1、 第一节第一节 法律文书的概念法律文书的概念 法律文书是司法机关以及非讼机关、当事人及其代理人依照法定程序,在进行诉讼或者与诉讼有联系的非诉讼活动中,依据事实,适用法律、法规所制作并使用或者提交的具有法律效力或者法律意义的文书。 第一章第一章 概概 述述法律文书法律文书民用诉讼文书民用诉讼文书专用诉讼文书公 证 文 书公 证 文 书 其他法律应用文书其他法律应用文书仲 裁 文 书仲 裁 文 书诉讼文书诉讼文书非诉讼文书非诉讼文书民事诉讼文书民事诉讼文书刑事诉讼文书刑事诉讼文书行政诉讼文书行政诉讼文书法 院 文 书法 院 文 书检 察 文 书检 察 文 书公 安 文 书公 安 文 书监 管 文
2、书监 管 文 书司法文书司法文书法律文书表示法律文书图示司法文书司法文书非诉讼文书非诉讼文书诉讼文书诉讼文书公检法机关在诉讼公检法机关在诉讼中制作的各类文书中制作的各类文书当事人及其代理当事人及其代理人在诉讼中制作人在诉讼中制作的文书的文书监狱管理机关制监狱管理机关制作的文书等作的文书等公证、仲裁、商标、公证、仲裁、商标、专利文书、各类合同、专利文书、各类合同、行政复议文书等行政复议文书等相关概念规范性文件,指用条文表述的法律、行政法规和地方性法规,具有普遍的约束力。非规范性文件,指包括诉讼文书、仲裁、公证文书等,只对特定对象具有约束力。司法文书,是指公安(安全)、检察、法院、监狱等国家司法机
3、关依法制作或发布的有关处理民事、刑事、行政案件的具有法律效力或法律意义的文书。诉讼文书,是指国家司法机关和诉讼当事人根据我国诉讼法的规定,为了进行刑事、民事、行政诉讼而制作的各种文书。第二节第二节 法律文书的性质和特征法律文书的性质和特征1阶级性(人民性)2强制性(1)法律文书的制作 必须依法制作文书,一经生效不可随意变更(2)法律文书的实施3合法性(1)制作主体、过程合法:由法律规定(2)内容合法:反映或体现法律精神(3)形式合法:样(格)式符合法律规定4 4规范性规范性(1 1)样式)样式格式化格式化(2 2)结构)结构程式化程式化v文书结构固定化、写作事项要素化文书结构固定化、写作事项要
4、素化 (3 3)用语)用语规范化规范化5 5准确性:引法准确、表意单一。如准确性:引法准确、表意单一。如“被告人王某因盗窃两次被劳改被告人王某因盗窃两次被劳改”“被告每月付给两个孩子生活费被告每月付给两个孩子生活费XXXXXX元,直到独立生活元,直到独立生活为止。为止。”“ 公款已全部追回,公款已全部追回,决定免于起诉决定免于起诉” (自愿(自愿/ /收缴)收缴)6 6时效性时效性 第三节第三节 法律文书的历史沿革法律文书的历史沿革 v 虞舜时代就有了法律文书的存在。虞舜时代就有了法律文书的存在。 朕铭朕铭记载了西周晚期伯扬夫对一放牛人的判决记载了西周晚期伯扬夫对一放牛人的判决书。(我国发现最
5、早判决书)书。(我国发现最早判决书) 云梦秦简云梦秦简中中封诊式封诊式包含有法律文书的样式包含有法律文书的样式和例证。和例证。 隋唐以后,将判词设为专科,如白居易隋唐以后,将判词设为专科,如白居易白氏长白氏长庆集庆集(尤其(尤其甲乙判甲乙判)就包含有判词;)就包含有判词;一、古代法律文书封诊式封诊式的的封守封守篇篇“乡某爰书:以某县丞某书,封有鞠者某里士五(伍)甲家室、妻、子、臣妾、衣器、畜产。甲室、人:一宇二内,各有户,内室皆瓦盖,木大具,门桑十木。妻曰某,亡,不会封。子大女子某,未有夫。子小男子某,高六尺五寸。臣某,妾小女子某。牡犬一。畿讯典某某、甲伍公士某某:甲党(倘)有它当封守而某等脱
6、弗占书,且有罪。某等皆言曰:甲封具此,毋(无)它当封者。即以甲封付某等,与里人更守之,侍(待)令。”某项的负责人如实记录,根据某县县丞的文书,查封被审讯人某里居民家的房屋、妻子子女奴婢衣物牲畜。甲的房屋、家人计有:堂屋一间、卧室两间。都有门,房屋都用瓦盖建,木构齐全。门前有桑树十株。妻子名某,已逃亡,查封是不在场。大女儿某,没有丈夫,儿子较小,名某,身高六尺五寸。奴某、婢妾某。另有公狗一只。当时还查问里典某、家的四邻公士某某:“家是否还有其他应加查封而某某脱漏未予登记的?如有,那将是有罪的。”某某都说:“嘉应查封的都在这里,没有其他应查封的了。”当即将所封的交某等,要他们和同里的人轮流看守,等
