民事裁判方法研究-五步裁判法的基本操作方法课件.ppt

1、五步裁判法的基本操作方法五步裁判法的基本操作方法 民事裁判方法民事裁判方法 “五步裁判法五步裁判法”最为显著的特点，就是对民事裁判方法进最为显著的特点，就是对民事裁判方法进行抽象的思考，提出规范的裁判规则，并结合典型案例将其具行抽象的思考，提出规范的裁判规则，并结合典型案例将其具体化，深入浅出，结合实际，能够解决司法实践的实际操作问体化，深入浅出，结合实际，能够解决司法实践的实际操作问题，并且有比较成熟的理论基础。题，并且有比较成熟的理论基础。 这是杨立新教授在理论研究和司法实践这是杨立新教授在理论研究和司法实践30多年之后，对多年之后，对民事裁判方法的总结，采用的方法是民事法律关系方法与请求

2、民事裁判方法的总结，采用的方法是民事法律关系方法与请求权法律基础方法合而为一。权法律基础方法合而为一。五步裁判法的要点五步裁判法的要点 发现请求权发现请求权（原告有请求权吗）（原告有请求权吗） 请求权定性请求权定性（请求权是什么性质）（请求权是什么性质） 寻找请求权法律基础寻找请求权法律基础（适用什么法律）（适用什么法律） 确定请求权确定请求权（原告的请求权能够支持吗）（原告的请求权能够支持吗） 适用法律裁判适用法律裁判（怎样支持原告的请求权）（怎样支持原告的请求权） （一）发现请求权（一）发现请求权 法官要在原告的起诉中，发现原告是否有一个能法官要在原告的起诉中，发现原告是否有一个能够起诉的

3、请求权。这个请求权应当是可以向法院起诉够起诉的请求权。这个请求权应当是可以向法院起诉的请求权，即原权请求权或者侵权请求权。如果是本的请求权，即原权请求权或者侵权请求权。如果是本权请求权，则须其转变为二次请求权之后，即成为原权请求权，则须其转变为二次请求权之后，即成为原告请求权之后，才可以起诉。告请求权之后，才可以起诉。 民事裁判方法民事裁判方法 原权侵求权，也就是民事权利本身固有的原权侵求权，也就是民事权利本身固有的保护请求权，随着原权利的产生而产生，原权保护请求权，随着原权利的产生而产生，原权利的消灭而消灭。如物权法中的物权请求权。利的消灭而消灭。如物权法中的物权请求权。 民事裁判方法民事裁

4、判方法 原权请求权的行使不以过错为构成要件原权请求权的行使不以过错为构成要件,只要原只要原权利受到侵害，就可以行使，有利于保护权利人的权权利受到侵害，就可以行使，有利于保护权利人的权利完满状态。如停止侵害，排除妨碍，消除危险，返利完满状态。如停止侵害，排除妨碍，消除危险，返还原物等。它不以相对人在主观上有过错为条件，不还原物等。它不以相对人在主观上有过错为条件，不需要证明对方是否具有过错，也不以确定的损害后果需要证明对方是否具有过错，也不以确定的损害后果为前提。为前提。 民事裁判方法民事裁判方法 本权请求权，是指具有请求权性质的民事本权请求权，是指具有请求权性质的民事权利，如债权以及其他民事权

5、利中所包括的请权利，如债权以及其他民事权利中所包括的请求权内容，身份权中的扶养请求权等。它只有求权内容，身份权中的扶养请求权等。它只有符合侵权行为构成要件，并且有损害的情况下符合侵权行为构成要件，并且有损害的情况下才能获得保护，也即只有转变为二次请求权之才能获得保护，也即只有转变为二次请求权之后，原告才有权起诉。也称次生请求权。后，原告才有权起诉。也称次生请求权。 民事裁判方法民事裁判方法 （二）请求权定性（二）请求权定性 法官应当进一步确定，原告提出的请求权法官应当进一步确定，原告提出的请求权所依据的法律关系究竟是何种性质，通过法律所依据的法律关系究竟是何种性质，通过法律关系的逐级类型化，最

6、终达到法律关系具体化，关系的逐级类型化，最终达到法律关系具体化，进而确定请求权法律关系的性质，对请求权定进而确定请求权法律关系的性质，对请求权定性。性。民事裁判方法民事裁判方法 （三）寻找请求权法律基础（三）寻找请求权法律基础 根据已经确定的请求权的性质，法官直接根据已经确定的请求权的性质，法官直接找出这个请求权的法律基础，将当事人的诉讼找出这个请求权的法律基础，将当事人的诉讼归入法定的法律关系范畴中，找到这个请求权归入法定的法律关系范畴中，找到这个请求权所应当适用的法律规则。所应当适用的法律规则。民事裁判方法民事裁判方法 （四）确定的请求权（四）确定的请求权 在对案件的实体审理中，根据请求权

