第2章国际商事合同法课件.ppt

1、第第2 2章国际商事合同法章国际商事合同法1 1 合同法概述合同法概述1.1 合同的基本概念与特征合同的基本概念与特征 1.1.1概念概念民法通则民法通则第第5858条：条：是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法合同法第第2条：条：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。终止民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素合同又称合同又称契约契约各国对合同的定义各国

2、对合同的定义德国民法典：德国民法典：法律行为法律行为法国法：法国法：“合意合意”一人或数人对另一人或数一人或数人对另一人或数人承担给付某物、作或不作事义务的一种人承担给付某物、作或不作事义务的一种 “合意合意”大陆法大陆法英美法英美法合同合同=许诺许诺（允诺）（允诺）许诺许诺合同合同美国美国合同法重述合同法重述:合同是一个或一系列许诺，合同是一个或一系列许诺，对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务式承认履行这种许诺乃是一项义务法律上认为有约束力的，可强制执行的法律上认为有约束力的，可强制执行的1.1.21.1.2合同的

3、基本特征合同的基本特征l两个或以上行为主体两个或以上行为主体l合同是双方的民事法律行为，双方的意思一致合同是双方的民事法律行为，双方的意思一致l订立合同的目的是为了产生某种民事法律效果，包括设订立合同的目的是为了产生某种民事法律效果，包括设立、变更、终止当事人之间的民事法律关系。立、变更、终止当事人之间的民事法律关系。l合同须是合法行为，具有法律约束力合同须是合法行为，具有法律约束力 1.1.3合同的形式合同的形式1、口头形式、口头形式(谈判、电话谈判、电话)，简单的经济往来，简单的经济往来 2、书面合同、书面合同(1)、合同书、合同书(2)、电报、电传，录像（、电报、电传，录像（能证明合同主

4、要能证明合同主要条款达成协议的其他凭证）条款达成协议的其他凭证）1.2法律渊源1.4.1各国立法大陆法系：体现在成文法；如德国、日本、法国、瑞士和意大利等国，它们的合同法都是包含在民法典或债务法典中的。大陆法系国家的民法理论将合同作为“债”的原因之一，把有关合同的法律规范与产生债的其他原因如侵权行为、不当得利和无因管理等法律规范并列在一起，作为民法的一编，称为债务关系法或债编。1.4.1各国立法英美法系：主要是判例法，而不是成文法。虽然英美等国也制定了一些有关某种具体合同的成文法，如英国1893年货物买卖法，美国1952年美国统一商法典等，但它们只是对货物买卖合同及其他一些有关商事交易合同做了

5、具体规定，至于合同法的许多基本原则，如合同成立的各项规则等，仍须按照判例法所确定的规则来处理。1.4.2国际立法联合国国际货物买卖合同公约国际商事合同通则（示范法）2 2合同的成立合同的成立2.1 要约要约(offer)(offer)2.1.1要约的概念要约的概念（要约发盘）（要约发盘）定义：定义：是一方向另一方提出的，愿意按一定的条件同对方是一方向另一方提出的，愿意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。一方产生约束力的一种意思表示。要约人要约人offeror 受要约人受要约人offe

6、ree要约的目的：要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合要约人要与受要约人按所提的条件订立合同，因此不是以订立合同为目的的意思表示，再明确也不同，因此不是以订立合同为目的的意思表示，再明确也不能称之为要约。能称之为要约。要约的特点：要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求要约人的同意或确认。用再征求要约人的同意或确认。要约引诱：要约引诱：是以订立合同为目的的建议，通过各种方式诱导是以订立合同为目的的建议，通过各种方式诱导或邀请对方向自己发出要约。或邀请对方向自己发出要约。要约与要约引诱的区别：要约与要约引诱的区别：要约要约一

7、经承诺要约人就受约束，合同成立。一经承诺要约人就受约束，合同成立。要约引诱要约引诱即使对方完全同意或接受，条件的发出人仍不受即使对方完全同意或接受，条件的发出人仍不受约束，合同仍不成立，除非发出人承诺）约束，合同仍不成立，除非发出人承诺）商品标价陈列？广告？商品标价陈列？广告？要约有效的条件要约有效的条件公约公约第十四条（第十四条（1）款规定）款规定 (1)(1)表明意思表明意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思要同受要约人订立合同要同受要约人订立合同订立合同的条件订立合同的条件明示或暗示只要接受条件，合同即告成立愿受其约束明示或暗示只要接受条件，

