最新-建设工程合同管理00667-PPT课件.ppt

1、建设工程合同管理建设工程合同管理合同的含义合同的含义指平等主体的自然人、法人、其他组织之指平等主体的自然人、法人、其他组织之间，为了达到一定目的，经过间，为了达到一定目的，经过自愿、平等、自愿、平等、协商一致协商一致设立、变更、终止民事权利义务设立、变更、终止民事权利义务关系达成的关系达成的协议协议。实践中，合同可以以不同的名称出现，如实践中，合同可以以不同的名称出现，如合同，合同书，协议，协议书，备忘录，合同，合同书，协议，协议书，备忘录，名字并不重要，关键是看其内容。名字并不重要，关键是看其内容。合同是一种法律行为合同是一种法律行为合同是当事人双方的法律行为合同是当事人双方的法律行为双方当

2、事人具有平等的地位双方当事人具有平等的地位合同是一种合法的法律行为合同是一种合法的法律行为 9.1.2.19.1.2.1合同的订立与意思表示合同的订立与意思表示 合同的本质是一致意思表示。合同的本质是一致意思表示。意思表示：合同形成过程是一个博弈的互动过程；意思表示：合同形成过程是一个博弈的互动过程；重视合同订立的行为过程；重视合同订立的行为过程；当事人订立合同，采取要约、承诺方式。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。1.1.概念：要约是希望和对方订立合同的意思表概念：要约是希望和对方订立合同的意思表示。要约人和受要约人。示。要约人和受要约人。2.2.要约的构成要件：要约的构成要件：特定人的意

3、思表示；特定人的意思表示；订立合同的意图；订立合同的意图；由要约人向其希望与之订立合同的受要约由要约人向其希望与之订立合同的受要约人作出；人作出；要约必须具体完整；要约必须具体完整；必须送达受要约人必须送达受要约人。3.3.要约邀请：要约邀请：希望他人向自己发出要约的希望他人向自己发出要约的意思表示。如招标。意思表示。如招标。(2)(2)要约与要约邀请的区别：要约与要约邀请的区别：要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表示，要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表示，而要约邀请则是当事人希望对方向自己提出订立合而要约邀请则是当事人希望对方向自己提出订立合同的意思表示。同的意思表示。要约中含有当

4、事人表示愿意接受要约约束的意旨，要约中含有当事人表示愿意接受要约约束的意旨，要约人将自己置于一旦对方承诺，合同即告成立的要约人将自己置于一旦对方承诺，合同即告成立的无可选择的地位；而要约邀请则不合有当事人表示无可选择的地位；而要约邀请则不合有当事人表示愿意承担约束的意旨。愿意承担约束的意旨。被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称电，函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为150150型号的水泥型号的水泥

5、100100吨，如吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥三家水泥厂在收到函电以后，都先后向原告回复了函电，在函电中告知厂在收到函电以后，都先后向原告回复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告它们备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了出函电的同时，亦派车给被告送去了5050吨水泥。吨水泥。在该批水泥送在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函

6、电，称：价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购我公司愿购买贵厂买贵厂100100吨吨150150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将午，原告将5050吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提被告拒收货物已构成违约，双方

7、因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。起诉讼。观点观点1：要约：要约观点观点2：要约邀请：要约邀请观点观点3：合同关系成立：合同关系成立但违反合同约定的交货方式但违反合同约定的交货方式“请速来函电请速来函电”，表明被告，表明被告希望原告向自己发希望原告向自己发出要约；出要约；被告提出被告提出“我厂愿派人前往购买我厂愿派人前往购买”，其含义是，其含义是派人前去协商购买，而并不是前往原处提货派人前去协商购买，而并不是前往原处提货 被告在函电中已明确规定了标的和数量（被告在函电中已明确规定了标的和数量（100100吨吨150150型号的水泥），但并未提出价款，型号的水泥），但并未提出价款，概念：概念：受

8、要约人作出的同意要约的意思表示受要约人作出的同意要约的意思表示。承诺的构成要件：承诺的构成要件：必须由受要约人作出；必须由受要约人作出；只能向要约人作出；只能向要约人作出；内容应与要约的内容一致（非实质性变更）；内容应与要约的内容一致（非实质性变更）；必须在承诺期限内作出。必须在承诺期限内作出。方式：通知（口头、书面）、行为（履行要约方式：通知（口头、书面）、行为（履行要约中确定的义务）中确定的义务）承诺的生效：通知到达或实施行为承诺的生效：通知到达或实施行为承诺的撤回：承诺通知到达要约人之前。承诺的撤回：承诺通知到达要约人之前。1.1.合同成立是指合同订立过程的完成，即合同合同成立是指合同订

