公司强制清算实务-共84张课件.ppt

1、公司强制清算实务公司清算的意义 公司制度改变了人类几千年来不变的规则 欠债还钱 股东有限责任的享有是条件的 必须把公司当人看 不清算是没有把公司当人看的表现 公司清算的根本功能是维护公司独立的人格 体现社会公平 维护诚信谁要担起公司清算的责任 新公司法之前的问题 新公司法之后清算义务主体的认定 股份公司 有限责任公司 清算义务人与清算人不同清算义务人与清算人区别 清算义务人与清算人 旧公司法未规定，新公司法含混不清。组成不同 义务不同 责任不同清 算 清算是专有法律概念，实务中不得随便使用 普通清算与强制清算 法定清算与任意清算 法定清算：自行清算和强制清算、破产清算。外商投资企业的清算清算义

2、务人的确定 有限责任公司的清算义务人 解散事由发生时的全体股东 股份公司的清算义务人 董事、控股股东 实际控制人问题实际控制人是清算义务人吗？实务中的几种误解：清算是诉讼程序 清算与破产程序相同 由法院主导人民法院对清算行为的监督 人民法院与清算组的关系 人民法院指定清算组 清算组履行职务的开始与结束 人民法院对清算方案或清算报告的审查 人民法院对清算组处分公司财产、借款、放弃权利、转让全部或部分营业等的监督 债权人或公司股东对不当清算行为异议的救济关于强制清算的法律规定强制清算的申请强制清算的申请u申请主体申请主体u申请主体资格争议的处理申请主体资格争议的处理u申请的手续申请的手续u申请书申

3、请书u申请书的内容与格式申请书的内容与格式u申请的证据申请的证据u申请手续不齐的补正申请手续不齐的补正申请费问题 申请人不用预交 受理后，从清算财产中先行拨付 标请的不退对申请的审查对申请的审查审查主体审查主体 合议庭审查合议庭审查能否由陪审员组成能否由陪审员组成审查方式审查方式 以听证程序为原则以书面审查为补充以听证程序为原则以书面审查为补充清算中的听证程序 主持人 参加人 申请人及被申请人（申请人是法定代表人的处理）股东或董证程序 听证的内容三种情形（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。申请的撤回清算

4、组的确定清算组的确定司法解释二对清算组作了规定但不完整司法解释二对清算组作了规定但不完整清算会议纪要作了细致的规定清算会议纪要作了细致的规定关于清算组指定清算组的原则 及时原则 法定原则 当事人申请指定具体人员的处理 不得指定清算义务人已经组成清算组的情况 申请人与被成的形式清算义务人型中介机构型个人管理人型混合型清算组成员 清算义务人与清算人 清算组成员与清算人、清算义务人的关系 清算组成员的多少 清算组成员必须单数 必建工作团队，合理配置工作人员，并将名单报人民法院备案。清算组报酬清算组报酬以下人员组成清算组，不得获取报以下人员组成清算组，不得获取报酬：酬：公司股东、实际控制人或者股份公司

5、股东、实际控制人或者股份有限公司的董事有限公司的董事 除外的公司人员担任清算组成员，除外的公司人员担任清算组成员，可以按照其上一年度的平均工资标可以按照其上一年度的平均工资标准计付报酬准计付报酬中介机构或者个人担任清算组成员中介机构或者个人担任清算组成员参照破产管理人参照破产管理人 首先协商，首先协商，其次确定其次确定 清算组的品质清算组负责人 清算组负责人的产生 由清算组成员推选 人民法院依职权指定 必须在指定清算组的同时确定 清算组负责人的职责 清算组的诉讼代表问题 清算公司诉讼代表人在法律文书中常见的错误表述正确的表述 被告XX有限责任公司。诉讼代表人李某某，清算组组长。委托代所律师。委