8、合同即告成立愿受其约束明示或暗示同意接受法律的强制执行明示或暗示同意接受法律的强制执行(2)(2)要约的内容必须明确肯定要约的内容必须明确肯定 即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。商业买卖中有效要约的内容商业买卖中有效要约的内容：名称、价格、数量、交货付款时间名称、价格、数量、交货付款时间 美国统一商法典美国统一商法典只要当事人之间却有订立合同的意思，并有合只要当事人之间却有订立合同的意思，并有合理的依据给与相应的补救则合同仍可成立，理

9、的依据给与相应的补救则合同仍可成立，在货物买卖合同中只要在货物买卖合同中只要能确定货物和数量能确定货物和数量(3)(3)要约必须要约必须送达特定送达特定的受要约人才能生效的受要约人才能生效公约公约15条：要约于送达受要约人时生效条：要约于送达受要约人时生效更宽松更宽松2 2 合同的成立合同的成立 被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付英镑，被告在广行性感冒，可获被告

10、赔付英镑，被告在广告里还声称已将英镑存入银行，以示诚告里还声称已将英镑存入银行，以示诚意原告看到这则广告后，信以为真，购买被告意原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒于是向被告追讨英镑上流行性感冒于是向被告追讨英镑问：问：（）要约的构成要件有几项？（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？（）原告的索赔是否成立？为什么？2.1.2 2.1.2 要约的效力要约的效力要约的约束力主要包括两个方面：要约的约束力主要包括两个方面：对要约人对

11、要约人 对受要约人对受要约人一般而言，要约对受要一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。约人是没有约束力的。取得承诺的权利，不承取得承诺的权利，不承担必须承诺的义务。担必须承诺的义务。大陆法国家的规定大陆法国家的规定 l严格约束力严格约束力不得撤销或修改其不得撤销或修改其要约要约（德国瑞士、希腊与巴西（德国瑞士、希腊与巴西等等）l与损害赔偿相关的约束力的规与损害赔偿相关的约束力的规定定受要约人承诺以前是可以撤销受要约人承诺以前是可以撤销要约必须承担损害赔偿的责任要约必须承担损害赔偿的责任（法国）规定承诺期者，期满前（法国）规定承诺期者，期满前不得撤销，没规定期限，承诺前不得撤销，没规定期限，承

12、诺前可以撤销，对损失承担赔偿责任）可以撤销，对损失承担赔偿责任）英美法国家规定：英美法国家规定：要约原则上对要约人要约原则上对要约人没有约束力，要约人在没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。要约或更改其内容。但有特殊但有特殊2.1.3.要约的消灭（失效、终止）要约的消灭（失效、终止）（1 1）撤销失效）撤销失效撤回：撤回：要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。撤销：撤销：要约生效后，消灭要约的行为。要约生效后，消灭要约的行为。能否撤回撤销要看耍约的约束力如何能否撤回撤销要看

13、耍约的约束力如何耍约的约束力耍约的约束力对受要约人对受要约人对要约人对要约人一般而言，要约对一般而言，要约对受要约人是没有约受要约人是没有约束力的束力的但有特殊但有特殊德国法德国法不受约束要约注明法国法法国法可撤销，但须赔偿公约公约承诺前原则上可撤销二种情况不可以英美法英美法原则上没有约束力可以撤销两种例外（2 2）拒绝失效）拒绝失效受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝通知送达要约人时即告失效。通知送达要约人时即告失效。反要约（还盘）反要约（还盘）=拒绝拒绝+新要约新要约（3 3）过期失效）过期失效 要约要约n规定有效期规定有

14、效期n未规定有效期未规定有效期 a对话方式：（当时）对话方式：（当时）nb非对话方式：非对话方式：大陆法国家大陆法国家“不在依通常情形可期待承诺不在依通常情形可期待承诺到达的时间内到达的时间内英美法英美法承诺应在合理的时间内作出承诺应在合理的时间内作出公约公约十十八条接受八条接受在合理的时间内未到无效在合理的时间内未到无效2.2 承诺承诺(承诺承诺=还盘或接受还盘或接受)2.2.1概念概念指受要约人按要约指定的方式，对要约内容表示同意的一种意指受要约人按要约指定的方式，对要约内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺合同即告成立。思表示，要约一经承诺合同即告成立。承诺有效的条件：承诺有效的条件：

