2021年10月自考00249国际私法试题及答案含评分标准.pdf

1、绝密绎启用前2021 年 10 月高等教育自学考试全国统一命题考试国际私法试题答案及评分参考(课程代码摇 00249)一、单项选择题:本大题共 20 小题,每小题 1 分,共 20 分。1. B2. D3. C4. D5. A6. A7. B8. C9. D10. C11. D12. B13. C14. D15. B16. D17. C18. B19. A20. C二、多项选择题:本大题共 5 小题,每小题 2 分,共 10 分。21. ABCDE22. ABDE23. AB24. ACE25. ABCDE三、名词解释题:本大题共 4 小题,每小题 3 分,共 12 分。26. 又称为连接根据

2、或连接因素,(1 分)是指冲突规范中就范围所指法律关系或法律问题指定应适用何种法律所依据的一种事实因素。 (2 分)27. 是指法院在解决当事人之间的争讼问题时,得以首先解决另外一个问题为条件,(2 分)这时便可把该争讼的问题称为“本问题冶或“主要问题冶,把这需要首先予以解决的问题称为“先决问题冶。 (1 分)28. 是指一国法院将司法文书和司法外文书(1 分)送交给居住在国外(1 分)的诉讼当事人或其他诉讼参与人的行为。 (1 分)29. 也称友谊仲裁,是指在国际商事仲裁中,(1 分)允许仲裁员或仲裁庭根据公平和善意原则或者公平交易和诚实信用原则(1 分)对争议实质问题做出裁决。 (1 分)

3、四、简答题:本大题共 4 小题,每小题 6 分,共 24 分。30. (1)杜摩兰。 (1 分)杜摩兰提出“意思自治冶原则,(1 分)主张在契约关系中应适用当事人自主选择的习惯。 (1 分)(2)达让特莱。 (1 分)达让特莱坚持“绝对属地主义冶,(1 分)主张把领域内的一切人、物、行为都置于当地习惯的控制之下。 (1 分)31. (1)合同形式的法律适用规定。 目前,我国法律没有对合同形式的法律适用做出特别的规定,实践中会适用合同缔结地法或者合同准据法确定合同的形式。 (2 分)对于合同的形式,我国采取尽量使之有效的态度。 (1 分)(2)缔约能力的法律适用规定。 我国并没有关于合同当事人合

4、同缔约能力法律适用的特殊规定。 (1 分)当事人的缔约能力统一规定在涉外民事关系法律适用法中。其中关于自然人的行为能力适用经常居所地法律,如果依据经常居所地法律为无民事行为能力人,依照行为地法律为有民事行为能力的适用行为地法律。 (1 分)法人及其分支机构的行为能力上,适用登记地法,法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。 (1 分)国际私法试题答案及评分参考 第 1 页(共 3 页)32. 我国涉外民事关系法律适用法第 47 条规定:不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。 (2 分)当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;(2 分)没有共同经常居所地的,适用

5、不当得利、无因管理发生地法律。 (2 分)33. (1)法人属人法。 法人属人法主要适用于以下事项:法人的成立和法人的性质;(1 分)法人的权利能力;法人的内部体制和对外关系;(1 分)法人的解散;法人的合并或分立对前法人债务的继承等。 (1 分)(2)内国的外国人法。 内国的外国人法主要适用于以下事项:是否允许外国法人在内国活动及其活动的范围(1 分);对外国法人的监督(1 分);以及外国法人在内国享有权利与承担义务的限制等。 (1 分)五、论述题:本大题 10 分。34. (1)强制性规则的限制。 当事人不能通过选择法律而排除原应适用于合同的法律的强制性规则,也不能选择与原应适用的法律的强

6、制性规则相违背的法律。 (2 分)(2)公共秩序的限制。 它要求当事人所选择的法律在内容或适用结果上不得违反有关国家的公共秩序,否则便不予适用。 (2 分)(3)合同特殊问题的限制。 目前合同领域主要采用“分割论冶。 (1 分)通常而言,合同的特殊问题主要包括当事人的缔约能力、合同形式等问题,这些问题都有自身的准据法。 (2 分)(4)特殊合同的限制。 在某些特殊的合同领域,仍然需要针对该领域的特殊性,遵从某种政策导向,确定特殊的冲突规则。 (1 分)这意味着,在这些特殊的合同领域,当事人意思自治原则未必是法律适用的首要原则,有时甚至是被排除适用的。 (1分)例如有关不动产的合同,一般都规定适

7、用不动产所在地国家的法律。 关于消费者合同和雇佣合同,一般规定当事人选择法律的结果不得违反特定法律中所包含的保护消费者或受雇者的强行性规定。 (1 分)六、案例分析题:本大题共 2 小题,每小题 12 分,共 24 分。35. (1)杭州某法院对该案有管辖权。 (2 分)根据我国民事诉讼法第 265 条的规定,因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订的,可由合同签订地人民法院管辖。 (2 分)本案中,被告 B 公司在中国没有住所,合同在杭州签订,因此合同签订地人民法院有管辖权。 (2 分)(2)适用中国法或者科威特法律

8、。 (2 分)我国涉外民事关系法律适用法第 41 条规定,当事人可以协议选择合同适用的法律。 当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 (2 分)本案中,当事人没有协议选择合同应适用的法律,因此应适用履行义国际私法试题答案及评分参考 第 2 页(共 3 页)务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者与该合同有最密切联系的法律。 中国 A 公司是履行合同义务最能体现该合同特征的一方当事人,其经常居所地为浙江,因此可以适用中国法。 与此同时,由于工程位于科威特,因此科威特与本案有最密切联系,也可以适用科威特法律。 (2

9、分)36. (1)我国宁波市海事法院对本案有管辖权。 (2 分)我国民事诉讼法第 30 条规定,因船舶碰撞或其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或被告住所地法院管辖。 (2 分)本案中,碰撞发生地和加害船舶被扣留地均为我国宁波。 与此同时,我国法律规定,海事案件由海事法院专属管辖,因此我国宁波海事法院有管辖权。 (2 分)(2)应适用日本法。 (2 分)我国海商法第 273 条规定,船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律。 同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。 (2 分)本案中,小丸号油轮与樱花号货轮拥有同一国籍,其船旗国均为日本,因此应适用日本法审理案件。 (2 分)国际私法试题答案及评分参考 第 3 页(共 3 页)