1、第章法律文书写作 主编7.1法律文书概述7.1.1法律文书的概念、特点1.法律文书的概念法律文书是指一切在法律上有效的或具有法律意义的文件、文书、公文的总称。从法律文书的概念可以看出,其包含以下几个方面的内容:(1)法律文书的制作主体为国家司法机关及其司法组织和当事人。(2)法律文书的制作必须依照一定的法定程序进行,即严格按照诉讼程序的进展从一个阶段走向下一个阶段。(3)法律文书中的一部分具有直接的法律效力,一部分具有一定的法律意义。7.1.1法律文书的概念、特点2.法律文书的特点(1)合法性。1)因为法律文书是在诉讼活动中使用,它的出具和使用直接反映着诉讼活动的进展,所以必须依照程序法的有关
2、规定制作。2)时限的合法性也是法律文书制作的合法性的一个特定要求。3)法律文书的合法性还表现在某些文书的使用必须履行特定的法律手续。(2)固定性。1)结构固定化。2)用语规范化。3)事项要素化。7.1.1法律文书的概念、特点近年来,为使法律文书更加规范,我国相继出台了规范法律文书制作的相关标准文书格式。如公安部1997年1月1日颁布了新的公安机关刑事法律文书格式(样本);1992年6月最高人民检察院重新印发、修订增补了刑事检察文书样式直接受理刑事案件文书样式控告申诉文书样式;1997年4月1日又颁布了新的人民检察院刑事诉讼法律文书样式;1993年3月最高人民法院印发的法院诉讼文书样式等。这些新
3、格式样本的颁布,标志着我国法律文书学发展的进一步完善,它对于提高法律文书制作质量以及提高办案质量都是一个有力的保证。(3)强制性。7.1.2法律文书的主要种类与作用(1)按制作文体分类,可分为公安机关法律文书、狱政机关法律文书、公证文书、仲裁文书等。(2)按文书性质分类,可分为侦查预审文书、行政裁判文书、狱政文书、公证文书、仲裁文书、律师业务文书、诉状类文书。(3)按制作方式分类,可分为表格填写类和叙议类文书。(4)按处理问题的途径或方式分类,可分为诉讼类和非诉讼类文书。7.1.2法律文书的主要种类与作用(5)按文书整体考查分类,可分为两大类,一是专属公、检、法、司等司法机关为实现其职能而制作
4、的文书;二是一般性的法律文书,即司法机关以外的国家机关,法定的组织和公民等在动用法律手段处理法律事务的过程中制作的文书。在法律工作中,不论是公安机关的侦查,还是人民检察院的批准逮捕和起诉,不管是人民法院的审理或判决,还是公证处的公证、仲裁机关的仲裁、律师事务所为案件当事人代理的辩护、代书、诉讼等,都离不开法律文书的应用。7.1.3法律文书的写作要求1.以事实为根据制作法律文书,必须从客观实际出发,绝对尊重客观事实。2.以法律为准绳制作法律文书,除国家根本大法宪法外,还要遵循许多实体法和程序法,如刑法、民法通则、经济合同法、婚姻法、继承法、刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法等。(1)制作主体要合
5、法。(2)适用对象要合法。(3)制作程序要合法。(4)制作内容要合法。(5)制作时间要合法。(6)请求、决定要合法。7.2起诉状7.2.1起诉状的概念与种类1.起诉状的概念起诉状是公民、法人或其他组织,认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时,为维护自身的合法民事权益,依据事实和法律,按照法定程序向人民法院提起民事诉讼,要求依法裁判时所提出的书面请求。我国法律规定,任何公民、法人和其他组织,认为自身合法的权益受到侵犯和损害时,都依法享有起诉权,请求人民法院通过审理予以保护。(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。(2)有明确的被告。(3)有具体的诉讼请求和事实、理由。(4
6、)有必要的证据。7.2.1起诉状的概念与种类(5)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。起诉状的当事人,起诉的一方称为原告或原告人,被诉的一方称为被告或被告人。2.起诉状的种类依据案件的不同性质,起诉状分为刑事起诉状、民事起诉状和行政起诉状三类。7.2.2起诉状的写作1.起诉状标题直接写“起诉状”即可。2.诉讼当事人的基本情况(1)原告是具有民事行为能力的公民,应依次写明:姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所、邮政编码。(2)原告是法人或者其他组织的则写:原告、单位全称、地址、邮政编码。被告的身份事项,与原告各项相同。3.正文正文包括请求事项、事实和理由、证据三方面的内容。