15、（1 1）承诺必须由合法的受要约人作出）承诺必须由合法的受要约人作出合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不能成立。能成立。（2 2）承诺必须在有效期内进行）承诺必须在有效期内进行（3 3）承诺应是无条件的）承诺应是无条件的（必须与要约的内容一致）（必须与要约的内容一致）承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是无条件地接受要约的内容。无条件地

16、接受要约的内容。附加条件：附加条件：美国统一商法典美国统一商法典（除规定不得附加，重大修改（除规定不得附加，重大修改拒绝外）拒绝外）公约公约十九条：实质、非实质十九条：实质、非实质要约规定有效期要约规定有效期要约未规定有效期要约未规定有效期大陆法大陆法依通常情形可期待依通常情形可期待承诺到达的时间内承诺到达的时间内英美法英美法承诺应在合理的时间承诺应在合理的时间内作出内作出公约公约十八条合理的十八条合理的时间内未到无效时间内未到无效公约公约十一条十一条（4 4）承诺的传递方式要正确）承诺的传递方式要正确要约中有规定要约中有规定按规定办按规定办要约中无规定要约中无规定按要约的传递方式按要约的传递

17、方式惯常做法惯常做法比应该用的方法更快的方式比应该用的方法更快的方式 2.2.2承诺的生效承诺的生效时间时间承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切口头形式：口头形式：立即生效立即生效书面形式：书面形式：英美法：英美法：投邮主义投邮主义mail-box rule大陆法：大陆法：到达主义到达主义公约：公约：到达主义、承诺做出前到达主义、承诺做出前 行为有效行为有效2.2.3 承诺的撤回承诺的撤回（指承诺生效前撤回）指承诺生效前撤回）英美法英美法：投邮主义，不能撤投邮主义，不能撤回回大陆法：大陆法：到达主义，在要约发出后，到达主义，在要约发出后，到达要约人前可以

18、撤回到达要约人前可以撤回公约公约：22条规定，如果撤回通知于条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回承诺得予撤回 某年某年5月月1日，胜利家俱厂得知日，胜利家俱厂得知A机关要建办公机关要建办公楼需要购置一批桌椅，便于楼需要购置一批桌椅，便于5月月2日向日向A机关发函以机关发函以优惠价格每套桌椅优惠价格每套桌椅1000元推销其产品。元推销其产品。A机关认为机关认为胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于胜利家俱厂生产的家俱质量可靠，便于5月月4日回日回函要求订购桌椅函要求订购桌椅300套，同时提出每套桌椅套，同时提出每套桌椅800元，元，10月底将货一

19、次送到月底将货一次送到A机关。机关。5月月6日胜利家俱厂回日胜利家俱厂回函表示同意函表示同意A机关提出的交货时间及方式，但同时机关提出的交货时间及方式，但同时提出每套桌椅售价提出每套桌椅售价1000元已属优惠，考虑到元已属优惠，考虑到A机关机关订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按订货数量较多，可再给予一些优惠，每套桌椅按900元出售。元出售。5月月8日日A机关发函表示同意。机关发函表示同意。5月月10日胜利家俱厂电话告知日胜利家俱厂电话告知A机关机关5月月8日函件收悉。日函件收悉。试分析试分析5 5月月2 2日胜利家俱厂发出的函件、日胜利家俱厂发出的函件、5 5月月4 4日日A A机关发

20、出的函件、机关发出的函件、5 5月月6 6日胜利家俱日胜利家俱厂发出的函件、厂发出的函件、5 5月月8 8日日A A机关发出的函件的机关发出的函件的法律效力。是否具有法律约束力，如有法律法律效力。是否具有法律约束力，如有法律约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，约束力，则应回答何时生效，何时失去效力，并请说明理由。并请说明理由。长江公司于长江公司于5 5月月6 6日传真日传真:“:“本公司有马钢生产各种规格本公司有马钢生产各种规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾”。黄河公。黄河公司于司于5 5月月1010日上午传真日上午传真:“:“需马钢产需马钢产

21、6m6m钢筋钢筋200200吨，货到吨，货到黄河价格黄河价格35003500元元/T/T，货到付款，一个月内交货，请在一，货到付款，一个月内交货，请在一周内电复周内电复”。问：长江公司行为的法律性质。问：长江公司行为的法律性质?黄河公司黄河公司行为的法律性质行为的法律性质?情形情形11黄河于黄河于5 5月月1212日发传真日发传真:因情况有变，撤销我方因情况有变，撤销我方5 5月月1010日发价，见谅。问：黄河是否成功地撤销了要约日发价，见谅。问：黄河是否成功地撤销了要约?情形情形22黄河于黄河于5 5月月1010日下午传真给长江日下午传真给长江:撤回我方的发价，撤回我方的发价，请谅解。问：黄