7、待命令。 主文:上诉驳回:主文:上诉驳回: 事实:缘张明之妹侯张氏于民国二十二年,经媒说与侯贤事实:缘张明之妹侯张氏于民国二十二年,经媒说与侯贤儒之次子侯丁结婚。婚后始知侯丁为神智不清之傻子,且有角儒之次子侯丁结婚。婚后始知侯丁为神智不清之傻子,且有角羊疯。并可痊愈,实经九年,医治无效。侯张氏以侯丁有不治羊疯。并可痊愈,实经九年,医治无效。侯张氏以侯丁有不治之神经错乱病,不堪同居,要求离异。诉于庆阳地方法院,经之神经错乱病,不堪同居,要求离异。诉于庆阳地方法院,经法院判决侯张氏与侯丁离婚。侯丁不服,有其父代理上诉。主法院判决侯张氏与侯丁离婚。侯丁不服,有其父代理上诉。主张:侯丁年轻力壮,并无不
8、治症果;今后无子,亦可以侯丁之张:侯丁年轻力壮,并无不治症果;今后无子,亦可以侯丁之侄为嗣。并诉张明从中唆使侯张氏诉请离婚,图另嫁贪财,要侄为嗣。并诉张明从中唆使侯张氏诉请离婚,图另嫁贪财,要求废弃原判。经本院传讯两造侯丁确为不识五以上之数,不晓求废弃原判。经本院传讯两造侯丁确为不识五以上之数,不晓自己之年龄;不知农时更不知男女之乐,神经错乱,傻且有羊自己之年龄;不知农时更不知男女之乐,神经错乱,傻且有羊角风之病。侯张氏以其空有夫妇之名,不能享天伦之乐,坚主角风之病。侯张氏以其空有夫妇之名,不能享天伦之乐,坚主离婚,自属人情之常,候贤儒谓为由张明唆使,另嫁贪财一节,离婚,自属人情之常,候贤儒谓
9、为由张明唆使,另嫁贪财一节,殊属无据。案经证明,记录在卷。殊属无据。案经证明,记录在卷。 判决如主文。判决如主文。v理由:v查侯丁神经错乱,不识五以上数目,不晓自己之年龄;不知农时更不知男女之乐,神经错乱,傻且有羊角风之病,即已当庭证明。上诉认为侯丁之侄与侯张氏为嗣子,亦能弥补侯张氏终身幸福之缺陷。侯张氏结婚以来,苦恼九年,侯丁病愈无望,自念青春瞬逝,前途悲观,要求离异,实出诸不得已之衷心,更何得指张明知教唆图财。原判依边去婚姻条例第十一条第二款、第十一款之规定,判决侯张氏与侯丁离婚,于法于情均无不合。本件上诉为无理,故判决如主文判决如主文 著名戏剧家李渔著有司法文书汇编著名戏剧家李渔著有司法
10、文书汇编资治资治新书新书等。等。 18401840年以后,西方法律制度传入中国,清年以后,西方法律制度传入中国,清朝沈家本等编纂朝沈家本等编纂考试法官必要考试法官必要,开创了,开创了现代意义上的法律文书的先河。现代意义上的法律文书的先河。二、近代法律文书 建国前:革命根据地法律文书。 建国后:十一届三中全会之前、之后。 1951年诉讼用纸格式。 1980年诉讼文书样式计八类64种。 1992年法院诉讼文书样式(试行) 规定了共计14类314种样式。 1999年法院刑事诉讼文书样式(样本)共计9类164种样式。 2002年人民检察院法律文书格式(样本)规定了共计9类159种样式。 公安机关刑事法
11、律文书格式(2002版)规定了共计93种样式。三、现代法律文书第四节第四节 法律文书的作用法律文书的作用一、保证国家法律法规的正确、具体的实施 (工具、手段)二、保证诉讼活动依法进行 (依据、凭证)三、进行法制宣传教育的教材 (宣传、教育)四、诉讼活动和非讼活动的忠实记录 (档案、判例)五、考察司法人员的有效尺度 (标准、尺度)第五节第五节 法律文书的种类法律文书的种类 一般有四种分类:一、按照制作的主体分类:侦查、检察、裁判、监狱、仲裁、公证文书、律师诉讼文书和诉状、申请书。二、按照诉讼的性质分类:刑事诉讼文书、民事诉讼文书、行政诉讼文书(每一类又包括:一审程序文书、二审程序文书、再审程序文
12、书、执行文书)。三、按照文书的性质和用途分类:笔录类、书状类、报告类(破案报告、结案报告)、决定类、判决类、裁定类、调解类、论辩类、公证类、仲裁类、法律事务类、专利类、商标类、合同类、司法公务类。四、按照文书格式的体制分类:制作类(也称拟制类,用文字直接叙述)、表格类、填空类、笔录类第二章第二章 法律文书的结构要素法律文书的结构要素v重点难点:法律文书的主旨确定与材料选择。重点难点:法律文书的主旨确定与材料选择。第一节第一节 主题主题一、主题的概念一、主题的概念所谓主题是指一篇文书的制作目的和它的中心观点。 二、法律文书主题是明确的二、法律文书主题是明确的 主题明确,即主题明示、准确,指人们通
13、过阅读法律文书可以得出非常明显的没有歧义的结论。 (1 1)法律文书主题是)法律文书主题是明示明示的的 法律文书的主题所要表达的是写作主体的主要观点。无论是处理诉讼案件还是非诉讼事件,目的都是明确的,因此,文书的主要观点也是明示的,让人一看就清楚明白。比如诉状,在介绍完当事人的有关事项以后,开宗明义,直接提出诉讼请求,通常还要根据案情分项书写,以使主题更加明白、具体。 (2 2)法律文书的主题是)法律文书的主题是准确准确的的 法律文书的主题不但是明示的,还应该是准确的。有一诉状,在诉讼请求部分写道: 一、请被告支付所欠的货款。 二、由被告承担因诉讼支出的一切费用。 表面看该诉请比较具体,实际上
