《国际商法》课程课件全编.pptx

1、理论理论实实务务案例案例实训实训国际国际商法商法CONTENTS01目录0203040506070809CHAPTER01了解熟悉掌握1任务一任务一CHAPTER ONE国际商法的概念与特征一一(一)国际商法的概念(International Commercial Law(International Commercial Law或或International International Business Law)Business Law)是指调整国际商事交易和商事组织各种关系的法律是指调整国际商事交易和商事组织各种关系的法律规范和惯例的总称规范和惯例的总称。是国际商事关系是国际商事关系,这种关

2、系是各国商事组织在这种关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的商事关系跨国经营中所形成的商事关系,也属于涉外民事关系也属于涉外民事关系。是指人们在实施商事行为的过程中产生的各种社会关系。是指人们在实施商事行为的过程中产生的各种社会关系。“商事商事”并不仅仅限于商业活动并不仅仅限于商业活动,而是包括买卖、代理、租赁、建而是包括买卖、代理、租赁、建造工厂、咨询、工程、许可证交易、投资、银行、保险、项目开造工厂、咨询、工程、许可证交易、投资、银行、保险、项目开发、广告、娱乐、合营和其他形式的工商业合作、货运或旅客运发、广告、娱乐、合营和其他形式的工商业合作、货运或旅客运输等一切经济活动。输等一切经济活

3、动。国际商法的概念与特征一一(二)国际商法的特征ACB国际商法的渊源二二(一)国际条约(或公约)(或公约或公约)是指国家间共同制定的商事规范。双边性质的称为条约是指国家间共同制定的商事规范。双边性质的称为条约,多多边性质的则称为公约。边性质的则称为公约。n 各国缔结的有关国际商业和贸易的国际条约各国缔结的有关国际商业和贸易的国际条约(或公约或公约)是统一国际商法的重要渊是统一国际商法的重要渊源。其中源。其中,一种属于统一实体法规则的国际条约一种属于统一实体法规则的国际条约,如如联合国国际货物买卖合同联合国国际货物买卖合同公约公约、国际海上货物运输公约国际海上货物运输公约、国际汇票和国际本票公约

4、国际汇票和国际本票公约等等;另一种另一种属于冲突法规则的国际公约属于冲突法规则的国际公约,如如国际货物买卖合同适用法律公约国际货物买卖合同适用法律公约、产品责产品责任适用法律公约任适用法律公约等。等。n 国际国际条约条约(或公约或公约)对缔约国具有法律约束力对缔约国具有法律约束力,实践中实践中,各国为了奉行条约必须信各国为了奉行条约必须信守的古老法律原则守的古老法律原则,一般将其相关的内容在国内法中予以体现。但是一般将其相关的内容在国内法中予以体现。但是,国际商法国际商法在本质上属于私法范畴在本质上属于私法范畴,当事人的意思自治原则在一定程度上可以减损国际公约当事人的意思自治原则在一定程度上可

5、以减损国际公约(或条约或条约)的效力的效力,由此致使其不具有绝对的强制执行力。例如由此致使其不具有绝对的强制执行力。例如,各国国情不同各国国情不同,在在加入公约加入公约(或条约或条约)时时,可声明保留条款可声明保留条款,表明其不遵守该条款所规定的内容。表明其不遵守该条款所规定的内容。国际商法的渊源二二(二)国际商事惯例指指在长期的国际贸易活动中形成的、由某些国际组织或某在长期的国际贸易活动中形成的、由某些国际组织或某些商业团体整理编纂成文的、为广大国际商事当事人所普遍些商业团体整理编纂成文的、为广大国际商事当事人所普遍接受贸易接受贸易规则。规则。n 国际国际商事惯例是国际商法的另一个重要渊源商