22、河是否成功地撤回了要约请谅解。问：黄河是否成功地撤回了要约?长江公司于长江公司于5 5月月6 6日传真日传真:“:“本公司有马钢生产各种本公司有马钢生产各种规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾”。黄河公司于黄河公司于5 5月月1010日上午传真日上午传真:“:“需马钢产需马钢产6m6m钢筋钢筋200200吨，货到黄河价格吨，货到黄河价格35003500元元/T/T，货到付款，一个月内交，货到付款，一个月内交货，请在一周内电复货，请在一周内电复”。问：长江公司行为的法律性。问：长江公司行为的法律性质质?黄河公司行为的法律性质黄河公司行为的法律性质?

23、情形情形33若黄河若黄河5 5月月1010日传真中日传真中 请一周内复请一周内复 改为改为 请复请复，黄河黄河5 5月月1212日传真内容不变。问：黄河是否成功地撤日传真内容不变。问：黄河是否成功地撤销了要约销了要约?情形情形44长江收到黄河长江收到黄河1010日传真的次日复日传真的次日复:一个月内交货一个月内交货可行，运费由贵方承担，请备妥货款。黄河未回电。可行，运费由贵方承担，请备妥货款。黄河未回电。长江于一周后送货至黄河，黄河拒收。长江表示愿承长江于一周后送货至黄河，黄河拒收。长江表示愿承担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理？担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理？长江公司于长江公

24、司于5 5月月6 6日传真日传真:“:“本公司有马钢生本公司有马钢生产各种规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，产各种规格钢筋供应，质量可靠、交货及时，敬请光顾敬请光顾”。黄河公司于。黄河公司于5 5月月1010日上午传日上午传真真:“:“需马钢产需马钢产6m6m钢筋钢筋200200吨，货到黄河价格吨，货到黄河价格35003500元元/T/T，货到付款，一个月内交货，请在一，货到付款，一个月内交货，请在一周内电复周内电复”。问：长江公司行为的法律性质。问：长江公司行为的法律性质?黄黄河公司行为的法律性质河公司行为的法律性质?情形情形55长江于长江于5 5月月1010日收到传真后日收到传真后5 5月

25、月1919日发传日发传真给黄河：一周内送货，请备妥货款。黄河未真给黄河：一周内送货，请备妥货款。黄河未回电。问：合同是否成立回电。问：合同是否成立?3 3 合同的效力合同的效力3.13.1当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有订立合同能力的人有两种，自然人和法人订立合同能力的人有两种，自然人和法人3.1.1自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是基本有基本有两个共

26、同点：两个共同点：正常的成年人正常的成年人具有订立合同的能力；具有订立合同的能力；未成年未成年人、不正常成年人，人、不正常成年人，法律赋予不同的约束或保护法律赋予不同的约束或保护成年的标准各国法律规定不一：成年的标准各国法律规定不一：2121岁岁 、2020岁（日、瑞）、岁（日、瑞）、1919（韩国）、（韩国）、1818岁（德、英、中）岁（德、英、中）(1)(1)中国法律规定中国法律规定民法通则民法通则把公民分为三类把公民分为三类:有完全民事行为能力的人有完全民事行为能力的人 成年人（正常）成年人（正常）1618岁岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）（以自己劳动收入为主要生活来源的）限制民事行

27、为能力的人限制民事行为能力的人 10周岁以上未成年人周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事（可进行与其年龄、智力相当的民事 活动其他应由其法定代理人代理或同意）活动其他应由其法定代理人代理或同意）不能完全辩认自己行为的精神病人不能完全辩认自己行为的精神病人无民事行为能力的人无民事行为能力的人 10周岁以下周岁以下 完全不能辩认自己行为的精神病人完全不能辩认自己行为的精神病人合同无效合同无效 (2)(2)德国法德国法同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力民事行为能力的人均有订