7、法律在对案件的实体审理中，根据请求权法律基础的规范要求，确定原告请求权是否具备请基础的规范要求，确定原告请求权是否具备请求权行使条件或者构成要件。只有对请求权予求权行使条件或者构成要件。只有对请求权予以确定，原告的这个请求权才可以确认可依法以确定，原告的这个请求权才可以确认可依法行使、法官应当予以支持的。行使、法官应当予以支持的。民事裁判方法民事裁判方法 （五）适用法律裁判（五）适用法律裁判 法官依照找出的请求权的法律基础，按照法官依照找出的请求权的法律基础，按照不同的法律规范的性质，对本案适用法律，依不同的法律规范的性质，对本案适用法律，依法裁判。法裁判。 民事裁判方法民事裁判方法定性的典型

8、案例定性的典型案例 胡某的父亲将自己收藏的一枚胡某的父亲将自己收藏的一枚“放光芒放光芒”邮票交邮票交给胡某收藏。胡某向叶某说明此事，叶某便要求借看给胡某收藏。胡某向叶某说明此事，叶某便要求借看这枚邮票。叶某到胡某家后，认为该邮票真假难辨，这枚邮票。叶某到胡某家后，认为该邮票真假难辨，要求借走邮票找其老师鉴定真伪，遂将该邮票放在书要求借走邮票找其老师鉴定真伪，遂将该邮票放在书本中夹着带走。嗣后，胡某多次要求叶某返还邮票，本中夹着带走。嗣后，胡某多次要求叶某返还邮票，叶某都以邮票丢失需要找寻为借口，长期拖延不还。叶某都以邮票丢失需要找寻为借口，长期拖延不还。叶某的老师证实，曾看到过叶某持有这枚邮票

9、。胡某叶某的老师证实，曾看到过叶某持有这枚邮票。胡某向法院起诉。向法院起诉。民事裁判方法民事裁判方法案例的分析案例的分析 原告起诉的理由是借用返还，这不是这个法律关原告起诉的理由是借用返还，这不是这个法律关系的真实性质。系的真实性质。 这个法律关系的真实性质是典型的侵占财产。这个法律关系的真实性质是典型的侵占财产。 法院以侵占财产为由，确认叶某侵权责任成立，法院以侵占财产为由，确认叶某侵权责任成立，限期返还财产，不能按期返还则应按照高于该邮票的限期返还财产，不能按期返还则应按照高于该邮票的市场流通价的数额赔偿原告的财产损失。市场流通价的数额赔偿原告的财产损失。 民事裁判方法民事裁判方法适用法律

10、裁判的典型案例适用法律裁判的典型案例 毛顺清、龙福臣诉梅正仙遗赠扶养协议纠纷案毛顺清、龙福臣诉梅正仙遗赠扶养协议纠纷案 这个案件，究竟是遗赠扶养协议，还是附条件赠这个案件，究竟是遗赠扶养协议，还是附条件赠与呢？与呢？ 法官和仲裁员如何透过案件的迷雾，看清案件的法官和仲裁员如何透过案件的迷雾，看清案件的实质，是定性问题，同时也是适用法律的问题，切不实质，是定性问题，同时也是适用法律的问题，切不可大意。可大意。民事裁判方法民事裁判方法适用法律裁判的典型案例适用法律裁判的典型案例 毛顺清、龙福臣诉梅正仙遗赠扶养协议纠纷案毛顺清、龙福臣诉梅正仙遗赠扶养协议纠纷案基本案情：基本案情： 遗嘱，生养死葬，移

11、交房屋三间。遗嘱，生养死葬，移交房屋三间。 公证，名为公证，名为“赠予书赠予书”。“赠予书赠予书”生效起，房生效起，房屋产权归梅正仙。屋产权归梅正仙。 民事裁判方法民事裁判方法 高院再审认定，本案为附条件赠予高院再审认定，本案为附条件赠予,房产归梅正房产归梅正仙，梅对老人适当补偿。最高检抗诉。该高院再审仙，梅对老人适当补偿。最高检抗诉。该高院再审,最终认定双方协议的真实意思表示为遗赠扶养的法律最终认定双方协议的真实意思表示为遗赠扶养的法律关系，争议房产归二位老人所有。关系，争议房产归二位老人所有。 该案法律关系的性质应是遗赠扶养协议。遗赠扶该案法律关系的性质应是遗赠扶养协议。遗赠扶养协议是死因