6、托代理人陈某某，某律师事务所律师。清算组的议事规则 清算组成员半数以上 利害关系成员不能投票 形不成决议的处理(仅限于回避导成的决议的处理 请求人民法院撤销（公司法第条）清算组行为的禁止 禁止转让 清算组成员应亲自办理清算事务，不得以任何形式将自己应当履行的职责全部或者部分转给其他社会中介机构备的其他人员 聘请人员 留守人员 由股东等人组成的可以聘请专业人员清算组的接管 何时接管 一般在15日内完成接管(深圳、北京)如何接管 接管清账簿、文书等资料公司财产、印章和账簿、文书包括 公司占有或管理的现金、银行存款、有价证券、债权债务清册、存货、流动资产、固定资产、在建工程、对外投资、无形资产等财产

7、及相关凭证；公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章、海关报关章、各分支机构章、电子印章、法定代表人名章等印章；总账、明细账、台账、设立文件、营业执照、税务登记证书及各类资质证书、章程、合同、协议及各类决议、会议记录、人事档案、电子文档、管理系统授权密码等资料；有关公司的诉讼、仲裁、执行案件的卷宗材料；公司的其它重要资料。强制接管 公司有关人员拒不移交的 清算组向人民法院申请 有关人不移交的处理 不得直接强制，通过诉讼解决通知和公告 通知公告的主体 时间 已知债权人 未知债权人 公告的媒债权申报 按期申报 未按期申报的后果 补充申报的时限 补充申报的效力 公司尚未分配财产和股东已经取得的财产不

8、足以全额清偿补充申报债权时，补充申报人无重大过错的，清算组应当根据公释二第十三条的规定补充申报债权的，审查和确认补充申报债权的费用由补充申报人负担不必申报的债权 清算中公司所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报。债权申报 按期申报 未按期申报的后果 补充申报的时限 补充申报的效力 公司尚未分配财产和股东已经取得的财产不足以全额清偿补充申报债权时，补充申报人无重大过错的，清算组应当根据公释二第十三条的规定补充申报债权的，审查和确认补充申报债权的费用由补充申报人负担不必申报的债权 清算中公司

9、所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报。清算费用和共益债务 以下属于清算费用：公司强制清算案件的诉讼费用；管理、变价和分配公执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。共益债务 因清算组开展与清算有关的经营活动所产生的债务；公司财产受无因管理所产生的债务；因公司不当致人损害所产生的债务；公司财产致人损害所产生的债务。清算费用及共益债务的支付 经批准可由公司财产随时清偿 人民法院批准 有关内部审批程序批准 公公司司法法第第一一百百八八十十六六条条第第三三款：款：在申报债权期间，清算组不得对债

10、权人进行负债情况前，一般不得对个别债权清偿与债权人协商制定有关债务清偿方案期间不得清偿清算中的财产保全 条件：受理后 申请人：清算组或申请人 保全的事由 保全的财产 作出保全的依据财产保全中提出的问题 能否证据保全 债权人能否申请 股东能否申请 法院能否依职权保全 清算公司的诉讼和执行 受理清算前开始的诉讼 受理清算后开始的诉讼 集中管辖 仲裁除外 对清算公司的执行的处理 受理清算后的诉讼是否有前置程序 公司法司法解释二的理解强制清算与破产清算的衔接 发现资产不足清算的处理 债务清偿方案 申请破产清算 清偿方案 清算组与全体债权人协商一致并认可 清算组制作清偿方案 清偿方案不得损害其他利益关系

11、人的利益 清偿方案由人民法院认可清算组与管理人的衔接 清算组可以被指定为管理人 有利害关系的除外 报酬的限制 档案的移交 已完成清算事项的效力清算程序的终结 终结程序的类型完整结束的终结中途中结 解散事由被撤销的终结 受理破产清算的 转为破产清算的完整程序的终结 纪要第36条规定：公司依法清算结束，清算组制作清算报告并报人民法院确认后，人民法院应当裁定终结清算程序。公司登记机关依清算组的申请注销公司登记后，公司终止。公司法第189条规定 公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。清算纪要第36条的意义 公司法