9、立过程的完成，即合同当事人经过平等协商对合同基本内容达成一致当事人经过平等协商对合同基本内容达成一致意见，合同订立阶段宣告结束，它是合同当事意见，合同订立阶段宣告结束，它是合同当事人合意的结果。人合意的结果。2.2.合同成立的条件合同成立的条件(1)(1)订约主体存在双方或者多方当事人。作为缔约订约主体存在双方或者多方当事人。作为缔约人，他必须具有相应的民事权利能力和民事行为能人，他必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力，力，（2 2）对主要条款达成合意。）对主要条款达成合意。合同法合同法规定，当规定，当事人就合同的标的、数量、质量等主要条款协商一事人就合同的标的、数量、质量等主要条款协商一

10、致，合同就可以成立。致，合同就可以成立。3.3.合同成立的时间和地点合同成立的时间和地点(53(53页页)1 1）合同成立的时间：合同成立的时间：通常为承诺生效的时间：通常为承诺生效的时间：采用合同书形式订立的，双方当事人签字或盖章采用合同书形式订立的，双方当事人签字或盖章时成立；或签订确认书时成立。时成立；或签订确认书时成立。2 2）合同成立的地点：合同成立的地点：一般是承诺生效的地点；一般是承诺生效的地点；数据电文，收件人的主营业地；数据电文，收件人的主营业地；书面合同，双方签字盖章地点。书面合同，双方签字盖章地点。20192019年年5 5月月6 6日日上午上午1010点点4040分，坐

11、落在天津南开区的分，坐落在天津南开区的富达公司的董事长周某以公司名义给贵阳侨力飞公富达公司的董事长周某以公司名义给贵阳侨力飞公司以电子邮件方式发出一份要约司以电子邮件方式发出一份要约,要求购买一批贵要求购买一批贵阳当地的特产。要约中规定侨力飞公司应当在阳当地的特产。要约中规定侨力飞公司应当在1010天天内答复。内答复。侨力飞公司总经理卫某于侨力飞公司总经理卫某于5 5月月1616日下午以侨力飞公日下午以侨力飞公司的名义发出电子邮件司的名义发出电子邮件,表示完全接受要约。邮件表示完全接受要约。邮件5 5点点4949分发送成功。富达公司的上下班时间是分发送成功。富达公司的上下班时间是8 8时至时至

12、1818时。时。周某由于出差到拉萨周某由于出差到拉萨,于于5 5月月1717日上午日上午1010点点3030分查阅分查阅到了这份承诺。到了这份承诺。6 6月月1 1日日,侨力飞公司按照要约的要侨力飞公司按照要约的要求向天津发货求向天津发货,并电话通知天津富达公司并电话通知天津富达公司,富达公司富达公司电话中要求停止发货电话中要求停止发货,理由是侨力飞发出承诺已经理由是侨力飞发出承诺已经 超过了承诺期限超过了承诺期限,双方之间的合同没有成立。双方之间的合同没有成立。问题主要有问题主要有3 3点点:(1)(1)合同是否成立合同是否成立;(2)(2)如果合同成立如果合同成立,于何时成立于何时成立;(

13、3)(3)如果合同成立如果合同成立,于何地成立于何地成立?合同已经成立合同已经成立,合同于合同于5 5月月1616日成立日成立,于天津南开于天津南开区成立。区成立。承诺期限和承诺的到达承诺期限和承诺的到达 承诺期限：承诺期限实际上是要约的有效期。承诺期限：承诺期限实际上是要约的有效期。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约要约没有确定承诺期限的没有确定承诺期限的,承诺应当依照下列规定到达承诺应当依照下列规定到达:(一一)要约以对话方式作出的要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺应当即时作出承诺,但当事但当事人另有约定的除外人另有约定的除外;(二二)要约

14、以非对话方式作出的要约以非对话方式作出的,承诺应当在合理期限内到承诺应当在合理期限内到达。达。新新合同法合同法第十六条第一款规定第十六条第一款规定“要约到达要约到达受要约人时生效。受要约人时生效。”第二款规定：第二款规定：“采用数据电文形式订立合同，采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。任何系统的首次时间视为到达时间。”当事人的名称或者姓