12、行为，不能因在协议中约定将该房屋的养协议是死因行为，不能因在协议中约定将该房屋的产权赠予梅正仙而认为本案的法律关系的性质就是赠产权赠予梅正仙而认为本案的法律关系的性质就是赠予。予。民事裁判方法民事裁判方法 合同法合同法第第185条：条：“赠与合同是赠予人将自赠与合同是赠予人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠予的合己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠予的合同同”。赠与是无偿的单务合同，对方当事人不负有义。赠与是无偿的单务合同，对方当事人不负有义务。务。合同法合同法第第190条：条：“赠与可以附义务。赠予赠与可以附义务。赠予附义务的，受赠人应当按照约定履行义务附义务的，受赠人应当按照

13、约定履行义务”。但这种。但这种义务不是相互对应的，所附条件的行为也不是赠与人义务不是相互对应的，所附条件的行为也不是赠与人履行赠予义务的对价。所以附条件的赠予仍是单务无履行赠予义务的对价。所以附条件的赠予仍是单务无偿的赠予合同。偿的赠予合同。民事裁判方法民事裁判方法 本案双方订立的权利义务关系的实质内容是遗赠本案双方订立的权利义务关系的实质内容是遗赠扶养协议。是双务合同。梅正仙未按照协议履行对二扶养协议。是双务合同。梅正仙未按照协议履行对二位老人的生养义务，破坏了遗赠扶养法律关系，二位位老人的生养义务，破坏了遗赠扶养法律关系，二位老人享有当然的解除协议、收回自己财产的请求权。老人享有当然的解除

14、协议、收回自己财产的请求权。民事裁判方法民事裁判方法 继承法继承法第第5条：继承开始后，按照法定继承条：继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承遗赠办理；有遗赠扶办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第养协议的，按照协议办理。第31条第条第1款：公民可以款：公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。民事裁判方法民事裁判方法 贯彻意见贯彻意见第第5条：被继承人生前与他人订有条：被继承人生前与他人订有遗赠扶养协议，同时

15、又立有遗嘱的，继承开始后，如遗赠扶养协议，同时又立有遗嘱的，继承开始后，如果遗赠扶养协议与遗嘱没有抵触，遗产分别按协议和果遗赠扶养协议与遗嘱没有抵触，遗产分别按协议和遗嘱处理；如果有抵触，按协议处理，与协议抵触的遗嘱处理；如果有抵触，按协议处理，与协议抵触的遗嘱全部或部分无效。遗嘱全部或部分无效。（有相对人的协议的效力大于单方意思表示的遗嘱）（有相对人的协议的效力大于单方意思表示的遗嘱）民事裁判方法民事裁判方法案例（一）案例（一） 戴某（男方）与秦某（女方）离婚案戴某（男方）与秦某（女方）离婚案 戴某（男方）与秦某（女方）戴某（男方）与秦某（女方）20062006年年1212月月3030日签订

16、离婚协日签订离婚协议书一份，主要内容是：双方去民政部门登记离婚；婚生子女议书一份，主要内容是：双方去民政部门登记离婚；婚生子女由女方抚养，男方不承担抚养费；商品房由女方抚养，男方不承担抚养费；商品房1 1套归男方所有，自套归男方所有，自20072007年年1 1月至月至20122012年年1212月，女方每月给男方月，女方每月给男方10001000元；等等。后因元；等等。后因种种原因双方未去民政部门办理登记离婚手续。种种原因双方未去民政部门办理登记离婚手续。20072007年年5 5月戴某月戴某向法院起诉要求离婚称：双方于向法院起诉要求离婚称：双方于20062006年年1212月签订了离婚协议

17、书月签订了离婚协议书, ,双方的夫妻感情已经彻底破裂，请求判决：双方的夫妻感情已经彻底破裂，请求判决： （1 1）原、被告离婚；（）原、被告离婚；（2 2）婚生子由原告抚养，被告承担抚）婚生子由原告抚养，被告承担抚养费；（养费；（3 3）夫妻共同财产根据双方诉前签订的离婚协议书进行）夫妻共同财产根据双方诉前签订的离婚协议书进行分割。秦某辩称，同意与原告离婚，但要求婚生子由自己抚养，分割。秦某辩称，同意与原告离婚，但要求婚生子由自己抚养，因离婚协议书是约定到民政部门办理登记离婚，不能作为诉讼因离婚协议书是约定到民政部门办理登记离婚，不能作为诉讼中分割财产的依据，不同意按离婚协议书分割财产。中分割