12、189是关于终结强制清算程序的规定 清算程序是多种主体工作的组合 确认清算报告与终结清算程序分开进行 终结清算程序的方式 终结清算程序的标准 终结清算程序的法律后果 清算报告不必经过股东会或股东大会清算组制作清算报告 清算报告的意义 制作的总要求 制作的主体 制作的时间 清算报告的内容 公司的基本情况 财产清算与评估情况 财产处置及分配的情况人民法院对清算报告的确认 审查的组织 审查的方式 审查的内容 确认书的制作 不予确认的法律后果人民法院裁定终结程序 人民法院裁定终结的意义 作出裁定的时间 裁定应当具备的条件 裁定终结清算程序的法律效果 公司登记机关注销登记 清算组提出申请 清算组提出申请

13、的时间 申请注销登记应当准备的材料 公司登记机关的审查 公司登记机关的登记 注销登记的效果 终结程序的其他工作 档案的保管 注销登记公告 强制清算的法律文书清算组制作的法律文书财产清单资产负债表清算方案清算报告人民法院制作的文书 裁定的适用范围 受理强制清算申请 不受理强制清算申请 允许申请人撤回申请 驳回申请人撤回申请 采取保全措施 确认清算方案 确认清算终结报告 终结强制清算程序 决定的适用范围 1、指定清算组成员；2、变更清算组成员；3、确定清算组成员报酬；4、延长清算期限；5、制裁妨碍清算行为 通知的适用 破产文书对于强制文书的参考作用强制清算对破产清算程序的准用 公司强制清算与企业破

14、产法在具体程序操作上的相似性 公司法、司法解释二、纪要未规定的 应理解为法律、司法解释未规定的 准用与参照适用的关系 准用后如何引用 条文列举了项准用 清算中公司的有关人员未依法妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书资料 清算组未及时接管清算中公司的财产、印章和账簿、文书 清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真实的财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付情况和社会保险费用的缴纳情况 清算中公司拒不向清算组移交财产、印章和账簿、文书等资料，或者伪造、销毁有关财产证据材料而使财产状况不明 股东未缴足出资、抽逃出资 公司董事、监事、高级管理人员非法侵占公司财产 可

15、以准用但不是应当适用 无限定准用 准用应注意 注意强制清算程序的成本 要注意强制清算清算与破产清算程序的不同点不履行清算义务承担民事责任的理论根据 现实给公司法提出了问题 在司法解释过程中的争论 不履行清算义务承担民事责任的突破了股东的有限责任。属于侵权责任的范畴 股东滥用了有限责任 董事损害了债权人利益 实际控制人损害了公司权益清算义务人 清算义务人与清算人 旧公司法未规定，新公司法含混不清。有限责任公司的清算义务人 清算时股东身份的确定 股份公司的清算义务人 董事、控股股东 实际控制人问题实际控制人是清算义务人吗？债权人的确定 几种不当的理解 要求原告举出有关债权已经确定的证据 要求原告在

16、执行后无法执行才能起诉 原告只要起诉认为其是债权人就应当受理 原告负有举证证明债权存在，并未实现。不能要求原告提供已经生效的债权凭证。如果被告抗辩债权不存在，法院应当审理债权是否存在。债权人的权利 债权人对于权利的选择权在股东出资未到位的情况下，既可以选择要求股东承担出资不足的责任，也可以要求承担清算责任技巧：选择之诉 债权人申请强制清算后，能否要求清算义务人承担不履行清算义务的民事责任。或者要求清算义务人 其他股东能否起诉清算义务人不履行清算义务的法律责任一、是民事责任这是转化的责任形式二、是侵权责任三、是赔偿责任四、是清算义务人整体的责任：追偿五、归责原则学术上有不同观点承担严格责任的理由