14、是不准确的。首先,货款的数额是多少没有写清。作者可能考虑到在事实和理由部分还要具体说,这里就简单说一下算了;其次,因诉讼支出的一切费用也不准确,哪些是被告应该支出的,哪些不是应该支出的,不能凭原告的主观愿望而定,必须说出具体部分。第二节第二节 材材 料料 一、一、材料概念材料是指制作者为了某一写作目的,从办理的诉讼案件及非诉讼事件中搜集、摄取、并经分析归纳定入文书中的一系列事实和用于论证的法学理论内容。二、材料与主题的关系证明与被证明、作用与反作用。1 1、 主题从材料中得出主题从材料中得出 法律文书一般都是事后文书,是诉讼到某一阶段后写作法律文书一般都是事后文书,是诉讼到某一阶段后写作的。因
15、此,它的主题是经过对材料进行充分的分析论证以后的。因此,它的主题是经过对材料进行充分的分析论证以后得出的。得出的。 2 2、围绕主题选择材料、围绕主题选择材料 一个案件往往牵涉很多证据、事实、法律材料,但写作文书一个案件往往牵涉很多证据、事实、法律材料,但写作文书时不能将所有的材料都简单地堆砌起来,对材料要去伪存真、时不能将所有的材料都简单地堆砌起来,对材料要去伪存真、去粗取精,用恰当的证据材料证明事实,用恰当的事实材料适去粗取精,用恰当的证据材料证明事实,用恰当的事实材料适用法律,用恰当的法律材料维护主题。用法律,用恰当的法律材料维护主题。 香港影星索赔香港影星索赔150150万元肖像权案万
16、元肖像权案v2011年,香港影星赵雅芝“被代言”登上了南京某美容医院的官方网站。为此,她要求医院立即停止侵权,在其官网上公开道歉并赔偿150万元人民币。17日,上海市静安区人民法院开庭审理此案。二、材料的基本要素 1、当事人及其他法律关系参与人的基本情况 姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和住址 2、案件事实材料 发生、发展和结果 3、论证材料 法学理论、原则、原理 4、法律条款 法律、法规、司法解释三、选材、用材1、材料的收集 收集材料的方法:(1)向相关人员调查、核实(2)从已有案卷中获取(3)从法律法规中获取(4)收集典型案例2、材料的使用(1)要客观真实 “打的我头破脸肿
17、,血流如注,面目全非,五脏俱毁。”(2)要准确、精炼 “砍了被害人数刀”,“诈骗他人财物数万元”(3)要合法、规范 1 1、围绕主题选材、围绕主题选材 这是一般文章的写作要求,也是法律文书的写作要求,反映这是一般文章的写作要求,也是法律文书的写作要求,反映了写作的一般规律。了写作的一般规律。 主题与材料,到底谁是第一位的,我们要看是处在写作的哪主题与材料,到底谁是第一位的,我们要看是处在写作的哪一个阶段。如果处在准备阶段,主题尚未形成和确定,那么材料一个阶段。如果处在准备阶段,主题尚未形成和确定,那么材料是第一位的。这就要求文书的制作者首先要接触大量的事实材料,是第一位的。这就要求文书的制作者
18、首先要接触大量的事实材料,并且对这些事实材料进行加工处理,也就是要进行去粗取精、去并且对这些事实材料进行加工处理,也就是要进行去粗取精、去伪存真的工作,要分析材料之间的内在关系,然后用法律条款加伪存真的工作,要分析材料之间的内在关系,然后用法律条款加以衡量,在此基础上形成主题,而后在制作文书时,则应以主题以衡量,在此基础上形成主题,而后在制作文书时,则应以主题为指导,选用足以说明主题的材料。为指导,选用足以说明主题的材料。 法律文书使用材料要注意的几个问题法律文书使用材料要注意的几个问题 在制作有关民事诉讼的文书时,亦应选择那些能够说明纠在制作有关民事诉讼的文书时,亦应选择那些能够说明纠纷性质
19、的材料,如当事人之间的法律关系,发生法律关系的纷性质的材料,如当事人之间的法律关系,发生法律关系的时间、地点,法律关系的内容,产生纠纷的原因、经过、情时间、地点,法律关系的内容,产生纠纷的原因、经过、情节和后果等。节和后果等。 法律事实案例一案例一 原告在举证期限内提供的证据有:原告在举证期限内提供的证据有:1 1道路交通事故损道路交通事故损害赔偿调解书一份,赔偿黄害赔偿调解书一份,赔偿黄医疗费、误工费、邓医疗费、误工费、邓铜死亡铜死亡补偿费、丧葬费等共计补偿费、丧葬费等共计4545800800元;元;2 2授权委托书一份,原告黄授权委托书一份,原告黄委托冯委托冯 、邓、邓金在处理交通事故中进