18、财产的依据，不同意按离婚协议书分割财产。民事裁判方法民事裁判方法问题：问题： 双方于双方于2006年年12月月30日签订的离婚协日签订的离婚协议书的性质和效力如何？是否应当按照该协议书的性质和效力如何？是否应当按照该协议书的内容分割财产和决定子女的抚养权。议书的内容分割财产和决定子女的抚养权。 民事裁判方法民事裁判方法概念：概念： 附登记离婚条件的财产分割协议，是指附登记离婚条件的财产分割协议，是指男女双方在婚姻关系存续期间，以协议离婚男女双方在婚姻关系存续期间，以协议离婚为基本目的，并就财产分割问题达成的协议。为基本目的，并就财产分割问题达成的协议。其具有以下特征：其具有以下特征：第一，协议

19、内容的复合性。第一，协议内容的复合性。第二，生效条件的特别性。第二，生效条件的特别性。 第三，婚姻关第三，婚姻关系解除效力的前置性。系解除效力的前置性。民事裁判方法民事裁判方法 约定财产制与附登记离婚条件财产分割约定财产制与附登记离婚条件财产分割协议的区别：协议的区别： 约定财产制中的约定既包括对夫妻一方约定财产制中的约定既包括对夫妻一方或双方已经取得的财产归属的约定，也包括或双方已经取得的财产归属的约定，也包括对夫妻一双或双方将来取得财产权利归属的对夫妻一双或双方将来取得财产权利归属的约定，而附登记离婚条件财产分割协议中分约定，而附登记离婚条件财产分割协议中分割财产的约定一般是针对已经取得的

20、现存财割财产的约定一般是针对已经取得的现存财产的处置，两者并不能等同。产的处置，两者并不能等同。民事裁判方法民事裁判方法 婚姻法婚姻法第第31条规定：条规定：“男女双方自男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。发给离婚证。”由此可知，附登记离婚条件由此可知，附登记离婚条件的财产分割协议并不在双方当事人签字时生的财产分割协议并不在双方当事人签字时生效，而是以双方在婚姻登记部门进行离婚登

21、效，而是以双方在婚姻登记部门进行离婚登记为生效条件。记为生效条件。民事裁判方法民事裁判方法 民法通则民法通则第第62条规定：条规定：“民事法律民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。符合所附条件时生效。”附登记离婚条件的附登记离婚条件的财产分割协议从表现形式来看，无论是财产分割协议从表现形式来看，无论是“离离婚协议婚协议”还是还是“财产分割协议财产分割协议”，当事人一，当事人一般都不会明确写明什么是所附条件，但从本般都不会明确写明什么是所附条件，但从本质上看，登记离婚是财产分割的前提，该财质上看，登记离婚是财产分割的前提，该财产分

22、割协议属于附条件的合同，故理论界将产分割协议属于附条件的合同，故理论界将其界定为其界定为“附登记离婚条件的财产分割协附登记离婚条件的财产分割协议议”。民事裁判方法民事裁判方法结论：结论： 人民法院审理该类案件，对诉前离婚当人民法院审理该类案件，对诉前离婚当事人所达成的附登记离婚条件的财产分割协事人所达成的附登记离婚条件的财产分割协议，除非双方当事人追认，该协议未生效，议，除非双方当事人追认，该协议未生效，对双方当事人均不产生法律约束力，无论是对双方当事人均不产生法律约束力，无论是离婚本身，还是涉及子女抚养、财产分割的离婚本身，还是涉及子女抚养、财产分割的约定，不能作为人民法院处理离婚案件的直约

23、定，不能作为人民法院处理离婚案件的直接依据。接依据。民事裁判方法民事裁判方法案例（二）案例（二） 徐刚与天虹公司劳动争议案徐刚与天虹公司劳动争议案原告：天虹公司原告：天虹公司被告：徐刚被告：徐刚 2006年年7月月5日，天虹公司与徐刚签订日，天虹公司与徐刚签订协议书协议书1份，双方约定：份，双方约定：天虹公司聘用徐刚为技术总监，合同期限为天虹公司聘用徐刚为技术总监，合同期限为5年，徐刚的年薪为年，徐刚的年薪为8万元；万元；徐刚保证徐刚保证2年内天虹公司生产的产品均达到国家相应产品标准，如违约年内天虹公司生产的产品均达到国家相应产品标准，如违约应支付天虹公司应支付天虹公司40万元违约金。万元违约