6、事惯例是国际商法的另一个重要渊源,在国际贸易中起着十分重要的在国际贸易中起着十分重要的作用。国际商事惯例本身虽然不是法律作用。国际商事惯例本身虽然不是法律,不具有普遍的约束力不具有普遍的约束力,但是但是,按照各按照各国的法律国的法律,一旦当事人双方在合同中采用了某项惯例一旦当事人双方在合同中采用了某项惯例,则该项惯例对合同双则该项惯例对合同双方当事人就具有了法律约束力。有些国家的法律还规定方当事人就具有了法律约束力。有些国家的法律还规定,法院有权按照有关法院有权按照有关的贸易惯例来解释双方当事人的合同。目前的贸易惯例来解释双方当事人的合同。目前,受到全球普遍承认或在一定的受到全球普遍承认或在一

7、定的重要区域内普遍接受的国际商事惯例主要有重要区域内普遍接受的国际商事惯例主要有:国际商会制定的国际商会制定的20102010年贸易年贸易术语解释通则术语解释通则、19951995年托收统一规则年托收统一规则、跟单信用证统一惯例跟单信用证统一惯例(UCP600),(UCP600),美国对外贸易协会编纂的美国对外贸易协会编纂的美国对外贸易定义修订本美国对外贸易定义修订本,国际海国际海事协会制定的事协会制定的19741974年约克年约克安特卫普规则安特卫普规则。国际商法的渊源二二(三)国内立法作为国际商法的渊源作为国际商法的渊源,是指各国制定的关于调整涉外商事交是指各国制定的关于调整涉外商事交易关

8、系的法律、法令、条例、规定等规范性文件。例如易关系的法律、法令、条例、规定等规范性文件。例如,大陆法系有大陆法系有法国商法典法国商法典、德国商法典德国商法典;英美法系有美国的英美法系有美国的统一买卖法统一买卖法和和统一商法典统一商法典,英国的英国的货物买卖法货物买卖法等。等。n 总的来说总的来说,发达的资本主义国家一般很少区分国内商事活动与涉外或国发达的资本主义国家一般很少区分国内商事活动与涉外或国际商事活动际商事活动,因此因此,这些国家的国内商法也对涉外或国际商事活动适用。这些国家的国内商法也对涉外或国际商事活动适用。当然当然,对涉外或国际商事活动中的特殊问题如外国人的待遇、市场准入对涉外或

9、国际商事活动中的特殊问题如外国人的待遇、市场准入等等,发达国家中也有另作规定的。大多数发展中国家和某些实行计划经发达国家中也有另作规定的。大多数发展中国家和某些实行计划经济的国家对内外商事活动分别适用不同的法律济的国家对内外商事活动分别适用不同的法律,但就这些国家的国际商但就这些国家的国际商事法规而言事法规而言,它们也或多或少地参照或吸收其他国家的普遍做法。它们也或多或少地参照或吸收其他国家的普遍做法。国际商法的渊源二二(四)判例n 在在英美普通法之中英美普通法之中,是国家法律的重要渊源是国家法律的重要渊源,上级法院的判上级法院的判决对下级法院的审判具有约束力已成为这些国家的通例。例如决对下级

10、法院的审判具有约束力已成为这些国家的通例。例如,英国作为世界上开展对外贸易较早的国家之一英国作为世界上开展对外贸易较早的国家之一,有关国际商法有关国际商法方面法院判决中的方面法院判决中的“先例先例”,对英国甚至对其他西方国家都产对英国甚至对其他西方国家都产生了很大的影响。生了很大的影响。n 判例判例虽不是大陆法系国家的正式渊源虽不是大陆法系国家的正式渊源,但是但是,大陆法系国家在司大陆法系国家在司法实践中也往往参考上级法院的有关判例法实践中也往往参考上级法院的有关判例,使得判例在很多场使得判例在很多场合实际上成了合实际上成了“准法律准法律”。任务二任务二CHAPTER TWOp 国际国际商法是