20、行民事赔偿、金在处理交通事故中进行民事赔偿、和解、诉讼及赔偿金的领取;和解、诉讼及赔偿金的领取;3 3省公安厅关于印发省公安厅关于印发20032003年度全省道路交通事故损害赔偿新数据的通知,据此认为邓年度全省道路交通事故损害赔偿新数据的通知,据此认为邓 铜死亡补偿金铜死亡补偿金1515046046元,女儿抚养费元,女儿抚养费12 48012 480元,第三人赡养费元,第三人赡养费4 4800800元,余款元,余款1313473473元,属原告黄元,属原告黄的住院费、护理费、住的住院费、护理费、住院伙食补助费、继续治疗费等。院伙食补助费、继续治疗费等。 被告邓被告邓金未提供证据。金未提供证据。
21、 第三人冯第三人冯在举证期限内提供的证据有:在举证期限内提供的证据有:1 1黄黄书书写的收到现金及存折金额共计写的收到现金及存折金额共计1515000000元,收到日期为元,收到日期为20042004年年4 4月月1919日;日;2 2抬尸费抬尸费400400元证明及放射费等药费支出记元证明及放射费等药费支出记录录4 4287.90287.90元;元;3 3寿衣寿衣400400元支出证明;元支出证明;4 4抬尸费抬尸费920920元元证明;证明;5 5运送邓运送邓铜费用铜费用100100元证明;元证明;6 6收到邓收到邓金支金支付棺木及运费共计付棺木及运费共计800800元;元;7 7邓邓铜验
22、尸费、存尸费、卸铜验尸费、存尸费、卸尸费等共计尸费等共计490490元;元;8 8黄黄门诊医疗费票据二份金额门诊医疗费票据二份金额164164元;元;9 9黄黄住院治疗费票据一份,金额住院治疗费票据一份,金额3 3675.48675.48元;元;1010邓邓荣出具的黄荣出具的黄住院招待费住院招待费200200元证明一份;元证明一份;1111出租汽车定额客票及汽车客票(粘贴复印件出租汽车定额客票及汽车客票(粘贴复印件1212页,原页,原件件4 4页)金额页)金额334.50334.50元。元。 被告对原告提供的道路交通事故损害赔偿调解书及授被告对原告提供的道路交通事故损害赔偿调解书及授权委托书没
23、有异议,对原告依据提供的权委托书没有异议,对原告依据提供的省公安厅省公安厅20032003年道路交通事故损害赔偿新数据的通知而计算赔偿项目的年道路交通事故损害赔偿新数据的通知而计算赔偿项目的赔偿数额提出异议,认为事故调解过程中达成赔偿数额的赔偿数额提出异议,认为事故调解过程中达成赔偿数额的前提条件是按照主次责任进行调解的,并非足额赔偿,且前提条件是按照主次责任进行调解的,并非足额赔偿,且该证据也不能证明赔偿金由被告控制掌管。该证据也不能证明赔偿金由被告控制掌管。 第三人对原告提供的证据无异议。第三人对原告提供的证据无异议。 原告对于第三人提供的第原告对于第三人提供的第1-81-8份证据均表示无
24、异议,对份证据均表示无异议,对于第于第9 9份证据即原告住院治疗的票据认为有接生费与本案份证据即原告住院治疗的票据认为有接生费与本案无关不能作为证据使用,第无关不能作为证据使用,第1010份和第份和第1111份证据均不符合客份证据均不符合客观事实。观事实。 被告对第三人提供的证据均不持异议。被告对第三人提供的证据均不持异议。 原告提供的道路交通事故损害赔偿调解书及授权委托书,原告提供的道路交通事故损害赔偿调解书及授权委托书,被告及第三人均不持异议,本院应予以确认。原告提供的被告及第三人均不持异议,本院应予以确认。原告提供的 省公安厅省公安厅20032003年道路交通事故损害赔偿新数据的通年道路
25、交通事故损害赔偿新数据的通知中公布的各行业收入数据为各地公安机关处理交通事故知中公布的各行业收入数据为各地公安机关处理交通事故赔偿提供了参考依据,不能作为本案诉讼分割的依据。赔偿提供了参考依据,不能作为本案诉讼分割的依据。 对于第三人提供的证据,原、被告均不持异议,予以确对于第三人提供的证据,原、被告均不持异议,予以确认。第三人提供的认。第三人提供的医学院第一附属医院住院的收费票医学院第一附属医院住院的收费票据上虽显示有接生费项目但并没有接生费用的支出金额,据上虽显示有接生费项目但并没有接生费用的支出金额,原告认为此票据上有接生费用的异议显然不能成立。该收原告认为此票据上有接生费用的异议显然不