17、 债权人而言，因果关系上信息不对称，过错认定也不对称 只要债权人能够证明股东超过法定期限没有履行清算义务，使自己的债权无法得到清偿即可，对于其中的过错，须由股东来证明对此没有过错或是第三人的原因造成的，否则应当承担侵权责任 行为后果 我个人对行为后果的理解：不清算行为的后果应当是指债权人的债权无法实现或部分无法实现。不能把不清算的后果理解为：“贬值、流失、毁损或者灭失”“主要财产、帐册、重要文件等”理由：不履行清算义务有可以不会导致“贬值、流失、毁损或者灭失”或主“财产、帐册、重要文件等灭失。不符合侵权行为的理论 不符合公司法的理论 条文中几个事实状态认定的困难“贬值、流失、毁损或者灭失”的认

18、定“主要财产、帐册、重要文件等”和“灭失”的认定 恶意处置公司财产 以上事实状态认定困难的后果承担损失的范围 损失范围的争议观点一：原告的债权 仅是原告的债权本身 是否包括违约金，赔偿金 是否包括可得利益损失观点二：造成公司的损失 在损失的范围内承担责任 公司是否首先以公司资产偿还。责任形式的误解：赔偿责任、连带责任、清偿责任不履行清算义务的种类 消极不履行 逾期不清算 怠于清算司法解释18条第2款规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。司法解释

19、18第第二款的理解个人观点：本条设计存在问题：“怠于履行义务”的理解外延包括逾期不清算。刘敏的观点：虽然已经成立清算组，但未及时开始进行清算即怠于履行清算义务。司法解释18第第二款的理解 怠于履行清算义务不会导致导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失。清算组保管不善是直接原因。行为的主体不可能是全体的股东或董事，只能是控制股东或实际控制人。清算义务人责任与清算人的责任是不同本人对18条第2款的理解 应当理解为：无法清算 理由：18条第2款出现了最后的结果：“无法清算”这里的“怠于履行清算义务”应指因客观上的障碍而不履行 性质严重 不仅当事人无法自行清算，而且是也无法强制清算，但不包括清算僵局。

20、无法清算应当包括两种情形：清算资料不全。即公司主要财产、帐册、重要文件等灭失探讨：不移交的情形。人格混同不履行清算义务的种类 恶意清算 指可能是已成立清算组也有可能未成立。因为清算事由出现后，公司属于清算法人虚假的清算报告骗取公司登记机关 恶意处置财产 未经清算注销 对未了的债务承担责任或者负责处理承诺指没有编造清算报告的情况清算民事责任的法律漏洞 注意：故意拖延清算：指已经成清算组，但严重超期清算 申请强制清算的后果（包括破产清算）以以下下行行为为难难以以或或无无法法追追究究责责任：任：消极不履行的法律责任 在造成损失的范围内承担赔偿责任 原告应举证如下：债权存在，且无法实现或部分无法实现

21、公司已出现清算事由 逾期未成立清算组 问题：是否提出共同诉讼，即是否一并起诉公司 被告应举证 已成立清算组 公司未出现财产贬值、流失、毁损或者灭失。公司抗辩债权不存在的证据无法清算的法律责任 承担无法清算的连带责任 原告举证：债权存在，并已到期，债权无法实现或无法全部实现。公司已经出现清算事由。初步举证公司已账册等不存在或人格混同。必须一并起诉公司 问题：主要财产、帐册、重要文件等灭失要达到什么样的程度。注意：原告起诉技巧恶意清算的法律责任虚假清算报告的表现 不应当是一个完整的清算报告，如果是其他的书面方式也可以构成。如江苏规范意见：在办理公司注销登记时承诺公司债权债务已清理完毕。在办理公司注销时虚构债权债务已清结。是否应当具备公司已被注销。应当具备该条件。恶意处置公司财产表现：占有、藏匿、转移、处分公司财产无财产大小、主次之分。只要具有行为表现即构成“恶意”。是否包括公司印章、账册。该行为在起诉后纠正的处理恶意清算的法律责任 承担赔偿责任 是债权人的损失，与公司损失无关，当然说明与处置财产的大小、主次无关 原告起诉可以仅诉清算义务人 被告几种抗辩分析：占有是正常的。转移是正常的。处分是正常的。