11、随着国际商事交往的产生、发展而产生、发展起来的。从历史商法是随着国际商事交往的产生、发展而产生、发展起来的。从历史上看上看,早在古代罗马法中就出现了关于代理、借贷、海运赔偿等调整涉外商早在古代罗马法中就出现了关于代理、借贷、海运赔偿等调整涉外商事关系的法律事关系的法律,但当时还没有制定专门的商事法但当时还没有制定专门的商事法,商事法只是作为私法的内商事法只是作为私法的内容之一。国际商法的发展主要经历了以下三个容之一。国际商法的发展主要经历了以下三个阶段：阶段：商人习惯法阶段国内法阶段现代国际商法阶段123任务三任务三CHAPTER THREE大陆法系一一(一)大陆法系的概念又称罗马法系、民法法

12、系又称罗马法系、民法法系,是指包括欧洲大陆大部分国家是指包括欧洲大陆大部分国家从从1919世纪初以罗马法为基础建立起来的、以世纪初以罗马法为基础建立起来的、以18041804年年法国民法典法国民法典和和18961896年年德国民法典德国民法典为代表的法律制度为代表的法律制度,以及模仿法国、德国以及模仿法国、德国法例制定的其他国家法律的统称。大陆法系在法例制定的其他国家法律的统称。大陆法系在1313世纪形成于西欧世纪形成于西欧,除法国、德国外除法国、德国外,许多欧洲大陆国家如瑞士、意大利、奥地利、荷许多欧洲大陆国家如瑞士、意大利、奥地利、荷兰、卢森堡、比利时、西班牙、葡萄牙、瑞典等都适用大陆法系

13、。兰、卢森堡、比利时、西班牙、葡萄牙、瑞典等都适用大陆法系。另外另外,曾受大陆法系国家殖民统治过的拉丁美洲、非洲曾受大陆法系国家殖民统治过的拉丁美洲、非洲,以及近东以及近东的一些国家也实行大陆法系的一些国家也实行大陆法系,英美法系国家中的个别地区英美法系国家中的个别地区,如美国如美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省的路易斯安那州和加拿大的魁北克省,也实行大陆法系。另外也实行大陆法系。另外,日日本、土耳其等国本、土耳其等国,以及我国台湾地区以及我国台湾地区,也引入了大陆法系。也引入了大陆法系。大陆法系一一(二)大陆法的结构和特点公法包括宪法、行政法、公法包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际公法等

14、刑法、诉讼法和国际公法等,是调整国家与个人以及国家与国家之间关是调整国家与个人以及国家与国家之间关系的法律。私法包括民法和商法等调整平等民事主体之间关系的法律。系的法律。私法包括民法和商法等调整平等民事主体之间关系的法律。n 大陆大陆法的法的是强调成文法的作用。它在是强调成文法的作用。它在上强调系统化、条理化、上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性。另外法典化和逻辑性。另外,大陆法各国都主张编纂法典。例如大陆法各国都主张编纂法典。例如,法国的民法国的民法典、刑法典、商法典、民事诉讼法典和刑事诉讼法典。民商分立的法典、刑法典、商法典、民事诉讼法典和刑事诉讼法典。民商分立的国家国家,如法国、德国和日

15、本等如法国、德国和日本等,都将民法和商法分别编成两部独立的法都将民法和商法分别编成两部独立的法典典;而民商合一的国家而民商合一的国家,如瑞士、荷兰和意大利则把商法并入民法典中如瑞士、荷兰和意大利则把商法并入民法典中,作为民法典的一个组成部分。我国的立法采用民商合一的体制作为民法典的一个组成部分。我国的立法采用民商合一的体制,以民法以民法通则作为基本法。通则作为基本法。大陆法系一一(三)大陆法的渊源：法律：法律是大陆法的主要渊源。一般来讲是大陆法的主要渊源。一般来讲,法律分为三个层次法律分为三个层次:(1)1)宪法处于法律的最高地位宪法处于法律的最高地位,具有最高的权威性。具有最高的权威性。(2