26、能成立。该收费票据显示患者姓名为原告黄费票据显示患者姓名为原告黄, ,住院日期为住院日期为20032003年年1111月月1616日日 与原告受伤住院治疗的事实相吻合,可以作为认与原告受伤住院治疗的事实相吻合,可以作为认定本案事实的依据。定本案事实的依据。 第三人提供的汽车客票形式合法,与事故发生后家人处理第三人提供的汽车客票形式合法,与事故发生后家人处理事宜、乘车往返之客观事实相关联,应视为有效证据。其事宜、乘车往返之客观事实相关联,应视为有效证据。其提供的招待费证明形式不合法,故不能作为本案认定事实提供的招待费证明形式不合法,故不能作为本案认定事实的有效证据。的有效证据。 依据有效证据,本
27、院确认以下案件事实:依据有效证据,本院确认以下案件事实:20032003年年1111月月1616日,日,原告与其丈夫邓原告与其丈夫邓铜被汽车撞翻发生交通事故,丈夫当场铜被汽车撞翻发生交通事故,丈夫当场死亡,原告受伤住院,便委托被告及第三人处理事故的理死亡,原告受伤住院,便委托被告及第三人处理事故的理赔。期间,被告为料理其弟邓赔。期间,被告为料理其弟邓铜丧事及参加事故处理,铜丧事及参加事故处理,支付原告医疗费等垫支支付原告医疗费等垫支6883.986883.98元,事故经交警大队主持元,事故经交警大队主持调解,肇事方赔偿原告黄调解,肇事方赔偿原告黄各项经济损失各项经济损失4580045800元,
28、被告元,被告邓邓金领取赔偿款额后,扣除了其垫付的各项费用外,余金领取赔偿款额后,扣除了其垫付的各项费用外,余款款23916.0223916.02元至今未给付原告。原告在向被告索要无果的元至今未给付原告。原告在向被告索要无果的情况下支付情况下支付 2000 2000 元代理费委托代理人诉至本院。元代理费委托代理人诉至本院。 上例中证据的内容依次包括:上例中证据的内容依次包括:(1 1)原告举证内容。()原告举证内容。(2 2)被)被告未举证情况。(告未举证情况。(3 3)第三人举证内容。()第三人举证内容。(4 4)被告质证情况)被告质证情况(针对原告举证)。(针对原告举证)。(5 5)第三人质
29、证情况(针对原告举证)。)第三人质证情况(针对原告举证)。(6 6)原告质证情况(针对第三人举证)。)原告质证情况(针对第三人举证)。(7 7)被告质证情况(针对第三人举证)。()被告质证情况(针对第三人举证)。(8 8)法院认证情况)法院认证情况(针对原告证据)。(针对原告证据)。(9 9)法院认证情况(针对第三人证据)。)法院认证情况(针对第三人证据)。(1010)事实。用十个自然段分别写明了上述内容,其中()事实。用十个自然段分别写明了上述内容,其中(1 1)、)、(2 2)、()、(3 3)为举证内容,()为举证内容,(4 4)、()、(5 5)、()、(6 6)、()、(7 7)为)
30、为质证内容,(质证内容,(8 8)、()、(9 9)为认证内容,()为认证内容,(1010)为法院根据有)为法院根据有效证据确认的事实。这样的例子在司法实践中可以经常看到,效证据确认的事实。这样的例子在司法实践中可以经常看到,这样通过先写举证内容、次写质证内容、再写认证内容、后这样通过先写举证内容、次写质证内容、再写认证内容、后写确认事实的写作顺序再现了举证、质证和认证过程。写确认事实的写作顺序再现了举证、质证和认证过程。案例二案例二 孙志刚案起诉书中写道孙志刚案起诉书中写道: “2003年3月18日晚10时许,被害人孙志刚被收容后因自报有心脏病被送至广州市收容人员救治站201室治疗。3月19
31、日晚,被害人孙志刚因向其他收容救治人员的亲属喊叫求助,遭致被告人乔燕琴的忌恨,被告人乔燕琴遂与被告人乔志军商量,决定将被害人孙志刚调至该站206室,让室内的收容救治人员对其进行殴打,之后被告人乔燕琴到206室窗边向室内的被告人李海婴等人直接授意。 至翌日0时30分左右,被告人乔燕琴再次向被告人乔志军及接班的被告人吕二鹏、胡金艳提出将被害人孙志刚从201室调至 206室殴打,并得到被告人乔志军、吕二鹏、胡金艳的认同。随后,被告人乔燕琴、乔志军、吕二鹏、胡金艳共同将被害人孙志刚从201室调至206室,被告人乔燕琴、吕二鹏又分别向室内的被告人李海婴等人授意对被害人孙志刚进行殴打。当日1时许, 206