24、金。2007年年7月，天虹公司发生产品质量月，天虹公司发生产品质量事故。事故。2007年年9月月1日，徐刚出具日，徐刚出具事故报告事故报告，陈述愿意承担相应的，陈述愿意承担相应的事故责任。事故责任。2008年年1月月15日，徐刚以不适应环境、工资未按月发放为日，徐刚以不适应环境、工资未按月发放为由提出辞职。同日，天虹公司以徐刚在担任公司副总经理（分管生产由提出辞职。同日，天虹公司以徐刚在担任公司副总经理（分管生产技术、品质、设备）期间严重失职，使公司蒙受重大经济损失为由，技术、品质、设备）期间严重失职，使公司蒙受重大经济损失为由，作出罚款作出罚款12万元的处罚决定。万元的处罚决定。2008年年

25、1月月16日，双方解除劳动关系，日，双方解除劳动关系，天虹公司尚欠徐刚工资天虹公司尚欠徐刚工资41.200元。元。民事裁判方法民事裁判方法 2008年年1月月29日，徐刚以天虹公司欠发工资为由，向县劳动争议日，徐刚以天虹公司欠发工资为由，向县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。天虹公司以徐刚未履行合同约定，给其造仲裁委员会申请劳动仲裁。天虹公司以徐刚未履行合同约定，给其造成损失为由，提出要求徐刚赔偿损失的反申请。成损失为由，提出要求徐刚赔偿损失的反申请。2008年年8月月18日，县日，县劳动争议仲裁委员会作出裁决：（劳动争议仲裁委员会作出裁决：（1）天虹公司支付徐刚工资）天虹公司支付徐刚工资41.

26、200元；元；（2）驳回天虹公司的反申请请求。）驳回天虹公司的反申请请求。 天虹公司不服，向县人民法院起诉称：徐刚受聘于天虹公司，担天虹公司不服，向县人民法院起诉称：徐刚受聘于天虹公司，担任公司副总经理，双方书面约定在任公司副总经理，双方书面约定在2年内徐刚保证生产出符合国家标准年内徐刚保证生产出符合国家标准的产品。的产品。2007年，由于徐刚管理不严，发生重大质量事故，造成公司年，由于徐刚管理不严，发生重大质量事故，造成公司损失损失200万余元。后徐刚本人向公司作出事故报告，表示愿意承担公万余元。后徐刚本人向公司作出事故报告，表示愿意承担公司的处罚，为此公司酌情对其罚款司的处罚，为此公司酌情

27、对其罚款12万元。而县仲裁委裁决书却对徐万元。而县仲裁委裁决书却对徐刚违约事实不予认定。故诉请要求徐刚承担违约金刚违约事实不予认定。故诉请要求徐刚承担违约金12万元。万元。 徐刚辩称徐刚辩称,其为追讨工资而向劳动仲裁机构申请仲裁其为追讨工资而向劳动仲裁机构申请仲裁,天虹公司对工天虹公司对工资仲裁结果没有异议。对于天虹公司主张的违约金由法院依法处理。资仲裁结果没有异议。对于天虹公司主张的违约金由法院依法处理。民事裁判方法民事裁判方法问题问题 天虹公司诉请徐刚承担的天虹公司诉请徐刚承担的12万元是违约万元是违约金还是罚款？天虹公司的主张能否成立？金还是罚款？天虹公司的主张能否成立？民事裁判方法民事

28、裁判方法（一）本案中天虹公司主张究竟是罚款还是违约金（一）本案中天虹公司主张究竟是罚款还是违约金 罚款是一种行政性的处罚措施，一般由法定的国家机罚款是一种行政性的处罚措施，一般由法定的国家机关或其授权主体来行使。而用人单位和劳动者属于平等的关或其授权主体来行使。而用人单位和劳动者属于平等的民事主体，用人单位不具有对劳动者罚款的权力，我国民事主体，用人单位不具有对劳动者罚款的权力，我国劳动法劳动法和和劳动合同法劳动合同法均未规定用人单位可以对劳均未规定用人单位可以对劳动者进行罚款。本案中，天虹公司以徐刚违约给公司造成动者进行罚款。本案中，天虹公司以徐刚违约给公司造成损失为由，对徐刚作出损失为由，

29、对徐刚作出12万元的处罚决定，其依据的是双万元的处罚决定，其依据的是双方签订的劳动合同中的违约金条款，因此该方签订的劳动合同中的违约金条款，因此该“罚款罚款”的实的实质应认定为违约金。质应认定为违约金。 民事裁判方法民事裁判方法（二）违约金条款的效力如何认定（二）违约金条款的效力如何认定 劳动合同法劳动合同法首次明确规定：除法定情形以外，用首次明确规定：除法定情形以外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。其立法宗人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。其立法宗旨是为了纠正劳动者在订立劳动合同时的弱势地位，保障旨是为了纠正劳动者在订立劳动合同时的弱势地位，保障劳动者具有一定程度的就业自