28、立合同的能力无民事行为能力的人无民事行为能力的人7周岁以下周岁以下处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者禁治产者（精神病、酒癖、法院宣告）禁治产者（精神病、酒癖、法院宣告）限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人7周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效 代理人追认代理人追认三种情况有效三种情况有效 成年后自己追认成年后自己追认 独立经营业务者在其经营范围内独立经营业务者在其经营范围内 (3)(3)法国法法国法 法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，法国法认为订约当事人的

29、行为能力是合同有效的必要条件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。无订约能力的人无订约能力的人未解除亲权的未成年人未解除亲权的未成年人法律保护的成年人法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）解除亲权是法国法的一项特殊制度解除亲权是法国法的一项特殊制度未成年人解除亲未成年人解除亲权有两种情况权有两种情况 (4)(4)英美法英美法 英美法对订约当事人是否有订约能力规定的更具体，三种人有英美法对订约当事人是否有订约能力规定的更具体，三种人有特殊规定，其余的人都有订立合同的能力特殊规定，其余的人

30、都有订立合同的能力三种人三种人3.1.2法人的行为能力法人的行为能力法人：法人：是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进行活动。行活动。公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同（代理商，业

31、务员），（代理商，业务员），合同内容不得超出公司章程的规定。合同内容不得超出公司章程的规定。思考：合同内容若超出公司章程的规定，效力如何？思考：合同内容若超出公司章程的规定，效力如何？3.2 对价与约因对价与约因在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为条件在英美法中称之为“对价对价”，在法国法中称之为，在法国法中称之为“约因约因”3.2.13.2.1英美法的英美法的对价对价英美法把合同分为两类：签字蜡

32、封（不需对价）英美法把合同分为两类：签字蜡封（不需对价）简式合同（必须对价）简式合同（必须对价）英美法认为对价须具备以下条件：英美法认为对价须具备以下条件：（1 1）对价必须是合法的）对价必须是合法的（2）对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价。A写了本书，他的好朋友B出于好意为他打成铅字，A很满意，答应给B50的稿费，但他后来又拒绝了。（3）对价必须具有某种价值）对价必须具有某种价值 被告答应以被告答应以1 1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称悔了，声称1 1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不

33、英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题。被告败诉。是对价充分与否问题。被告败诉。但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响的一种证据，当事人可以要求解除合同。（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价 船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开

34、回伦敦，他将把那两名海员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。法院认为，船长的允诺是不能执行的，因为缺诉。法院认为，船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价。理由是，船员在开船时，已承担了义务，少对价。理由是，船员在开船时，已承担了义务，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差，余下的船员依据其原来签订的有两名船员开小差，余下的船员依据其原来签订的雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港。（4）已存在的义务或

35、法律上的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价 三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事件，一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事件，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，应视为对价，应得到额外工资，被告败诉。应视为对价，应得到额外工资，被告败诉。（4）已存在的义务或法律上

36、的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价比如证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔比如证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。（5）对价必须来自受允诺人）对价必须来自受允诺人如甲向乙承诺，若乙完成某项工作，他将付给丙一如甲向乙承诺，若乙完成某项工作，他将付给丙一笔钱，这种情况下，已完成工作后，甲拒绝把钱付笔钱，这种情况下，已完成工作后，甲拒绝把钱付给丙，则丙不能要求法院强制执行甲的允诺。给丙，则丙不能要求

37、法院强制执行甲的允诺。3.2.2法国法关于约因的规定法国法关于约因的规定法国法无对价而使用约因法国法无对价而使用约因 法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最最接近和最直接的目的。接近和最直接的目的。例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为了取得车款乙为了取得车款 法国民法典规定法国民法典规定“凡无约因的债，基于错误约因或不法约凡无约因的债，基于错误约因或不法约因的债都不发生任何效力因的债都不发生任何效力”3.3 3.3 合同形式合同形式从法律约束的角度看，合同的形式可以分为二种类型，即从法律约束的角度

38、看，合同的形式可以分为二种类型，即要要式合同式合同和和不要式合同不要式合同。要式合同是指不具备法律规定的特。要式合同是指不具备法律规定的特定形式的合同无效或者不能强制执行。定形式的合同无效或者不能强制执行。其目的和作用主要有两个方面：一是用以作为合同生效的要其目的和作用主要有两个方面：一是用以作为合同生效的要件。件。二是用以作为证明合同存在的证据。这种合同即使没有根据二是用以作为证明合同存在的证据。这种合同即使没有根据法定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，法定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，在发生诉讼时，必须以法律规定的形式（例如书面形式、在发生诉讼时，必须以法律