7、(1)请求事项。(2)事实和理由。1)事实,是提起诉讼、实现诉讼请求的基础和依据,也是人民法院进行裁判的基础和依据。7.2.2起诉状的写作叙写事实应当注意下面几个问题:一是必须实事求是,既不夸大,也不缩小;二是应围绕诉讼请求叙写;三是既要反映案件的全貌,又要突出重点。2)理由。(3)证据。4.结尾和附项(1)写明本诉状所提交的人民法院名称。(2)具状人签名盖章,注明具状的年月日。(3)附项,写清本诉状副本几份,物证几件,书证几种。7.2.3起诉状的写作要求1.写作体式要合乎规范严格依循有关格式的规定,不能随意增减项目,也不能随意安排结构。2.诉讼事实要真实可靠“以事实为依据,以法律为准绳”,是
8、法院进行案件审理工作的基本原则。3.诉讼证据要确凿无误无论是物证、书证还是其他证明材料,都要在认真查对后使用;有意提供伪证是要受到法律处罚的。(1)诉讼理由要有根据。(2)语言表达要得体。1)企业法人、个人合伙、个体工商户的资格证明(营业执照原件,如是复印件,须与原件核对并加注说明后,将原件退还)、开户银行和账号。7.2.3起诉状的写作要求2)法人的法定代表人、委托代理人的身份证明;授权委托书必须写明代理事项和代理权限。3)合同及与合同有关的文书、电报、信函(包括信封)、图表;变更、补充合同的协议、合同和其他附件,合同签订地及其证明材料。4)送货、提货、托运、运输、验收、发票等凭证。5)货款、
9、工程款、运输费、保管费、租赁费、转让费、劳务费、酬金等结算凭证和有关财务账目的复印件。6)要求赔偿损失的依据及有关证明。7)要求支付违约金的依据、计算办法及有关证明。8)起诉前自行协商或通过上级主管部门、仲裁委员会处理的有关凭证。9)其他与诉讼有关的依据。7.3上诉状7.3.1上诉状的概念与内容1.上诉状的概念上诉状是指诉讼当事人不服地方人民法院第一审判决或裁定,在法定的上诉期限内向上一级人民法院提起上诉,请求撤销、变更原审裁判或者请求重新审理的诉讼文书。2.上诉状的分类依据案件的不同性质,上诉状分为刑事上诉状和民事上诉状两类。民事上诉状是当事人或者其法定代理人不服人民法院的第一审民事判决、裁
10、定,在法定上诉期限内,向上一级人民法院提起上诉的书面请求。根据我国民事诉讼法的规定,有权提起上诉的主体,仅限于民事案件的当事人,即一审程序中的原告、被告、第三人、代表人诉讼等。上诉状针对的是原审判决、裁定认定事实错误、适用法律不当、诉讼程序违法而提起的,并非针对当事人。7.3.1上诉状的概念与内容3.上诉状的特点(1)上诉状显示了在各类诉讼活动中,诉讼当事人相互间、诉讼当事人与一审法院间的法律地位是完全平等的。(2)上诉状的提交,可以引起审判的第二审程序的发生,给诉讼当事人再次提供了保护自己合法权益的机会。(3)上诉有法定的期限。7.3.2上诉状的写作1.标题居中写明“民事上诉状”。2.当事人
11、的基本情况分别写明案件上诉人、被上诉人的姓名、性别、年龄、民族(外籍的写国籍)、职业、工作单位及详细地址,以便法院传唤或通知到庭。3.案由这是一段具有承上启下作用的文字,包括案由、原审人民法院名称、判决或裁定的年月日、文书字号等内容。4.上诉请求和上诉理由(1)上诉请求。(2)上诉理由。7.3.2上诉状的写作阐述上诉理由要突出重点,抓住要害,一般从下述几方面进论述:一是针对原审认定事实的错误进行论证。事实是人民法院对案件作出裁决的基础,一审认定的事实如有错误或有出入,或者遗漏了重要事实,或者缺乏证据,作出的裁决就可能不正确。律师代书上诉状应当首先从事实入手,提出与原审认定的事实相对抗的客观事实
12、真相,并列举确凿充分的证据加以证实。只要能把原审认定的事实部分或全部推翻,必然导致原审裁判部分或全部改变。二是针对原审适用法律的错误进行论证。人民法院审理案件,以事实为依据,以法律为准绳。原审法院适用的法律如果与事实不相适应,或者引用的法律条文不全面,或者曲解了法律条款等,都会导致裁决的错误。律师应当列出适合案件的法律条款,并进行具体论证。三是针对原审违反法定程序进行论证。7.3.2上诉状的写作我国民事诉讼法第一百五十三条规定:原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审。根据这一规定,原审法院在案件审理过程中如果违反了法律规定的诉讼程序,造成案件处理不当,律