15、名和住所当事人的名称或者姓名和住所标的标的数量数量质量质量价款或者报酬价款或者报酬履行地点、时间和方式履行地点、时间和方式违约责任违约责任解决争议的方式解决争议的方式 1 1当事人的名称当事人的名称(或姓名或姓名)和场所和场所 指自然人的姓名和住所以及法人和其他组织的名称指自然人的姓名和住所以及法人和其他组织的名称和住所。和住所。当事人的当事人的姓名姓名或者名称是确定合同当事人的标志或者名称是确定合同当事人的标志.住所住所则在确定合同债务履行地、法院对案件的管辖则在确定合同债务履行地、法院对案件的管辖等方面具有重要的法律意义。等方面具有重要的法律意义。2 2标的标的 标的即合同法律关系的客体，

16、是指合同当事人权利标的即合同法律关系的客体，是指合同当事人权利义务指向的对象。义务指向的对象。合同中的标的条款应当标明标的的名称，以使其特合同中的标的条款应当标明标的的名称，以使其特定化，并能够确定权利义务的范围。定化，并能够确定权利义务的范围。合同的标的因合同类型的不同而变化，总体来说，合同的标的因合同类型的不同而变化，总体来说，合同标的包括合同标的包括有形财物、行为和智力成果有形财物、行为和智力成果。3 3数量数量 合同标的的数量是衡量合同当事人权利义务大小的合同标的的数量是衡量合同当事人权利义务大小的尺度。尺度。合同标的的数量一定要确切，应当采用国家标准或合同标的的数量一定要确切，应当采

17、用国家标准或者行业标准中确定的或者当事人共同接受的者行业标准中确定的或者当事人共同接受的计量方计量方法和计量单位法和计量单位。4 4质量质量 合同标的的质量是指检验标的合同标的的质量是指检验标的内在素质和外观形态内在素质和外观形态优劣优劣的标准。的标准。在确定合同标的的质量标准时，在确定合同标的的质量标准时，应当采用国家标准应当采用国家标准或者行业标准。或者行业标准。如果当事人对合同标的的质量有特别约定时，在不违反如果当事人对合同标的的质量有特别约定时，在不违反国家标准和行业标准的前提下，可根据合同约定确定标国家标准和行业标准的前提下，可根据合同约定确定标的的质量要求。的的质量要求。合同中的质

18、量条款包括标的的规格、性能、物理和合同中的质量条款包括标的的规格、性能、物理和化学成分、款式和质感。化学成分、款式和质感。5 5价款和报酬价款和报酬 价款和报酬是指物、行为和智力成果为标的的有价款和报酬是指物、行为和智力成果为标的的有偿合同中，取得利益的一方当事人作为取得利益的偿合同中，取得利益的一方当事人作为取得利益的代价而应向对方支付的金钱。代价而应向对方支付的金钱。价款价款是取得是取得有形标的物有形标的物应支付的代价。应支付的代价。报酬报酬是获得是获得服务服务应支付的代价。应支付的代价。6 6履行的期限、地点和方式履行的期限、地点和方式 履行的期限履行的期限 它直接关系到合同义务的完成时

19、间，涉及到当事人它直接关系到合同义务的完成时间，涉及到当事人的期限利益，也是确定违约与否的因素之一。的期限利益，也是确定违约与否的因素之一。履行地点履行地点 履行地点是确定交付与验收标的地点的依据，有时履行地点是确定交付与验收标的地点的依据，有时是确定风险由谁承担的依据，以及标的物所有权是是确定风险由谁承担的依据，以及标的物所有权是否转移的依据。否转移的依据。履行方式履行方式 包括交货方式、实施行为方式、验收方式、付款方包括交货方式、实施行为方式、验收方式、付款方式、结算方式、运输方式等。式、结算方式、运输方式等。7 7违约责任违约责任 违约责任是指当事人违约责任是指当事人不履行合同义务不履行

20、合同义务或者或者履行合向履行合向义务不符合约定义务不符合约定时应当承担的民事责任。时应当承担的民事责任。8 8解决争议的方法解决争议的方法 解决争议的方法是指合同当事人解决合同纠纷的手解决争议的方法是指合同当事人解决合同纠纷的手段、地点。段、地点。合同生效的含义：合同开始发生法律效力产生合同生效的含义：合同开始发生法律效力产生拘束力的时间界点。拘束力的时间界点。合同生效的要件合同生效的要件（1 1）一般要件一般要件：民事权利能力和民事行为能力；：民事权利能力和民事行为能力；意思表示自愿、真实。意思表示自愿、真实。（2 2）特殊要件特殊要件 ：合同形式、内容、合同的附条：合同形式、内容、合同的附