30、由。按照该法的规定，劳动劳动者具有一定程度的就业自由。按照该法的规定，劳动者应当承担违约金的情形只有两种：一种是劳动者违反服者应当承担违约金的情形只有两种：一种是劳动者违反服务期约定，须向用人单位支付以培训费用为限的违约金；务期约定，须向用人单位支付以培训费用为限的违约金；另一种是负有保密义务的劳动者因违反保密义务，须向用另一种是负有保密义务的劳动者因违反保密义务，须向用人单位支付违约金。除此之外，用人单位无权要求劳动者人单位支付违约金。除此之外，用人单位无权要求劳动者支付违约金，即使双方在劳动合同中对违约金作了明确约支付违约金，即使双方在劳动合同中对违约金作了明确约定，也因该约定违反定，也因

31、该约定违反劳动合同法劳动合同法第第25条的强制性规定条的强制性规定而归于无效。而归于无效。民事裁判方法民事裁判方法结论：结论： 本案中，天虹公司与徐刚在签订劳动合时，虽本案中，天虹公司与徐刚在签订劳动合时，虽明确约定了徐刚应在明确约定了徐刚应在2年内生产出达到国家相应标年内生产出达到国家相应标准的产品及违约应支付相应违约金的法律后果，准的产品及违约应支付相应违约金的法律后果，但由于该约定违反了法律的强制性规定，对双方但由于该约定违反了法律的强制性规定，对双方不具有约束力，所以，天虹公司无权要求徐刚支不具有约束力，所以，天虹公司无权要求徐刚支付违约金。付违约金。民事裁判方法民事裁判方法相关法条：

32、相关法条： 劳动合同法劳动合同法第二十二条：用人单位为劳动第二十二条：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议，约定服务期。可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。摊的培训费用。

33、民事裁判方法民事裁判方法 第二十三条：第二十三条：用人单位与劳动者可以在劳动合中用人单位与劳动者可以在劳动合中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用

34、人单位支付违约金。的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十五条：第二十五条：除本法第二十二条和第二十三条规除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定劳动者承担定的情形外，用人单位不得与劳动者约定劳动者承担违约金。违约金。民事裁判方法民事裁判方法 归归 入入 法法 德国法官裁判方法德国法官裁判方法 归入法，就是针对某一案件确定应当选择那归入法，就是针对某一案件确定应当选择那条法律规定来作为合适的抽象规则。然后把这条条法律规定来作为合适的抽象规则。然后把这条规则分解成各个部分和各个条件，并逐一与案件规则分解成各个部分和各个条件，并逐一与案件事实作出比较。对每一个要件的

35、审查最后都应当事实作出比较。对每一个要件的审查最后都应当得出一个结论。一旦对每一个规定的所有要件都得出一个结论。一旦对每一个规定的所有要件都得出了结论，那么是否适用某条法律规则就会有得出了结论，那么是否适用某条法律规则就会有最终的决定。最终的决定。民事裁判方法民事裁判方法归入法的基本原则：归入法的基本原则： 1、法律规定是每一次归入的起点和终点、法律规定是每一次归入的起点和终点（确定某个案（确定某个案件是否应当适用某个法律条文，如果适用将会导致什么法律后果）。件是否应当适用某个法律条文，如果适用将会导致什么法律后果）。 2、立法者的意图是指导原则、立法者的意图是指导原则（对某个案件的解决方案应

36、当按照（对某个案件的解决方案应当按照立法者在法律当中的规定来执行。在决定某个法律规定的含义或者决定法律的适用范围时，立法者在法律当中的规定来执行。在决定某个法律规定的含义或者决定法律的适用范围时，这一点尤为重要。如道交法这一点尤为重要。如道交法76条规定的理解）。条规定的理解）。 3、法条的文字是归入法的限制、法条的文字是归入法的限制（通常不能对法律条文进行超（通常不能对法律条文进行超越其适用范围的扩张解释）。越其适用范围的扩张解释）。如亲属。如亲属。 4、不能遗漏归入法的任何一个步骤、不能遗漏归入法的任何一个步骤（案情简单，书面文书（案情简单，书面文书中可以跳过一个或几个步骤。案件复杂，则必

37、须逐一挖掘法律规定的含义，就越应当遵守这中可以跳过一个或几个步骤。案件复杂，则必须逐一挖掘法律规定的含义，就越应当遵守这个方法）。个方法）。民事裁判方法民事裁判方法 2004年年5月月1日起施行的日起施行的道交法道交法第第26条第条第1款关款关于超过保险公司交强险责任限额范围外的损失的承担方式：于超过保险公司交强险责任限额范围外的损失的承担方式： （一）（一） （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，