39、规定的形式（例如书面形式、公证人的证明等）作为合同存在及其内容的证据，而不能公证人的证明等）作为合同存在及其内容的证据，而不能只以口头证言作为证据。只以口头证言作为证据。西方社会都采取西方社会都采取“不要式原则不要式原则”(Principle of informality)(Principle of informality)并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同 德国法主要侧重于作为合同有效的要件。德国法主要侧重于作为合同有效的要件。法国法偏重于作为证据要求法国法偏重于作为证据要求(例外，不适用于商事合同例外，不适用于商事合同)英美法把合同分为签字蜡封合同

40、与简式合同两种。英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。3.4 合同的合法性合同的合法性 西方国家允许西方国家允许“合同自治合同自治”，但都要求合同必须合法，但都要求合同必须合法，凡是违反法律、善良风俗、公共秩序凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的的合同一律无效合同一律无效-当然无当然无效效1、违反成文法规定、违反成文法规定2、违反公共政策（或违反常情的）、违反公共政策（或违反常情的）有两种情况构有两种情况构成合同违法：成合同违法：大陆法大陆法法国法国:标的、约因须合法标的、约因须合法德国德国:法律行为违反法律上法律行为违反法律上的禁止者无效的禁止者无效英美法英美法违反公共政策的合同违反公共

41、政策的合同不道德的合同不道德的合同违法的合同违法的合同违法合同的法律后果凡是违法或不道德的合同都是无效的，既不产生权利，也不产生义务。当事人不能要求履行合同，也不能要求赔偿损失。法院原则上也不允许以无效的合同提起诉讼。英美法：违法合同的一方当事人不能因为对方违反这种合同而要求赔偿损失，如果一方当事人已经履行了合同，例如已把财产或货物交给了对方，原则上也不能要求对方退回。例外，一方因受骗、被威胁或受到经济上的压力而订立违法的合同，对其以履行的部分，可以要求对方返回。违法合同的法律后果德国民法典第817条：如给付的目的是在于使受益人因收益给付而违反法律禁止或善良风俗者，受益人应负返还义务。但给付人

42、对于违反此项亦应负同意责任者，不得请求返还。3.5当事人之间的合意必须属实合同是双方当事人意思表示一致的结果，订立合同的当事人其意思表示必须是真实的。如果当事人意思表示的内容有错误或意思表示不一致，或是在受诈欺或胁迫的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是违背其本意的意思表示。3.5.1错误（mistake）指合同当事人对于构成他们之间交易基础基础的事实在认识上发生了错误，并基于此种错误认识和判断而进行了不符合自己真意的表示。非此基础即不订立此合同或订立不同的合同。在某些情况下（并非所有错误）在某些情况下（并非所有错误），作出错误的意思表示的一方可以主张合同无效或要求撤

43、销合同，这是为了使某些并非故意做出错误的意思表示的当事人不致承担过重的义务。（1）大陆法中有关错误对合同效力的影响的规定法国：错误只有在涉及人或物的本质时，才构成无效的原因。譬如当事人想要购买的是一幅名画，但实质上它是一件仿制品，该仿制品就失去了名画的实质性品质。对“实质性品质”的主观性解释是指通过考查特定的交易的买方订立合同的目的决定标的物是否具有实质性的品质。在1932年的一个案件中，一块土地的卖方在广告中称该土地的面积为7800平方米。买方的意图是将该土地分割后转售，这一意图卖方是了解的。然而这块地实际只有5119平方米，因而不适于买方的购买目的。法院确认该买卖合同因错误而无效，因为，“

44、鉴于卖方知道买方的这一意图，该财产的面积具有实质性的品质”德国：下列两种错误都可以产生撤销合同的后果：德国民法典第119条第1款规定：“表意人所为意思表示的内容有错误时，或根本无意为此种内容的意思表示者，如可以认为表意人若知其情事，并合理地考虑其情况，即不为此项意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”根据这一款的规定，错误可分为两种情形：第一种是某人“发出的意思表示的内容有错误”；第二种是某人“无意发出此种内容的意思表示。”前者即内容错误，是对已经发出的表示的意义所发生的错误；后者为表达错误，即在表示行为中发生的错误，也就是说表意人所使用的词语或符号本身发生了错误。内容错误和表达错误至关重要的区