21、条件和附期限。件和附期限。附条件以将来是否会发生的附条件以将来是否会发生的不确定事实不确定事实作为控制性因素作为控制性因素来决定合同是否生效。来决定合同是否生效。附期限是合同当事人以附期限是合同当事人以未来确定会发生的事实未来确定会发生的事实作为控制作为控制性因素性因素来决定合同是否生效。来决定合同是否生效。期限为期限为将来确定将来确定要发生的事实要发生的事实,是可知的是可知的;而所附条件而所附条件,将来可能发生将来可能发生,也可能不发生也可能不发生,是不确定是不确定的事实。的事实。假如以人的死亡作为限制合同的事实假如以人的死亡作为限制合同的事实,是附条件的合同是附条件的合同,还还是附期限的合

22、同是附期限的合同?人的死亡是必然发生的人的死亡是必然发生的,是必然届至的是必然届至的,因此是附期限的合因此是附期限的合同。同。自罗马法以来自罗马法以来,学者设定四大原则来说明条件与期限学者设定四大原则来说明条件与期限区别之标区别之标 准准:1.1.时期确定时期确定,到来亦确定到来亦确定,为期限。如明年十一。为期限。如明年十一。2.2.时期确定时期确定,到来不确定到来不确定,为条件。如明年一月份发生地震。为条件。如明年一月份发生地震。3.3.时期不确定时期不确定,到来确定、为期限。如某人死亡。到来确定、为期限。如某人死亡。4.4.时期不确定时期不确定,到来亦不确定到来亦不确定,为条件。如某甲结婚

23、。为条件。如某甲结婚。案例案例 王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休息。王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休息。某月发工资某月发工资,每个工人被摊派必须认购每券一元的文化每个工人被摊派必须认购每券一元的文化宫建设奖券宫建设奖券3 3张张,在工资中扣除购买费用在工资中扣除购买费用,奖券连同工资奖券连同工资一同发放。李某为王某代领工资一同发放。李某为王某代领工资,并为王某抽出奖券并为王某抽出奖券3 3张。李某揭开奖券张。李某揭开奖券,发现其中发现其中1 1张中特等奖，奖金张中特等奖，奖金1 1万元。万元。李某去王某家李某去王某家,告知其为王某抽奖告知其为王某抽奖3 3张张,并问并问

24、,如果中奖如果中奖,奖金如何处理。王某说奖金如何处理。王某说,如果中奖如果中奖,二人平分奖金。李某二人平分奖金。李某即出示奖券即出示奖券,王某见中奖王某见中奖,当即反悔。当即反悔。李某诉至法院李某诉至法院,要求分取要求分取50005000元奖金。元奖金。受诉法院判决李某分得奖金受诉法院判决李某分得奖金30003000元元,其余归王某所有。其余归王某所有。附条件？附条件？/附期限？附期限？李某是在合同所附条件已经实际发生的情况李某是在合同所附条件已经实际发生的情况下下,与王某约定平分奖金的所附条件与王某约定平分奖金的所附条件,因而不因而不符合必须是符合必须是将来发生的事实和必须是不确定将来发生的

25、事实和必须是不确定的事实的事实这两个条件。这两个条件。因此因此,双方当事人平分约定奖金的协议双方当事人平分约定奖金的协议,不发不发生法律上的效力生法律上的效力 法律对附条件的要求法律对附条件的要求 属于将来发生的事实属于将来发生的事实 属于不能确定的事实属于不能确定的事实 当事人任意选择的事实（非法定条件）当事人任意选择的事实（非法定条件）所附条件的内容合法所附条件的内容合法 控制合同效力控制合同效力 20002000年年3 3月月5 5日日,养鸡专业户李某卖给同村农养鸡专业户李某卖给同村农民张某民张某100100只刚刚孵化的良种小鸡。双方约只刚刚孵化的良种小鸡。双方约定小鸡长大后给付价款。同

26、年定小鸡长大后给付价款。同年4 4月初月初,小鸡小鸡因鸡瘟全部死亡。因鸡瘟全部死亡。5 5月初月初,李某找张某索要李某找张某索要价款价款,张某以小鸡未长大为由拒绝付款。张某以小鸡未长大为由拒绝付款。李某聘请律师起诉张某李某聘请律师起诉张某,张某亦聘请法律工张某亦聘请法律工作者代为应诉。作者代为应诉。附期限的合同附期限的合同/附条件的合同？附条件的合同？法院判决张某支付全部价款。法院判决张某支付全部价款。但张某之代理人提出但张某之代理人提出:李某与张某之间的合同是李某与张某之间的合同是附条件的合同附条件的合同,且小鸡死亡系不可抗力所致且小鸡死亡系不可抗力所致,张张某不应支付价款。某不应支付价款。