13、师陈述上述理由时应当据实提出,作为要求改变原审判决的理由。5.结尾和附项结尾主要写明致送上诉法院名称,包括“此致”和“人民法院”字样,上诉人签名或盖章及年月日。1.上诉请求首先要综合叙述案情全貌,接着写明原审裁判结果。2.上诉理由主要是针对原审裁判而言,而不是针对对方当事人。7.3.3上诉状的写作要求1.指认不当须确切上诉状的写作一开始就应该将原判与客观事实认真对照,针对原审认定事实的不实、不准、不清和不当的地方进行反驳,无论是部分还是全部否定一审判决,都要表述清晰,根据和理由充分,不可含糊或笼统。2.引用法律须正确上诉状还要针对原审运用法律上的疏漏,认真对照法律,恰当地引用能证明上诉状理由的
14、法律条文,使二审人民法院作出正确的判断。3.说理透彻须充分我国法律是两审终审制,因此上诉状事关重大,必须抓住重点,充分说理,力争达到上诉的目的。7.4申诉状7.4.1申诉状的概念与内容1.申诉状的概念申诉状是指民事、刑事、行政案件的当事人、被害人及其家属,他们的法定代理人以及其他公民,不服已生效的裁决,向人民法院或人民检察院提出的要求重新审理案件的书状。我国刑事诉讼法规定:“当事人、被害人及其家属或者其他公民,对已经发生法律效力的判决、裁定,可以向人民法院提出申诉,但不能停止判决、裁定的执行。”民事诉讼法规定:“当事人、法定代理人对已发生法律效力的判决、裁定认为确有错误的,可以向原审人民法院或
15、者上级人民法院申诉,但是不停止判决、裁定的执行。”这是撰写申诉状的法律依据。7.4.1申诉状的概念与内容2.申诉状的分类依据案件的不同性质,申诉状分为刑事申诉状、民事申诉状和行政申诉状三类,都是运用特殊程序维护申诉人合法权益的诉讼文书。3.申诉状的特点(1)申诉状由行政诉讼和民事诉讼(称为可“申请再审”)的当事人向原审人民法院或上一级人民法院提出;刑事诉讼的当事人、被告人及其家属或其他公民向人民法院或人民检察院提出。(2)申诉状的提出不受时间的限制。(3)申诉期间不停止原裁决的执行。(4)申诉状是申诉人维护自己的合法权益的一种补救性文书,但申诉状的提出并不一定引起审判监督程序的发生。7.4.2
16、申诉状的写作1.标题根据不同案件的性质,居中写明“民事申诉状”。2.申诉人的基本情况即姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、单位、住址等八个要素,而不写被申诉人。3.案由用“申诉人因一案,不服人民法院字第号刑(民)事判决(裁定),特提出申诉”的语句,引出正文。4.申诉的理由和请求一般先陈述理由,然后提出诉讼请求。(1)指出原审认定事实有误。(2)提供新发现的事实和证据。(3)提出原审裁决适用法律不当。(4)指出原审过程违反诉讼程序。7.4.2申诉状的写作5.结尾和附项结尾包括三项内容:一是申诉状呈送对象,用“此致人民法院”“此致人民检察院”“此致人民法院(原审法院)转送人民法院(上一级人民法院)
17、”等语句表达。附项,诸如申诉状副本、向上一级人民法院申诉所附的原判决书或裁定书、新发现的事实证据等。7.4.3申诉状的写作要求1.注意新证在申请再审的过程当中,要特别注意使用新的事实和证据,因为新证可能全部或部分地推翻、改变已经产生的裁判。2.驳证结合辩驳方法是再审申请书中最常用、最有效的方法。7.5答辩状7.5.1答辩状的概念与内容1.答辩状的概念民事答辩状是指民事诉讼的被告或被上诉人根据民事起诉或民事上诉状的内容,针对原告提出的诉讼请求或上诉人提出的上诉请求作出答复,并依据事实与理由进行辩驳的法律文书。2.答辩状的分类两审终审制是我国的基本审级制度,据此,答辩状可分为两类:一类是一审程序中
18、的答辩状,是被告针对原告的诉状提出的;另一类是二审程序中的答辩状,是被上诉人针对上诉人的上诉状提出来的。3.答辩状的特点答辩状的特点主要有答复性和论辩性。(1)答复性。(2)论辩性。7.5.2答辩状的写作1.首部首部包括标题、当事人的基本情况和案由等几个项目。(1)标题。(2)当事人的基本情况。(3)案由。2.正文正文是文书的核心内容,主要写明答辩理由。叙写答辩理由通常应从下面两个方面入手。(1)针对所写事实不实进行反驳。(2)针对适用法律不当进行反驳。叙写答辩理由还可以针对原告的诉讼请求向人民法院提出请求,例如:要求人民法院驳回起诉,不予受理;要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分;提出