45、别在于：在前者，表意人对意思表示所具有的正确涵义在理解上发生了错误，因而所作的表示并非他欲作的表示。如一所中学订购了“25Gros Rollen WC-Papier”。该学校的本意是购买25卷大号卫生纸。可是德语中Gros含义，按当时的理解，其含义不是“大号”，而是12打(1212=144)，也就是说按合同文字理解，该学校需要购买3600（14425）卷卫生纸。在这里，表意人对其表示所具有的正确含义的理解是错误的，它发出了一个它不本想表示的意思。而在后者，表意人对意思表示的涵义理解并没有发生错误，只是在表述时发生了错误。如甲在证券交易所举手与其朋友打招呼，但在该场所内，这一手势可以被理解为一个

46、要约或承诺，交易员因此接受了甲的要约或被认为甲接受了交易员的要约。（2）英美法中有关错误对合同效力的影响的规定英国错误规则适用的条件：订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性，因为错误方因自己的过失带来的不利益不应转嫁给相对方。只有当该项错误导致当事人间根本没有达成真正的协议，或者虽已达成协议，但双方当事人在合同的某些重大问题上都存在同样错误时，才能使合同无效。同学们注意理解错误的性质及纠正错误的原因下列错误都不能使合同无效：1）一方当事人意思表示的错误，如价格计算错误；2）一方在判断上发生错误，如产品价值估值错误；3）一方当事人对自身的履约能力估计错误，如工期计算错误；4）在凭说明达

47、成的买卖中，对说明的含义的理解发生错误。同学们注意理解错误的性质及纠正错误的原因如错误导致双方当事人间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效。如：1）在合同性质上发生错误，如把借贷误作捐赠；2）认定当事人发生错误，但须当事人是订立合同的要素，才可以使合同无效。3）在认定合同的标的物时，当事人双方都存在着错误，但须标的物的认定是合同基础。英国法和大陆法的主要区别：第一，英国法的要求更为严格；而大陆法对以错误为由主张撤销表示显得相对宽松。原因在于大陆法可以通过动产善意取得制度保障第三人的利益，以及通过信赖利益赔偿制度补偿相对方的损失，而在英美普通法上，因缺乏这些配套的制度而使得维护意思表示的效力

48、就成为必须的选择。第二，因错误而引起的后果亦有区别：如法国：并非直接无效，只是权利人获得主张救济的诉权。英国：普通法认为无效，衡平法认为可撤销。美国：单方面的错误原则上不能要求撤销合同。至于当事人都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人，或合同标的物的存在、性质、数量以及有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或要求撤销合同。宁愿让有错误的一方蒙受自身错误所造成的后果而不把损失转嫁给对方。案例：梅约诉韦纳有限公司（伊利诺斯洲上诉法院，1981年）单方错误 本案争议发生在一个不动产买卖合同的当事人之间。合同规定的出售条件的第1项规定：“从属于承租人的权利、占有权于1979

49、年11月1日或该日之前转移”。第5项规定：“仅从属于本公司设定的不动产权益，卖方应当凭担保契据转移所有权”。第11项规定：“从属于现有的限制性的约定、用役权和城市规划法规”。这些条款下面都标有黑线。这表明它们是打印在格式合同上的。合同签订之后，买方将1000美元的违约金交给了第三人，以便在买方履行合同之后还给买方或在买方违约时由卖方扣留。不久，买方收到一份寄自卖方租房契据的副本。这是由卖方与该不动产的承租人即卖方的房客事前签订的。买方从这张契据第一次了解到，该承租人拥有购买该不动产的选择权。在这种情况下，买方表示拒绝购买该不动产。与此同时，他对卖方起诉，要求卖方将那笔违约金偿还给他。初审法院认

50、为，买方在订立合同时的意图是，在承认该承租人的全部权利的前提条件下购买该财产，其中包括了该承租人购买该财产的选择权。结果，法院判决卖方胜诉。买方立即上诉。卖方是否真正胜诉了？上诉法院判决上诉法院判决 从该合同的语言中，以及从签署这个合同时发生的情况中，买方没有理由知道，他所签订的购买土地的合同从属于一项对该土地的选择权；同时，卖方也没有理由相信买方会认为他正在购买一块从属于承租人对购买的选择权的土地。基于这些理由，我们判决，买方有权要求偿还存放在第三方手中的那1000美元付款。推翻原判并发回重审。案例分析案例分析 本案所涉及的是合同当事人一方对合同条件的认识发生单方错误的情况，即买方在订立合同