27、李某代理人则认为是附期限的合同李某代理人则认为是附期限的合同,期限届至期限届至,张某应当付款。张某应当付款。本案涉及的主要问题是附期限与附条件的区别。本案涉及的主要问题是附期限与附条件的区别。9.1.5.19.1.5.1合同履行的原则合同履行的原则 1 1、实际（适当）履行原则：不得以承担违约责任、实际（适当）履行原则：不得以承担违约责任的方式代替履行义务。的方式代替履行义务。2 2、全面履行原则、全面履行原则 3 3、协作履行原则、协作履行原则 4 4、诚实信用原则、诚实信用原则 5 5、情事变更原则、情事变更原则约定义务的履行：约定义务的履行：全面、适当履行全面、适当履行默示义务的履行：默

28、示义务的履行：未以明示的方式定入合同，但基于法律的规定或未以明示的方式定入合同，但基于法律的规定或根据诚实信用原则或双方交易习惯推定的，必须根据诚实信用原则或双方交易习惯推定的，必须承担。承担。合同空缺条款的补缺顺序：合同空缺条款的补缺顺序：约定推定法定约定推定法定 应当注意补缺步骤的应当注意补缺步骤的顺序顺序关系。关系。推定的意图应当优先于直接依据法律推定的意图应当优先于直接依据法律规定补缺。规定补缺。因为推定的意图因为推定的意图,视为当事人的意图。视为当事人的意图。推定交易习惯推定交易习惯 如：长期交易伙伴如：长期交易伙伴,买卖合同没有规定买方提买卖合同没有规定买方提货还是卖方送货。货还是

29、卖方送货。从甲乙双方从前几十份的合同来看从甲乙双方从前几十份的合同来看,都是甲方送都是甲方送货货,发生争议的合同规定的款额与以前的合同相发生争议的合同规定的款额与以前的合同相比比,并没有改变。并没有改变。可推定该合同应由甲方送货。可推定该合同应由甲方送货。合同法合同法规定规定:质量要求不明确的质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准按照国家标准、行业标准履行履行;没有没有 国家标准、行业标准的国家标准、行业标准的,按照通常按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬不明确的价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行按照订立合同时履行地的市场价格履行

30、地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或依法应当执行政府定价或者政府指导价的者政府指导价的,按照规定履行。按照规定履行。履行地点不明确履行地点不明确,给付货币的给付货币的,在接受货币一方在接受货币一方所在地履所在地履 行行;交付不动产的交付不动产的,在不动产所在地在不动产所在地履行履行;其他标的其他标的,在履行义务一方在履行义务一方 所在履行。所在履行。履行期限不明确的履行期限不明确的,债务可以随时履行。债务可以随时履行。债权人也可以随时要求履行债权人也可以随时要求履行,但应当给予但应当给予对方必要的准备时间。对方必要的准备时间。履行方式不明确的履行方式不明确的,按照有利于实现合同按照有利于实

31、现合同目的方式履行。目的方式履行。履行费用的负担不明确的履行费用的负担不明确的,由履行义务一由履行义务一方负担。方负担。在适用上述规定时在适用上述规定时,还要根据还要根据合同法的原则合同法的原则,结合合同成立的背结合合同成立的背 景景,简简单套用是不适宜的。单套用是不适宜的。案情摘要：案情摘要：甲乙双方订立了买卖甲乙双方订立了买卖2020吨泡沫塑料吨泡沫塑料的合同的合同,合同规定甲方合同规定甲方(卖卖 方方)在一年内分四次在一年内分四次交货交货,但对交货的季度、月份和具体日期都没有但对交货的季度、月份和具体日期都没有 规定。甲方欲在一个季度内分四次交货规定。甲方欲在一个季度内分四次交货,并声称

32、并声称,如乙方拒绝接受如乙方拒绝接受,将追究其违约责任。双方发将追究其违约责任。双方发生争议。生争议。合同法合同法第第6262条第条第(四四)项的规定项的规定 履行期限不履行期限不明确的明确的,债务人可以随时履行债务人可以随时履行,债权人也可以要债权人也可以要求履行求履行,但应当给对方必要的准备时间。但应当给对方必要的准备时间。据此据此,甲方认为自己可以随时履行甲方认为自己可以随时履行,即可以在一个季度即可以在一个季度内分四次交货。内分四次交货。在诚实信用原则指导下是能够推定出意图的。在诚实信用原则指导下是能够推定出意图的。第一步骤能够完成补缺的任务第一步骤能够完成补缺的任务,即能够推定出当事