19、反诉请求等。7.5.2答辩状的写作3.尾部尾部包括结尾和附项。答辩人:(自然人的应写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、工作单位、住所、身份证号码)一、答辩人对起诉状中的下列内容不持异议二、答辩人对起诉状中的下列内容持有异议(一)关于案情部分的异议:(二)关于诉讼请求之一的异议:1.对请求理由的异议.对提供的证据的异议.对请求依据的异议(三)关于诉讼请求之二的异议:(四)关于诉讼请求之三的异议:7.5.3答辩状的写作要求1.要有针对性原告人或上诉人在诉状或上诉状中列出的事实和理由,是其提出诉讼请求的论据,驳倒其所列论据,他的请求自然不能成立。2.要尊重事实事实是判案的基础。3.要熟悉法律法院
20、判决和裁定,以法律为准绳。4.要抓住关键一个案件常常涉及许多人和事,时间可能跨度很大,但无论多么繁冗复杂,总有一个或几个关键部分。5.要尖锐犀利“打官司”要赢,关键是要有理合法。6.要善于概括答辩状在进行答复和反驳后,要正面提出对诉讼事实焦点的主张和看法。7.6书证7.6.1书证的概念与特征(1)书证是以其记载或表达的思想内容来证明案件事实的。(2)书证的特质载体一般是纸张,但也包括面板、金属、竹木、布料、塑料等。(3)书证的制作方法一般为手写,但也包括打印、雕刻、拼对等。(4)某些书证必须具备法定形式,如身份证、户口簿、承运单等。(5)书证也是一种客观存在的物品,某些证据如果既能以其记载或表
21、达的内容证明案件事实,又能以其外部特征再现案件真实,该种证据则既是书证又是物证。当事人向法院提供书证时,应当提交原件,如提交原件确有困难的,可以提交复制品、照片、副本或节录本。为了便于人民法院审查,当事人提交外文书证时必须附有中文译本。7.6.1书证的概念与特征(1)书证是在诉讼外形成的而不是在诉讼内形成的,主要是随着案件事实的产生、形成与发展的过程而出现的。(2)书证在形式上必须是以文字、符号或图案等来记载或表达人的特定思想内容的物质材料,并且,这种以一定方式记载和表达的思想内容,应按照通常标准为人们所认识和理解,这是形成书证的必要前提。(3)这种以文字、符号或图案等来反映出的一定思想内容,
22、必须与待证明的刑事案件事实有关联,能够为法官认定案件事实提供某种信息来源。(4)在实践中理解书证时还须注意其与物证的区别。(5)还须注意打字机打印或复印、印刷的书证与计算机存储资料打印或输出资料的区别。7.6.1书证的概念与特征(1)中华人民共和国刑事诉讼法(1996年3月17日)第四十二条证明案件真实情况的一切事实,都是证据。1)物证、书证。2)证人证言。3)被害人陈述。4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解。5)鉴定结论。6)勘验、检查笔录。7)视听资料。以上证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。7.6.1书证的概念与特征(2)人民检察院刑事诉讼规则(1999年1月18日)第一百八十八条调取
23、书证、视听资料应当调取原件。取得原件确有困难或者因保密需要不能调取原件的,可以调取副本或者复制件。(3)公安机关办理刑事案件程序规定(1998年5月14日)第五十条证据是指证明案件真实情况的一切事实。1)物证、书证。2)证人证言。3)被害人陈述。4)犯罪嫌疑人供述和辩解。5)鉴定结论。6)勘验、检查笔录。7.6.1书证的概念与特征7)视听资料。证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。(4)最高人民法院关于执行(中华人民共和国刑事诉讼法)若干问题的解释(1998年9月2日)第五十三条收集、调取的书证应当是原件。只有在取得原件确有困难时,才可以是副本或者复制件。收集、调取的物证应当是原物。只有在
24、原物不便搬运、不易保存或者依法应当返还被害人时,才可以拍摄足以反映原物外形或者内容的照片、录像。7.6.2公证书1.公证书的含义与特点(1)公证书的含义。(2)公证书的特点。1)公证书的权威性比其他证明书要大。2)公证书的使用范围比一般证明书广泛。2.公证书的功用和分类(1)公证和公证书的意义和作用。1)保护经济法人的利益,促进经济发展。2)保障公民的合法权益,促进社会安定团结。3)保护国家、组织、公民在国外的合法权益。(2)公证书的分类。1)证明法律行为。7.6.2公证书2)证明具有法律意义的事实。主要包括两大类:一类是与当事人意志无关,能够引起民事法律关系产生、变更、消灭的客观现象,如对公