38、机动车动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻减轻机动车一方的责任。机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意故意造成的，造成的，机动车一方不承担责任。机动车一方不承担责任。民事裁判方法民事裁判方法 2007年年12月月29日第十届全国人大常委员第日第十届全国人大常委员第31次会议次会议专门对此进行了修改，并于专门对此进行了修改，并于2008年年5月月1日起施行。日起施行。 （一）（一） （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通（二）机动车与非机动车驾驶人、行

39、人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度的，根据过错程度适当减轻适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车、行人交通事故的损失是由非机动车、行人故意碰撞故意碰撞机动车造成机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。的，机动车一方不承担赔偿责任。民事裁判方法民事裁判方法归入的

40、步骤归入的步骤 第一步：总起句第一步：总起句 写出一个总起句，说明这部分将会审查什么写出一个总起句，说明这部分将会审查什么内容。如果每个法条包含了多个复杂的要件，则内容。如果每个法条包含了多个复杂的要件，则这一步骤更加重要，逐个分别来解决这些要件会这一步骤更加重要，逐个分别来解决这些要件会使办案变得容易一些。使办案变得容易一些。民事裁判方法民事裁判方法 例例 如：如： 合同法合同法第第58条第条第1款规定在款规定在“合同无效或合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还还”。尽管要解决的问题可能是合同是否无效或。尽管要解决的问题可能是合同是否无效

41、或是否有权撤销，但首先要解决的第一个问题可能是否有权撤销，但首先要解决的第一个问题可能只是确定双方是否已经缔结了一个合同。（这里只是确定双方是否已经缔结了一个合同。（这里双方之间存在一个合同是该法条的第一个要件。）双方之间存在一个合同是该法条的第一个要件。）民事裁判方法民事裁判方法 第二步：定义第二步：定义 就是对总起句当中出现的词语给出定义，就是对总起句当中出现的词语给出定义，（在我们的例子中，（在我们的例子中，“合同合同”就是这个词语的就是这个词语的定义）有的定义很简单，可直接跳过。有些定定义）有的定义很简单，可直接跳过。有些定义就必须参考法律规定中对此的定义，或者司义就必须参考法律规定中

42、对此的定义，或者司法解释中的定义，甚至一些文件如纪要等。法解释中的定义，甚至一些文件如纪要等。 民事裁判方法民事裁判方法 例例 如：如： 本案当中，合同的定义就可以在法律的规本案当中，合同的定义就可以在法律的规定中找到。定中找到。合同法合同法第第13条规定条规定“当事人订当事人订立合同，采取要约、承诺方式立合同，采取要约、承诺方式”。但一些则需。但一些则需根据法律条文推理甄别。如第三人、案外人等。根据法律条文推理甄别。如第三人、案外人等。民事裁判方法民事裁判方法 第三步：归第三步：归 入入 是将案件事实与定义作出比较，确定事实是是将案件事实与定义作出比较，确定事实是否符合定义。通过这一步骤你就

43、可以判断你所确否符合定义。通过这一步骤你就可以判断你所确定的要件是否得到了满足。这一步是真正意义上定的要件是否得到了满足。这一步是真正意义上的的“归入归入”，将案件事实与抽象的法律规定和定，将案件事实与抽象的法律规定和定义进行比较。义进行比较。 民事裁判方法民事裁判方法 第四步：结论第四步：结论 这是呼应开头总起句的内容。在界定和比较这是呼应开头总起句的内容。在界定和比较了条件和事实之后，就可以得出结论了。如果事了条件和事实之后，就可以得出结论了。如果事实情况符合定义，那么结论句将说明要件得到了实情况符合定义，那么结论句将说明要件得到了满足。如果定义并未涵盖事实情况，则结论就说满足。如果定义并

44、未涵盖事实情况，则结论就说明经过审查，要件并未得到满足，也就是当事人明经过审查，要件并未得到满足，也就是当事人理由并不成立。理由并不成立。 民事裁判方法民事裁判方法 注意：注意：用上述四个步骤归入法审查解决某一用上述四个步骤归入法审查解决某一个大的事实和法律问题时，如果出现了一个新的个大的事实和法律问题时，如果出现了一个新的问题，则同样需要再做出一个新的总起句，就这问题，则同样需要再做出一个新的总起句，就这一新问题再用归入法进行解决。一新问题再用归入法进行解决。 例如：例如：在本案当中，在本案当中，“合同合同”的定义是的定义是“要要约约”和和“承诺承诺”，但案件中是否存在，但案件中是否存在“要