33、人的即能够推定出当事人的意图。意图。第一步骤不能解决问题时才能适用第二步骤第一步骤不能解决问题时才能适用第二步骤,不能忽略不能忽略他们之间的顺序关系。他们之间的顺序关系。另外另外,本案适用第本案适用第6262条第条第(四四)项项,有违诚实信用原则有违诚实信用原则,这是检验规则适用是否正确的一个标准。这是检验规则适用是否正确的一个标准。分期履行：分期交货合同、分期付款买卖合同、分期履行：分期交货合同、分期付款买卖合同、按工程进度付款的工程建设合同按工程进度付款的工程建设合同部分履行：根据履行期届满后的履行范围满足部分履行：根据履行期届满后的履行范围满足程度而言的。程度而言的。提前履行：在期限届满

34、前履行。提前履行：在期限届满前履行。什么情况下对债权人不利？什么情况下对债权人不利？1.1.抗辩权：抗辩权：指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方权利主张的权指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方权利主张的权利。利。2.2.同时履行抗辩权同时履行抗辩权（1 1）含义：是针对合同当事人双方的债务履行没有先后顺）含义：是针对合同当事人双方的债务履行没有先后顺序的情况下的一种抗辩制度。指双务合同的当事人一方序的情况下的一种抗辩制度。指双务合同的当事人一方在对在对方末为对待给付之前，方末为对待给付之前，有权拒绝对方请求自己履行合同要求有权拒绝对方请求自己履行合同要求的权利。的权利。（2 2）构成要

35、件：）构成要件：双务合同；双务合同；未约定履行的先后顺序；未约定履行的先后顺序；对方当事人未履行给付或未提出履行；对方当事人未履行给付或未提出履行；对方的义务是可能履行的义务（如丧失履行能力，则合同归于消对方的义务是可能履行的义务（如丧失履行能力，则合同归于消灭。）灭。）（1 1）含义：先履行抗辩权）含义：先履行抗辩权,是指依照合同是指依照合同约定或法律规定约定或法律规定负有先履行义务的一方当负有先履行义务的一方当事人事人,届期届期未履行义务、未履行义务、履行义务有瑕疵时履行义务有瑕疵时或预期违约时或预期违约时,相对方相对方为保护自己的期限为保护自己的期限利益、顺序利益或为保证自己履行合同的利

36、益、顺序利益或为保证自己履行合同的条件而条件而中止履行合同中止履行合同的权利。的权利。先履行抗辩权先履行抗辩权是是后履行义务人的权利后履行义务人的权利,因此在因此在合同法合同法(草案）颁布后草案）颁布后,有的学者称之为有的学者称之为后履后履行抗辩权。行抗辩权。案情摘要：甲方于案情摘要：甲方于20192019年年1 1月将建楼工程发包给月将建楼工程发包给乙方乙方,合同约定合同约定:甲方负责于甲方负责于20192019年年6 6月完成月完成“三通一平三通一平”及拆迁及拆迁,乙方乙方20192019年年8 8月交工。但甲方的月交工。但甲方的“三通一平三通一平”至至2019 2019 年年9 9月才完

37、成月才完成,乙方此时才得以进入工地。乙方此时才得以进入工地。至至20192019年年8 8月月,乙方不能交工。根据工程的进度乙方不能交工。根据工程的进度,需要顺延需要顺延3 3个月才能交付验收。个月才能交付验收。甲方要求乙方支付迟延履行的违约金甲方要求乙方支付迟延履行的违约金,乙方拒绝。乙方拒绝。甲方提起诉讼。甲方提起诉讼。问题问题：一是乙方能否顺延工期一是乙方能否顺延工期 二是乙方的损失能否要求甲方赔偿二是乙方的损失能否要求甲方赔偿 本案涉及的主要法律问题是先履行抗辩权本案涉及的主要法律问题是先履行抗辩权成立的要件。成立的要件。（1 1）含义：承担先为给付义务的一方在有另一方含义：承担先为给