32、房的收容救治人员由被告人李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、李龙生、李文星、韦延良等人以拳打、肘击、脚踩、脚跟砸等方法对被害人孙志刚的背部等处进行殴打,被告人何家红则在旁望风。 被告人胡金艳发现后进行了口头制止。但被告人李海婴、钟辽国、周利伟、张明君等人后在被告人乔燕琴的唆使下,不顾被害人孙志刚跪地求饶,继续用肘击、膝顶、跳到背上跺等方法反复殴打,被告人何家红亦参与对其拳打脚踢。当值护士曾伟林 (另案处理)发现后遂与被告人胡金艳将被害人孙志刚调至205室,后被害人孙志刚向被告人吕二鹏反映情况,被告人吕二鹏使用塑胶警棍向其胸腹部连捅数下。当天上午10时许,被害人孙志刚被发现伤重后经抢救无效死亡(经法
33、医鉴定,被害人孙志刚因背部遭受钝性暴力反复打击,造成背部大面积软组织损伤致创伤性休克死亡)。” 事实叙述结束后,还要加上这样的结语事实叙述结束后,还要加上这样的结语:“上述犯罪事实,经查证属实,证据确实充分,足以认定。” 2 2、注重事实材料的客观性与法律条款的针对性、注重事实材料的客观性与法律条款的针对性 我们前面讲到,法律文书的材料主要是由案情的事实材料我们前面讲到,法律文书的材料主要是由案情的事实材料和用来论证案件性质、分辨是非正误的法律条款材料。那么,和用来论证案件性质、分辨是非正误的法律条款材料。那么,在使用这两个方面材料时就要注意事实材料的客观性和法律条在使用这两个方面材料时就要注
34、意事实材料的客观性和法律条款的针对性,这是法律文书对选用材料的根本要求。款的针对性,这是法律文书对选用材料的根本要求。 在使用法律条款时,则应该加强针对性,这主要是为了说在使用法律条款时,则应该加强针对性,这主要是为了说明文书制作者对案件性质的认定。对是非正误的分辨是有法律明文书制作者对案件性质的认定。对是非正误的分辨是有法律依据的。因为只有有针对性的引证法律条款材料时,才能更充依据的。因为只有有针对性的引证法律条款材料时,才能更充分地论证清楚案件的性质,更有说服力地分辨清是非正误。分地论证清楚案件的性质,更有说服力地分辨清是非正误。 仍然以孙志刚案件为例,起诉书中写道仍然以孙志刚案件为例,起
35、诉书中写道:“本院认为,被告人乔燕琴、李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、吕二鹏、李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳无视国家法律,故意伤害他人身体,致人死亡,其行为共同触犯了中华人民共和国刑法第二百三十四条第二款的规定,均已构成故意伤害罪。其中被告人乔燕琴、李海婴、钟辽国、周利伟、张明君、吕二鹏在共同犯罪中起主要作用,是主犯;被告人李龙生、李文星、韦延良、何家红、乔志军、胡金艳在共同犯罪中起次要或者辅助作用,是从犯。上述十二名被告人故意伤害他人身体,手段特别残忍,情节特别恶劣,在社会上造成极坏影响,危害结果极为严重,为严肃国家法律,保护公民的人身权利不受侵犯,维护社会治安秩序,保障社会
36、主义建设事业的顺利进行,依照中华人民共和国刑事诉讼法第一百四十一条的规定,特提起公诉,请依法从严判处。” 3 3、使用材料要避免两个极端使用材料要避免两个极端 一是过于简单。一是过于简单。 如有的作者写到事实材料时,仅仅将事实的结果一一列如有的作者写到事实材料时,仅仅将事实的结果一一列举,缺乏过程、情节和手段等必要内容。这样就不能反映被举,缺乏过程、情节和手段等必要内容。这样就不能反映被告人的犯罪恶性及罪行的严重程度。告人的犯罪恶性及罪行的严重程度。 例如:某检察机关的起诉书中写道:例如:某检察机关的起诉书中写道: “被告人王某某,于XXXX年以来,先后在本市东城区、南城区盗窃作案30余起,共
37、窃得人民币3500余元,收录机3台,其它衣物30余件。” 二是照搬原始材料,不经处理加工,过于详细或者罗嗦。二是照搬原始材料,不经处理加工,过于详细或者罗嗦。 例如:被告在答辩状中辩称,例如:被告在答辩状中辩称,“他说我对他老人不好,我不爱说话,叫妈少些,今后多叫几句妈就是。我对他有感情,每天做好了饭菜等着他,晚上也等着他,他的衣服都是我洗,孩子都是我管。3个孩子吃穿都一样” 小结小结 同写文章一样,主旨和材料的精当优良与否直接关同写文章一样,主旨和材料的精当优良与否直接关系着文书的质量,法律文书质量的高低直接影响着法律工作的系着文书的质量,法律文书质量的高低直接影响着法律工作的质量,好的法律
38、文书,其主旨必须具备合法性、实效性、鲜明质量,好的法律文书,其主旨必须具备合法性、实效性、鲜明性、集中性;其材料必须是为主旨服务的,必须具有客观性和性、集中性;其材料必须是为主旨服务的,必须具有客观性和针对性并且详略得当。所以,在文书制作中我们必须首先注意针对性并且详略得当。所以,在文书制作中我们必须首先注意主旨和材料这两个问题。主旨和材料这两个问题。第三节第三节 结结 构构主要特点:v结构相对固定v结构用语程式化v行文章法多样化法律文书结构法律文书结构正文正文 尾部尾部首部首部文书名称文书名称文书编号文书编号主体基本情况主体基本情况案由、来源、经过案由、来源、经过事事 实(证据)实(证据)理