16、)2)法律是指立法机关制定的法律法律是指立法机关制定的法律,如大陆法国家的民法典、刑法如大陆法国家的民法典、刑法典、商法典等。典、商法典等。(3)3)条例是指行政机关制定的成文法条例是指行政机关制定的成文法,它在大陆法系的渊源中也起它在大陆法系的渊源中也起着很重要的作用。着很重要的作用。：一般来说：一般来说,大陆法国家都承认习惯是法律的渊源。但法国、大陆法国家都承认习惯是法律的渊源。但法国、意大利和奥地利的学者和法官认为意大利和奥地利的学者和法官认为,习惯只有在法律明文要求法官习惯只有在法律明文要求法官必须适用的情况下才起作用。而德国和瑞士的学者和法官则把法必须适用的情况下才起作用。而德国和瑞

17、士的学者和法官则把法律和习惯相提并论律和习惯相提并论。大陆法系一一(三)大陆法的渊源：大陆：大陆法国家原则上不承认判例与法律具有同等的效力法国家原则上不承认判例与法律具有同等的效力,一个判一个判决只对被判处的案件有效决只对被判处的案件有效,对日后法院判决同类案件并无约束力对日后法院判决同类案件并无约束力,所以判所以判例是不能被法官援引而成为判决的依据的。但是例是不能被法官援引而成为判决的依据的。但是,有些国家也有例外有些国家也有例外,例例如德国规定联邦宪法法院的判决在如德国规定联邦宪法法院的判决在联邦公报联邦公报上发表后就具有了约束上发表后就具有了约束力力,并承认由并承认由“经常的判例经常的判

18、例”所形成的规则属于习惯法规则所形成的规则属于习惯法规则,具有约束力具有约束力,法院应当予以实施。瑞士联邦法院关于宣布州法违宪的判决法院应当予以实施。瑞士联邦法院关于宣布州法违宪的判决,以及阿根以及阿根廷、哥伦比亚最高法院关于宪法的判决廷、哥伦比亚最高法院关于宪法的判决,都具有法律约束力。都具有法律约束力。：在：在大陆法国家大陆法国家,一般认为学理不是法的渊源。但是一般认为学理不是法的渊源。但是,在大陆法的在大陆法的发展过程中发展过程中,学理起着重要的作用。通过立法者的活动学理起着重要的作用。通过立法者的活动,法学理论、法律法学理论、法律词汇和法律概念等可以成为法律组成要素词汇和法律概念等可以

19、成为法律组成要素;学理可以解释法律学理可以解释法律,对判例进对判例进行分析和评论行分析和评论;学理还可以影响法律的实施。学理还可以影响法律的实施。大陆法系一一(四)大陆法系国家的法院组织体系n 大陆大陆法系国家的法院组织体系基本相同法系国家的法院组织体系基本相同,设有普通法院和专门法院设有普通法院和专门法院,如如法国设有行政法院法国设有行政法院,德国设有行政法院、劳动法院、社会法院和税收法德国设有行政法院、劳动法院、社会法院和税收法院。普通法院又大体分为三级三审制和四级三审制院。普通法院又大体分为三级三审制和四级三审制,例如例如,法国实行前法国实行前一种制度一种制度,德国和日本则实行后一种制度

20、。法国法院系统由基层法院、德国和日本则实行后一种制度。法国法院系统由基层法院、上诉法院和最高法院组成上诉法院和最高法院组成,不服基层法院判决可逐级上诉至最高法院。不服基层法院判决可逐级上诉至最高法院。德国法院系统由地方法院、州地区法院、州高等法院、联邦高等法院德国法院系统由地方法院、州地区法院、州高等法院、联邦高等法院组成。地方法院审理轻微民事案件组成。地方法院审理轻微民事案件,州地区法院审理较大的民事案件州地区法院审理较大的民事案件,不服判决可依次上诉不服判决可依次上诉,对上诉审判不服可依次要求上级法院复审。日本对上诉审判不服可依次要求上级法院复审。日本法院系统由简易法院、地方法院法院系统由

21、简易法院、地方法院(或者家庭法院或者家庭法院)、高等法院和最高法、高等法院和最高法院组成。简易法院审理轻微民事案件院组成。简易法院审理轻微民事案件,重大民事案件由地方法院作为一重大民事案件由地方法院作为一审法院审法院,并分别有两级上诉审理机制并分别有两级上诉审理机制。英美法系二二(一)英美法系的概念又称英国法系、海洋法系、普通法系又称英国法系、海洋法系、普通法系,是英国中世纪是英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。英美法系形成于英国法律的总称。英美法系形成于英国,以后又扩展到美国及其他以后又扩展到美国及