45、约要约”和和“承诺承诺”就得开始一项新的归入过程。当你对就得开始一项新的归入过程。当你对“要约要约”和和“承诺承诺”两个新的归入过程得出了结两个新的归入过程得出了结论后，就可以再回到第一个论后，就可以再回到第一个“大大”（合同）的归（合同）的归入过程。入过程。民事裁判方法民事裁判方法 案案 例例 一一 ： 小白希望购买一辆二手汽车，他与汽车商小小白希望购买一辆二手汽车，他与汽车商小戴就一辆汽车的出售进行了协商。他希望以戴就一辆汽车的出售进行了协商。他希望以5万元万元价格购得该车，但小戴希望的售价是价格购得该车，但小戴希望的售价是7万元。万元。 他们是否缔结了一份合同？他们是否缔结了一份合同？民

46、事裁判方法民事裁判方法解决方案：解决方案： 1、第一步：总起句。当事人双方可能缔结了一份合同。、第一步：总起句。当事人双方可能缔结了一份合同。 2、第二步：法律定义。即怎样才算缔结了合同。根据、第二步：法律定义。即怎样才算缔结了合同。根据合同法合同法第第13条的规定，当事人缔结合同，采取要约、条的规定，当事人缔结合同，采取要约、承诺的方式。第承诺的方式。第14条规定，要约是希望和他人订立合同的条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示。第意思表示。第21条规定，承诺是受要约人同意要约的意思条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。换言之，要约和承诺的内容应当是一致的。表示。换言之，要约和承诺的

47、内容应当是一致的。 3、第三步：归入比较。本案中双方当事人进行了讨价、第三步：归入比较。本案中双方当事人进行了讨价还价，但并未就最后的价格达成一致。还价，但并未就最后的价格达成一致。 4、第四步：结论。因此双方合同并未缔结。、第四步：结论。因此双方合同并未缔结。 民事裁判方法民事裁判方法案案 例例 二二 ： 设计师杜在自己商店的橱窗展示了一件标价设计师杜在自己商店的橱窗展示了一件标价为为2000元的女装。沈女士看到后致信说愿意购买元的女装。沈女士看到后致信说愿意购买该女装。杜回复说第三天将会把衣服送到其家中。该女装。杜回复说第三天将会把衣服送到其家中。 他们是否缔结了一项合同？他们是否缔结了一

48、项合同？民事裁判方法民事裁判方法解决方案：解决方案： 第一步：第一步：总起句。双方当事人可能缔结了一总起句。双方当事人可能缔结了一项合同。项合同。 第二步：第二步：法律的定义。法律的定义。合同法合同法第第13条规定，条规定，当事人缔结合同，要采取要约、承诺的方式。当事人缔结合同，要采取要约、承诺的方式。 第三步：第三步：归入。本案中，设计师与沈女士就以归入。本案中，设计师与沈女士就以2000元购买女装达成一致。元购买女装达成一致。 第四步：第四步：结论。因此他们已经缔结了一份合同。结论。因此他们已经缔结了一份合同。民事裁判方法民事裁判方法问问 题题 ： 第二天，毕女士看到这件衣服，超级喜欢，第

49、二天，毕女士看到这件衣服，超级喜欢，希望购买这件衣服。设计师杜对她解释女装已卖希望购买这件衣服。设计师杜对她解释女装已卖掉了。但毕女士因为太喜欢这件衣服，坚持要买，掉了。但毕女士因为太喜欢这件衣服，坚持要买，并认为女装仍然陈列在橱窗中，这个行为本身就并认为女装仍然陈列在橱窗中，这个行为本身就是要约，她已经对此做出承诺。是要约，她已经对此做出承诺。 这就是前面提到的大的问题中涉及的其他小这就是前面提到的大的问题中涉及的其他小问题的再次归入。问题的再次归入。民事裁判方法民事裁判方法解决方案：解决方案： 第一步：第一步：总起句。双方当事人可能缔结了一总起句。双方当事人可能缔结了一份合同。份合同。 第

50、二步：第二步：法律的定义。本案中有两个前提条法律的定义。本案中有两个前提条件。根据件。根据合同法合同法第第13条的规定，当事人缔结条的规定，当事人缔结合同，采取要约，承诺的方式。合同，采取要约，承诺的方式。 第三步：第三步：归入。（首先是对归入。（首先是对“要约要约”的归入）的归入）民事裁判方法民事裁判方法 合同法合同法第第14条规定，要约是希望和他人订立合同条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示。但合同法区分了的意思表示。但合同法区分了“要约要约”和和“要约邀请要约邀请”。根据根据合同法合同法第第15条，要约邀请是希望他人向自己发出条，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价