25、民出生、死亡的证明;另一类是与公证当事人在法律上有一定影响的客观事实,如为身份、学历、法人资产状况等作证明的文书。3)证明有法律意义的文书。4)赋予某些债权文书以强制执行效力的证明书。5)保全证据的证明。3.公证书的制作程序及格式要求为了保证公证书的质量,使公证书发挥作用,公证书的制作要符合法定程序和格式要求。1)草拟。7.6.2公证书2)审核。3)签发。4)缮抄(打印)。5)加盖印章后送达。4.公证书的结构形式根据中华人民共和国公证暂行条例和公证程序规则的规定,公证书应按照司法部规定或批准的文稿格式写作。公证书全文的结构大体上可分为首部、正文、尾部三大部分。(1)首部,一般由标题、编号、申请
26、公证当事人的基本情况等项内容组成。(2)正文,是公证机关的证词,是公证书的主体部分。7.6.2公证书(3)尾部,是公证书的落款,由公证机关、印章、承办公证员签名、印章、出证时间等项目组成。5.公证书的写法(1)首部的写法。1)标题要写明“公证书”。2)编号由年度、公证机关代号、证书顺序号组成。3)当事人的基本情况不是所有公证书都要写明,但对于继承权、收养关系、亲属关系的公证书要写明白。(2)正文的写法。(3)尾部的写法。总之,公证书的写作总的要求是一事一证,依法核实,依据格式书写,文字简明确切,防止歧义。7.7判决书7.7.1民事判决书1.民事判决书的概念人民法院通过进行审判,根据已查明的事实
27、和证据,依照法律,处理民事纠纷案件作出的书面决定,称民事判决书。2.民事判决书的结构民事判决书由标题和编号、当事人身份及基本情况、案由、事实和理由、判决正文和结尾六部分构成。(1)标题和编号。(2)当事人身份及基本情况,包括写明原告、被告及代理人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。(3)案由,可写“上列当事人因一案,本院于何年何月何日组成合议庭,依法公开(或不公开)进行了审理。7.7.1民事判决书(4)事实和理由,主要写明当事人各方关系,纠纷发生的时间、地点、原因、经过、双方争执的焦点,事实陈述、主张和辩论提出的理由及证据,同时写明原告的诉讼请求和被告的答辩。(5)判决正文。(6)结
28、尾,可以写:“如不服本判决,可在接到判决书之日起十五日内,向本院提出上诉状及副本份,上诉于级人民法院。7.7.2刑事判决书1.刑事判决书的概念因刑事判决书有一、二审之分,还分有罪判决、无罪判决。2.刑事判决书的结构它由标题和编号、当事人身份及基本情况、案由、事实和理由、判决正文和结尾六部分构成。与民事判决书相同,但要写明“人民法院刑事判决书”,另起一行在右侧写明案件顺序号。7.8授权委托书1.授权委托书的概念和分类(1)授权委托书,是当事人、法定代表人依法委托他人作为诉讼代理人,向人民法院提交的写明委托事项和委托权限的文书。(2)授权委托书分为两种:单位与单位之间的授权委托书和单位与个人之间的
29、授权委托书。2.授权委托书的格式和写作授权委托书由名称、委托人和受托人基本情况、委托的实质内容和结尾四个部分组成。(1)名称,应写明“委托书”。(2)委托人和受托人基本情况,即被代理人和委托代理人的个人基本情况,包括姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址等。7.8授权委托书受委托人可以是当事人的近亲属,即夫妻、父母、成年子女和同胞兄弟姐妹;也可以是法律顾问处的律师、人民团体和当事人所在单位推荐的人;或者是人民法院许可的其他公民。未成年或被剥夺政治权利的人,不能担任代理人;参与案件审理的审判人员以及他们的近亲属,不能担任本案的代理人。(3)委托的实质内容,包括三个方面。1)委托代理的案件性质或内容。2)根据法律规定,写明“委托人自愿委托,并经其同意为受委托人”。3)必须具体说明委托的事项和权限。(4)结尾。7.8授权委托书3.签发授权委托书应注意的事项当一个法人或一个自然人参与仲裁而法人的法定代表人或自然人本人不能亲自处理仲裁程序中的一些事务时,就需要委托他人代理自己来处理这些事务。签发授权委托书之后,代理人在授权范围内所做的一切事情,都由被代理人来承担责任,因此授权委托书是一份很重要的法律文件,签发时需要非常慎重。
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