22、其他曾受英国殖民统治的国家和地区曾受英国殖民统治的国家和地区,如加拿大、澳大利亚、新西如加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡、斯里兰卡兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡、斯里兰卡及我国香港地区等。及我国香港地区等。英美法系二二(二)英国法的结构、特点和渊源 英国英国法分为普通法与衡平法法分为普通法与衡平法,这种二元性结构是英国法的一个主要特点。这种二元性结构是英国法的一个主要特点。公元公元10661066年年,诺曼底的威廉公爵征服了英国诺曼底的威廉公爵征服了英国,建立了中央集权的王朝。威廉建立了中央集权的王朝。威廉国王为削弱封建领主势力国王为削弱封建领主

23、势力,加强王权加强王权,除发布敕令作为适用于全国的法律外除发布敕令作为适用于全国的法律外,还通过设立王室法院还通过设立王室法院,允许法官有选择地采用各地的习惯法审理案件而形允许法官有选择地采用各地的习惯法审理案件而形成判例成判例,形成了一套推行全国的普遍适用的法律制度形成了一套推行全国的普遍适用的法律制度,这就是普通法。因为这就是普通法。因为普通法是以判例形式出现的普通法是以判例形式出现的,所以又称为判例法。所以又称为判例法。衡平法出现于衡平法出现于1414世纪世纪,兴起于兴起于1616世纪世纪,是对于因普通法程序的呆板和机械而是对于因普通法程序的呆板和机械而无法得到救济的案件无法得到救济的案

24、件,当事人向英王及其咨询机关枢密院甚至国会提出申当事人向英王及其咨询机关枢密院甚至国会提出申请请,由英王的近臣枢密院大法官不受普通法的约束由英王的近臣枢密院大法官不受普通法的约束,而凭而凭“良心良心”,即即“公公平和正义平和正义”的原则判案的原则判案,以补充和匡正普通法的不足所形成的法律制度。以补充和匡正普通法的不足所形成的法律制度。英美法系二二(二)英国法的结构、特点和渊源n 普通法普通法与衡平法的区别有以下几方面与衡平法的区别有以下几方面:01020304英美法系二二(二)英国法的结构、特点和渊源 普通法的主要渊源是普通法的主要渊源是判例法。它是由高等判例法。它是由高等法院的法官以判决的法

25、院的法官以判决的形式发展起来的法律形式发展起来的法律规则规则,严格遵循着严格遵循着1919世纪上半叶确立起来世纪上半叶确立起来的的“先例约束力原先例约束力原则则”。成文法是英国法院的成文法是英国法院的重要渊源。在普通法重要渊源。在普通法系系,成文法包括两种成文法包括两种:一种是由立法机关一种是由立法机关国会制定的法律国会制定的法律,另一种是由行政机关另一种是由行政机关按照法律制定的条例。按照法律制定的条例。在盎格鲁在盎格鲁撒克逊时撒克逊时代代,习惯是当时法的习惯是当时法的主要渊源。但是主要渊源。但是,在在现代的英国普通法中现代的英国普通法中,习惯的作用极小。习惯的作用极小。英美法系二二(二)英

26、国法的结构、特点和渊源 英国英国的法院体系比较复杂的法院体系比较复杂,有高级法院和低级法院两类。前者包括上议院有高级法院和低级法院两类。前者包括上议院(枢密院司枢密院司法委员会法委员会)、上诉法院和高等法院三种、上诉法院和高等法院三种,后者包括王冠法院、郡法院和治安官法庭三后者包括王冠法院、郡法院和治安官法庭三种种。郡。郡法院和治安官法庭作为英国最低一级的法院法院和治安官法庭作为英国最低一级的法院,分别审理辖区内争议标的在分别审理辖区内争议标的在5 5 000000英镑以下的小额民事案件和轻微刑事案件。重罪案则由治安官法庭预审后送交英镑以下的小额民事案件和轻微刑事案件。重罪案则由治安官法庭预审