39、由理由处理结果(主文)处理结果(主文)交 代 有 关 事 项交 代 有 关 事 项签署、日期、用印签署、日期、用印附项附项首部正文现已审理终结经审理查明上述事实有证实本院认为判决如下结构用语程式化结构用语程式化尾部事实理由主文如不服本判决,可备注:以一审判决为例备注:以一审判决为例章法多样化章法多样化突 出 重 点突 出 重 点兼 顾 一 般兼 顾 一 般 揭 示 矛 盾揭 示 矛 盾明 确 焦 点明 确 焦 点法律文书由 事 而 理由 事 而 理由 理 而 断由 理 而 断起:介绍情况起:介绍情况承:叙述事实承:叙述事实转:阐述理由转:阐述理由合:判断处理合:判断处理突 出 主 罪突 出 主
40、 罪突 出 主 犯突 出 主 犯针锋相对针锋相对环环相扣环环相扣欲 进 先 退 等欲 进 先 退 等论 辩 说 理论 辩 说 理章 法 多 样章 法 多 样诉 请 与 焦 点诉 请 与 焦 点第三章第三章 法律文书的写作的基本技巧法律文书的写作的基本技巧v重点难点:叙述、议论和说明这三种表达方式的运用。 写作学中的表达方式一般有叙述、议论、说明、抒情、描写写作学中的表达方式一般有叙述、议论、说明、抒情、描写五种。表达方式的选择与文体关系密切,如在文学作品中抒情、五种。表达方式的选择与文体关系密切,如在文学作品中抒情、描写运用的比较多。法律文书自身的特点决定了它对表达方式的描写运用的比较多。法律
41、文书自身的特点决定了它对表达方式的选择,即以叙述、议论、说明为主,不用抒情,少用描写。选择,即以叙述、议论、说明为主,不用抒情,少用描写。 叙述 常用表达方式常用表达方式 议论 说明第一节第一节 叙述叙述叙述是指反映事物产生、发展、变化的一种表达方式。一、叙述的方法1、自然顺序法2、突出主要事件(主罪)法3、突出主要当事人(主犯)法4、综合归纳法5、纵横交错法二、叙述的要求 1、叙述要素要完备。(明确、交代清楚)2、叙述方式(法)要得当。(因果关系交代清楚,讲究分寸、界限,叙事寓理,法在其中)3、叙述事实要具体真实。例v原审法院经审理查明,2007年12月9日,被告东营六山工艺石材有限公司法定
42、代表人孙悦德同于秀全坐姜修荣的车到原告平邑县石都石材有限公司购买石材,经协商由第三人尹士欣负责运输石材,由原告方负责装车,装车后,第三人尹士欣到原告厂区外过磅,经过磅第三人的车已严重超载,第三人尹士欣在过磅后想返回原告厂区卸货途中翻车,造成该车石材损毁。v 被告人张某于某年某月某日的一个漆黑的夜晚,暗藏在本县某镇某村南一座破烂不堪的旧砖窑的东侧,手持明晃晃的一把钢刀,带着满脸的杀气,准备在夜深人静的时刻,拦路抢劫那些单身的、携带财物的过客。2叙述方式(法)要得当v 顺叙、倒叙、插叙、分叙、补叙顺叙,按照事件或时间先后顺序来写,最常用的一种叙述方式。倒叙,将结局或事件中最突出的片断提到前面来叙述
43、。插叙,叙述过程中,暂时中断插入另一件事叙述。分叙,对涉及面宽,当事人多,情节复杂的案件,分头叙述。补叙,在叙述中对人或事物的必要解释或注释。顺叙“1991年8月,上影厂开始与池联系商谈将该小说改编拍摄成电影的有关事宜,同年12月12日,池与上影厂签订了太阳出世文学作品改编合同书。合同约定池同意上影厂在1991年12月12日至1993年12月12日的二年期间内,对小说太阳出世享有专有影视改编权。在此期间内,上影厂若要将该专有影视改编权许可(或转让)给第三方,必须事先征得池的书面同意。如一方违约,由违约方向受害方承担恢复名誉、赔偿经济损失的责任。双方还约定本合同若有未尽事宜或需变更、解除,均由甲
44、、乙双方重新协商,并另签书面合同。”插叙v“经过大量工作,排查范围从四个村缩小到李庄一村。在李庄的嫌疑对象中,从15人筛选过渡到3个重点对象,又从3个重点对象缩小到该村李。据刘再三回忆,两年前一个晚上,李曾夜闯她家,企图强奸她,被她当场拒绝,未逞。这是我们几天侦查工作中惟一疑点较大的对象。经过调查,李当晚确实无作案可能。”补叙3叙述事实要真实、具体“被告人赵某向王某头部猛砍一刀,造成王某的头部、左手背,右臂三处刀伤。”第二节第二节 议议 论论 议论是指对客观事物进行分析评价,阐述道理,论证是非曲直的表达方式。议论的方式1归纳法个别一般2因果分析法恶劣的天气交通肇事量刑有所不同洒后驾驶果因3演绎