38、付义务的一方在有另一方不能履行合同的确切证据时，在另一方没有提出担不能履行合同的确切证据时，在另一方没有提出担保前，可以中止履行先为给付义务。保前，可以中止履行先为给付义务。（2 2）我国）我国合同法合同法第第6868条第条第1 1款规定款规定“应当先履应当先履行债务的当事人行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形有确切证据证明对方有下列情形之一的之一的,可以中止履行可以中止履行:(一一)经营状经营状 况严重恶化况严重恶化;(二二)转移财产、抽逃资金转移财产、抽逃资金,以逃避债务以逃避债务;(三三)丧失商业信誉丧失商业信誉;(四四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。有丧失或者可能丧

39、失履行债务能力的其他情形。”不安抗辩权是针对不安抗辩权是针对相对人欠缺信用和欠缺履行能力相对人欠缺信用和欠缺履行能力两种情形。两种情形。（3 3）效力（行使）：中止履行、要求对方提供适）效力（行使）：中止履行、要求对方提供适当的担保、恢复履行或解除合同当的担保、恢复履行或解除合同合同保全合同保全 含义：债权人保持债务人的财产的完整性以含义：债权人保持债务人的财产的完整性以实现债权。实现债权。代位权代位权撤销权撤销权代位权代位权（1 1）含义。）含义。债务人怠于行使其到期的债权，债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害，债权人可以向法院请求对债权人造成损害，债权人可以向法院请求以自己的名义代

40、位行使债务人的债权。是一以自己的名义代位行使债务人的债权。是一项法定的权利。项法定的权利。【案情摘要】甲公司将办公楼工程发包给乙公【案情摘要】甲公司将办公楼工程发包给乙公司司,乙公司雇用了乙公司雇用了100100余名农民工。春节将近余名农民工。春节将近,乙乙公司不发工资公司不发工资,农民工无农民工无 钱回家过年。两名农钱回家过年。两名农民工爬上塔吊约民工爬上塔吊约3 3小时小时,声称再不发工资声称再不发工资,将纵身将纵身跳下。跳下。乙公司声称乙公司声称,由于甲公司不按合同的约定分期付由于甲公司不按合同的约定分期付款款,以致自己无钱给农民工发工资。乙公司提出以致自己无钱给农民工发工资。乙公司提出

41、,由自己的法律顾问李某出面由自己的法律顾问李某出面,代理该代理该100100余名农余名农民工起诉甲公司民工起诉甲公司,要求甲公司直接把钱支付给农要求甲公司直接把钱支付给农民工。民工。诉讼中诉讼中,甲公司提出甲公司提出,拒绝付款是因为乙方的工拒绝付款是因为乙方的工作完全不符合双方签订的建设工程合同的要求。作完全不符合双方签订的建设工程合同的要求。对此案对此案,比较一致的观点认为比较一致的观点认为,农民工可以农民工可以越过乙公司直接起诉甲公司。越过乙公司直接起诉甲公司。农民工是债农民工是债权人，是原告，甲公司是次债务人，乙公权人，是原告，甲公司是次债务人，乙公司是债务人，因甲公司提出不按期付款的司

42、是债务人，因甲公司提出不按期付款的抗辩，法院应追加第三人。抗辩，法院应追加第三人。但若甲公司的抗辩理由成立，则甲公司的但若甲公司的抗辩理由成立，则甲公司的抗辩权可以对原告农民工行使，原告不能抗辩权可以对原告农民工行使，原告不能胜诉。胜诉。9.1.6.19.1.6.1合同的变更合同的变更 当事人对已经发生法律效力但尚未履行或未当事人对已经发生法律效力但尚未履行或未完全履行的合同进行修改或补充所达成的协完全履行的合同进行修改或补充所达成的协议。议。9.1.6.29.1.6.2合同的转让合同的转让 当事人一方将其合同权利和义务全部或部分当事人一方将其合同权利和义务全部或部分地转让给第三人。地转让给第

43、三人。概念：合同的效力归于消灭，合同中的权利义概念：合同的效力归于消灭，合同中的权利义务对双方当事人不再具有法律拘束力。务对双方当事人不再具有法律拘束力。形式：包括形式：包括 履行履行 解除解除（约定和法定）法定解除的情形（约定和法定）法定解除的情形5 5种（后解释）种（后解释）抵销：抵销：互负债务互负债务 提存：提存：由于债权人的原因致使债务人无法向其交由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，可将标的交给有关机关保存，以此消付标的物，可将标的交给有关机关保存，以此消灭合同关系。灭合同关系。混同：混同：债权债务同归一方，如企业合并债权债务同归一方，如企业合并 免除：债权人抛弃债权，是一种