27、后送交王冠法院审理王冠法院审理,王冠法院实行陪审制度。高等法院设有王座庭、大法官庭和家事庭王冠法院实行陪审制度。高等法院设有王座庭、大法官庭和家事庭,既审理标的额大的或者重要的一审案件既审理标的额大的或者重要的一审案件,又审理不服低级法院判决的上诉案件。上又审理不服低级法院判决的上诉案件。上诉法院审理不服高等法院判决的上诉案件。高等法院和上诉法院合称最高法院诉法院审理不服高等法院判决的上诉案件。高等法院和上诉法院合称最高法院,但但实际上有点名不副实实际上有点名不副实,因为如果是涉及具有普遍意义的一般性法律问题的重要案件因为如果是涉及具有普遍意义的一般性法律问题的重要案件,当事人不服上诉法院判决

28、的当事人不服上诉法院判决的,经上诉法院和上议院同意经上诉法院和上议院同意,可以向上议院上诉可以向上议院上诉,此时此时,上上议院才是有终审权的实际上的最高法院。枢密院司法委员会对海外领地和英联邦成议院才是有终审权的实际上的最高法院。枢密院司法委员会对海外领地和英联邦成员国最高法院判决的上诉案件享有终审权。员国最高法院判决的上诉案件享有终审权。英美法系二二(三)美国法的结构、特点和渊源 美国美国法与英国法有许多相同之处法与英国法有许多相同之处,包括包括:以判例法为主以判例法为主;以成文以成文法为判例法的补充和修正法为判例法的补充和修正;有普通法与衡平法之分有普通法与衡平法之分;实行陪审实行陪审制度

29、等。制度等。但是但是,美国实行联邦制而非英国式的君主立宪制美国实行联邦制而非英国式的君主立宪制,故在法律结构上故在法律结构上与英国有很大的差别。美国将法律分为联邦法与州法两个部分与英国有很大的差别。美国将法律分为联邦法与州法两个部分,这这是美国法律结构的一个主要特点。根据美国宪法所确定的准则是美国法律结构的一个主要特点。根据美国宪法所确定的准则,立立法权原则上由各州行使法权原则上由各州行使,而联邦只在例外情况下行使立法权。但联而联邦只在例外情况下行使立法权。但联邦的法律高于各州的法律邦的法律高于各州的法律,如果州法和联邦法相抵触如果州法和联邦法相抵触,应适用联邦应适用联邦法。法。英美法系二二(

30、三)美国法的结构、特点和渊源(1)(1)判例法。判例法是美国法的主要渊源。美国也有类判例法。判例法是美国法的主要渊源。美国也有类似于英国的先例约束力原则。似于英国的先例约束力原则。(2)(2)成文法。成文法是美国法的重要渊源成文法。成文法是美国法的重要渊源,包括联邦包括联邦成文法和州成文法。成文法和州成文法。英美法系二二(三)美国法的结构、特点和渊源 由于由于美国实行联邦制美国实行联邦制,因而设有联邦法院和州法院两个体系。因而设有联邦法院和州法院两个体系。联邦法院又分为地区法院、上诉法院和最高法院三级联邦法院又分为地区法院、上诉法院和最高法院三级;州法院州法院分为初审法院和上诉审法院两级分为初

31、审法院和上诉审法院两级,上诉审法院包括州上诉法院上诉审法院包括州上诉法院和最高法院。联邦法院仅在美国宪法或国会法律明定范围内才和最高法院。联邦法院仅在美国宪法或国会法律明定范围内才有管辖权有管辖权,其他案件均由州法院管辖。其他案件均由州法院管辖。两大法系的主要区别三三n 大陆大陆法系与英美法系是当今世界的两大主要法系法系与英美法系是当今世界的两大主要法系,涵盖了世界涵盖了世界上的主要国家。大陆法系的代表有德国、法国、中国等上的主要国家。大陆法系的代表有德国、法国、中国等;而英而英美法系则以英国和美国为代表。两大法系在许多方面存在着较美法系则以英国和美国为代表。两大法系在许多方面存在着较大的差异