45、法一般个别4类比法已知事物类推到相似事物 论点:必须正确、合法、鲜明 论据:真实可靠、充分有力 论证过程:准确、具体,有根有据议论的要求举例广饶县法院经审理认为,被告刘京、袁朋、张林在与张凯饮酒后应对其尽到劝阻、照顾、护送和通知义务,三被告明知张凯大量饮酒后仍坚持驾车回家,在劝阻未果的情况下没有对其进行必要的护送或通知其家人,对张凯的死亡存在一定的过错,应承担相应的过错赔偿责任。张凯作为完全民事行为能力人,对自己的行为有认知能力和控制能力,明知酒后驾车存在一定的危险性,仍然酒后驾车回家,对其死亡后果应承担主要责任。v“姚和董断绝恋爱关系,是不是要和他人结婚?审判长、审判员,在这里我特别要说明一
46、点,婚姻自由是我国法律明确规定的:中华人民共和国婚姻法第1章第3条规定:结婚是男女双方本人完全自愿,不许任何人对他方加以强迫或者任何第三者加以干涉。姚出于与董的恋爱关系本来就不巩固这样的情况而中断与董的恋爱关系,这完全是姚的权利,谁要加以强迫和干涉都是非法的。被告人董由于姚断绝与他的恋爱关系,就报复杀人,这是国法所不容的。”第三节第三节 说说 明明 说明是对客观事物的外形特征、性质、功能所作的解释、介绍,或者对某一事理所进行的解释的表达方式。 基本要求 简明无误 周详有序 说明举例v 天门体委位于我县工人俱乐部门前,有新旧平房两栋,共25个房间,坐东朝西。东面紧靠天皂公路,旧平房北头几间存放着
47、摩托、球类、田径等训练器材。南头几间住一部分工作人员。平房门前是训练摩托、打篮球的场地。新平房共11个房间(1525),有寝室、办公室、会议室等。平房前三面筑有院墙,两侧开设大小门,院墙内是射击场。中心现场是20号房间,东西对开窗户两扇,房门朝西,进门两侧是该队女生严、肖、马的单人床铺,东北角放有高低空床一张。 第四章第四章 制作法律文书的原则和要求制作法律文书的原则和要求第一节第一节 制作法律文书的原则制作法律文书的原则v 尊重客观事实v 严格依法制作v 坚持司法公正v 坚持依法公开一、制作的基本要求一、制作的基本要求严肃认真标准规范准确无误及时制作 第二节第二节 制作法律文书的要求制作法律
48、文书的要求二、注意制作法律文书具体要求 :1、态度端正,认真及时2、遵循格式,写全事项3、主旨鲜明,取材精当4、叙事清楚,说理充分5、语言准确,句式规范6、修辞恰当,逻辑严密法律文书事实叙述要素法律文书事实叙述要素民事行政民事行政六要素六要素刑事案件刑事案件八要素八要素时间时间地点地点动 机 目 的动 机 目 的手段手段过程过程结果结果涉及人与事涉及人与事事 后 态 度事 后 态 度法 律 关 系法 律 关 系时间地点内容时间地点内容纠 纷 原 因纠 纷 原 因纠 纷 过 程纠 纷 过 程纠 纷 情 节纠 纷 情 节纠 纷 后 果纠 纷 后 果一、词语的运用(一)法言法语的风格(一)法言法语的
49、风格 体现严肃、严谨、简约、客观的风格如夫妻应称“丈夫、妻子”,不用口头语“爱人、男人、女人、老公、老婆”。(二)准确用词,语意要明(二)准确用词,语意要明1正确使用术语受害人、被害人;询问、讯问; 惯犯、累犯;从轻、减轻;从重、加重;违法、犯罪;结果、后果; 伙同、共同。法律文书语言的运用例一,被告人邢交通肇事犯罪,有第一现场目击者仲和第二现场目击者常出证证实,且有现场勘查笔录现场照片及交通事故责任鉴定书等证据在卷,被告人亦予以供认。例二,上述事实,证明被告人的行为已构成犯罪,本应依法追究刑事责任,但因被告人王在案件发生后,能主动自首,根据中华人民共和国刑法第63条,中华人民共和国刑事诉讼法
50、第142条第2款之规定,本院决定对王不起诉。例三,本院认为,被告人沈无视国法,仅仅因为生活琐事竟动刀伤人,且又造成严重后果。根据人体轻伤鉴定标准(试行)第21条之规定,被告人沈的行为已构成故意伤害罪,应当依法惩处。2褒贬区分:“张犯被捕后仍然顽强, 拒不交待罪行。”“被告人李某当场将追捕的民警刘击毙。”3区别词类,准确表达被告执意要把东西搬进去,意图霸占。被告王与原告刘在院子里发生吵架。4切忌模棱两可,含混不清 即遣词造句要精确,语意解释上具有单一性,如抢(抢夺、抢劫)、销(销售、代销)、金(定、订金)等在法律上均有几种解释。 “被告王砸碎原告的花瓶照原价赔偿。”“几个工厂的青年一起外出旅游。
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