44、无偿行为。免除：债权人抛弃债权，是一种无偿行为。五种法定解除的条件五种法定解除的条件:因不可抗力致使不能实现合同目的因不可抗力致使不能实现合同目的;在履行期限届满之前在履行期限届满之前,当事人一方明确表示当事人一方明确表示或者以自己的或者以自己的 行为表明不履行主要债务行为表明不履行主要债务;当事人一方迟延履行主要债务当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在经催告后在合理期限内仍合理期限内仍 未履行未履行;当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实为致使不能实 现合同目的现合同目的;法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。1)1)免除债务的概念免除债

45、务的概念免除债务是指债权人以消灭债务人的债务为免除债务是指债权人以消灭债务人的债务为目的而抛弃或者放弃债权的行为。目的而抛弃或者放弃债权的行为。2)2)免除债务的条件免除债务的条件u(1)(1)免除人应当对免除的债权拥有处分权并且不损害免除人应当对免除的债权拥有处分权并且不损害第三人的利益。第三人的利益。u(2)(2)免除应当由债权人向债务人作出抛弃债权的意思免除应当由债权人向债务人作出抛弃债权的意思表示。表示。u(3)(3)免除应当是无偿的。免除应当是无偿的。案情摘要案情摘要 张某与男友乔某分手张某与男友乔某分手,于于20192019年年1 1月初独自奔赴北京月初独自奔赴北京,准备报考北京大

46、学法律研究生。在某大学承租房一准备报考北京大学法律研究生。在某大学承租房一间间,月租月租800800元元,年底交租。至年底年底交租。至年底,房主李某通知李房主李某通知李某免除其全部租金某免除其全部租金(9600(9600元元)。张某追究原因。张某追究原因,李某称李某称自己是乔某的好友自己是乔某的好友,租房之事租房之事,预先有所设计预先有所设计,遵嘱免遵嘱免除张某债务。张某说除张某债务。张某说:如果自得到了财产利益如果自得到了财产利益,就失就失去了精神利益去了精神利益,将永远生活在乔某的阴影之下将永远生活在乔某的阴影之下,遂拒遂拒绝李某的好意。李某称免除的意思表示经送达即发绝李某的好意。李某称免

47、除的意思表示经送达即发生效力生效力,拒绝亦无用处。张某将拒绝亦无用处。张某将96009600元提存于公证元提存于公证处。处。一般认为一般认为,免除是单方行为免除是单方行为,免除的意思表免除的意思表示送达即发生效力。示送达即发生效力。但此种观点指导下但此种观点指导下的行为的行为,不免强加于人。在此种观点指导不免强加于人。在此种观点指导下下,有人还认为，因债务已经免除有人还认为，因债务已经免除,提存无提存无效。效。免除应为合同免除应为合同,方能保护债务人的精神利方能保护债务人的精神利益。益。免除违反法律法规和规定的无效免除违反法律法规和规定的无效 侵害他人利益的无效。侵害他人利益的无效。9.2.1

48、施工合同概述施工合同概述9.2.1.1基本概念基本概念9.2.1.2施工合同签订的依据和条件施工合同签订的依据和条件依据依据条件条件9.2.1.3施工合同特点施工合同特点标的物特殊标的物特殊履行时间长履行时间长内容条款多内容条款多涉及面广涉及面广9.2.1.4施工合同的作用施工合同的作用9.2.2.1词语涵义及合同文件词语涵义及合同文件1.词语涵义（词语涵义（23个关键詞）个关键詞）1.1通用条款：通用条款：是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通用于建设工程施工的条款。用于建设工程施工的条款。1.2专用条款专用条款：是发包人与承

49、包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程是发包人与承包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、补充或修改。补充或修改。1.3发包人：发包人：指在协议书中约定，具有工程发包主体资格和支付工程价款指在协议书中约定，具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。1.11合同价款：合同价款：指发包人承包人在协议书中约定，指发包人承包人在协议书中约定，发包人用发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内以支付承包人按照

50、合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项。全部工程并承担质量保修责任的款项。1.12追加合同价款：追加合同价款：指在合同履行中发生需要增加合同价款的情指在合同履行中发生需要增加合同价款的情况，经发包人确认后按计算合同价款的方法况，经发包人确认后按计算合同价款的方法增加的合同价款。增加的合同价款。1.13费用：费用：指不包含在合同价款之内的应当由发包人或指不包含在合同价款之内的应当由发包人或承包人承担的经济支出。承包人承担的经济支出。1.14工期：工期：指发包人承包人在协议书中约定，按总日历指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数。天数（包括法定节