32、大的差异,两者的主要区别包括以下几个方面两者的主要区别包括以下几个方面:两大法系的发展趋势四四01(一)大陆法系中判例的作用日益增强02(二)英美法系成文法的数量迅速增多03(三)两大法系取长补短,逐渐融合谢谢观看理论理论实实务务案例案例实训实训国际国际商法商法CONTENTS01目录0203040506070809CHAPTER02了解熟悉掌握1任务一任务一CHAPTER ONE是指依法成立的以自己的名义从事营利活动并具有一定规模的经是指依法成立的以自己的名义从事营利活动并具有一定规模的经济组织。根据大多数国家商法的规定济组织。根据大多数国家商法的规定,商事组织主要有三种基本法律形式商事组织

33、主要有三种基本法律形式:任务二任务二CHAPTER TWO独资企业的法律特征一一030201独资企业的投资者为一独资企业的投资者为一人人,且仅限于自然人。且仅限于自然人。独资企业不具有法独资企业不具有法人资格。人资格。独资企业投资者对企业享独资企业投资者对企业享有完全的控制和支配权利。有完全的控制和支配权利。独资企业的设立二二(一)设立条件投投资人为一个自然人资人为一个自然人;有合法的企业名称有合法的企业名称;有投资人申报的出资有投资人申报的出资;有有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;有必要的从业人员。有必要的从业人员。n 在在独资企业的名称中不可出

34、现独资企业的名称中不可出现“有限有限”或或“有限责任有限责任”的字样的字样,并且投并且投资人申报的出资只是经营的条件资人申报的出资只是经营的条件,不具有对外提供信用担保的效力。由不具有对外提供信用担保的效力。由于独资企业投资者以个人财产对企业债务承担无限清偿责任于独资企业投资者以个人财产对企业债务承担无限清偿责任,因而因而,对对独资企业规范管理的重点是放在投资者的财产登记管理上独资企业规范管理的重点是放在投资者的财产登记管理上,以防止投资以防止投资者抽逃企业财产、逃避债务。者抽逃企业财产、逃避债务。独资企业的设立二二(二)设立程序n 设立设立独资企业必须经过商事登记。商事登记是商事组织取得经独

35、资企业必须经过商事登记。商事登记是商事组织取得经营资格的前提条件营资格的前提条件,有利于交易相对人和社会公众了解特定商有利于交易相对人和社会公众了解特定商事组织的经营状况和信用状况事组织的经营状况和信用状况,也便于国家对商事组织的管理。也便于国家对商事组织的管理。n 在在我国我国,申请设立个人独资企业申请设立个人独资企业,应当由投资人或其委托的代理应当由投资人或其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明、验资证明等文件身份证明、生产经营场所使用证明、验资证明等文件。独资企业的设立二二(二

36、)设立程序n 个人个人独资企业设立申请书应载明下列事项独资企业设立申请书应载明下列事项:企业的名称和住所、投资人企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式以及经营范围。委托代表人的姓名和居所、投资人的出资额和出资方式以及经营范围。委托代表人申请设立登记时申请设立登记时,应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。登记应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。登记机关应当在收到设立申请文件之日起机关应当在收到设立申请文件之日起15 15 日内日内,对符合法律规定条件的予对符合法律规定条件的予以登记以登记,发给营业执照发给营业执照;对不符合设立条件的对不符合设立条件的,不予登记不

37、予登记,并应给予书面答并应给予书面答复复,说明理由。营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期。说明理由。营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期。n 个人个人独资企业设立分支机构独资企业设立分支机构,应当由投资人或其委托的代理人向分支机应当由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记构所在地的登记机关申请登记,领取营业执照。分支机构核准登记后领取营业执照。分支机构核准登记后,应应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。构的民事责任由设立该分支机构

38、的个人独资企业承担。独资企业事务管理三三n 投资人投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务委托或者聘用他人管理个人独资企业事务,应当与受托人或受聘人签订书应当与受托人或受聘人签订书面的委托合同或聘用合同面的委托合同或聘用合同,明确授权的范围。受托人或受聘人应当忠实地履行其明确授权的范围。受托人或受聘人应当忠实地履行其职责职责,在授权范围内进行独资企业的事务管理在授权范围内进行独资企业的事务管理,并不得有下列损害投资人的行为并不得有下列损害投资人的行为:任务任务三三CHAPTER THREE合伙企业的概念和法律特征一一(一)合伙企业的概念又称又称“商事合伙商事合伙”,是指由两个或两个以上的合伙

39、人是指由两个或两个以上的合伙人订立合伙协议订立合伙协议,并且共同出资、合伙经营、共享收益、共担风并且共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险、共同对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。险、共同对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。合伙企业的概念和法律特征一一(二)合伙企业的法律特征合伙企业的概念和法律特征一一(三)合伙企业的类型合伙企业的设立二二(一)设立条件n 设立设立合伙企业必须满足法律所规定的条件。合伙企业设立的一般条件包括合伙企业必须满足法律所规定的条件。合伙企业设立的一般条件包括:两名以两名以上合格的合伙人上合格的合伙人;书面的合伙协议书面的合伙协议;合伙人缴付的出资合伙人缴付

40、的出资;合法的企业商号合法的企业商号;必要的经营必要的经营条件等。条件等。设立合伙企业设立合伙企业,首先应有首先应有两个以上的完全民事行为两个以上的完全民事行为能力人并须承担无限连带能力人并须承担无限连带责任。至于法人可否成为责任。至于法人可否成为合伙企业的合伙人合伙企业的合伙人,各国各国法律规定不同。法律规定不同。1大陆法系国家一般规定合伙大陆法系国家一般规定合伙企业成立的法律基础是合伙企业成立的法律基础是合伙人之间的书面合伙协议人之间的书面合伙协议,而英而英美法系国家则承认无合伙协美法系国家则承认无合伙协议的事实合伙的存在。合伙议的事实合伙的存在。合伙协议是确定合伙人在出资、协议是确定合伙

41、人在出资、利润分配、风险及责任的分利润分配、风险及责任的分担、企业的宗旨及经营管理担、企业的宗旨及经营管理方式等方面的基本依据方式等方面的基本依据,对全对全体合伙人均具有约束力。体合伙人均具有约束力。2合伙协议订立之后合伙协议订立之后,合伙人应合伙人应当按照协议约定的出资方式、当按照协议约定的出资方式、数额、期限实际缴付出资数额、期限实际缴付出资,这这是合伙企业成立的基础性条是合伙企业成立的基础性条件。根据我国件。根据我国合伙企业合伙企业法法,合伙人可以用货币、实合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利以及劳务或者其他财产权利以及劳务出资。出资。3合

42、伙企业的设立二二(二)设立登记n 合伙企业的设立登记手续一般比较简单合伙企业的设立登记手续一般比较简单,有些国家要求履行申请登记手续有些国家要求履行申请登记手续,有有些国家则不要求。英美法系国家对普通合伙企业一般不要求有政府的批准才些国家则不要求。英美法系国家对普通合伙企业一般不要求有政府的批准才能登记能登记,但要求所有的合伙企业都必须有合法的目的。美国但要求所有的合伙企业都必须有合法的目的。美国统一合伙法统一合伙法规规定定,合伙有合法目的即可依合伙协议组成合伙企业。英国的合伙法对合伙企业合伙有合法目的即可依合伙协议组成合伙企业。英国的合伙法对合伙企业的商号名称有特别要求的商号名称有特别要求:

43、合伙企业的商号一般应以普通合伙人的姓氏命名合伙企业的商号一般应以普通合伙人的姓氏命名,在在姓氏之后可以加上姓氏之后可以加上“商号商号”(Firm)(Firm)或或“公司公司”(Company)(Company)字样字样,但无论是普通但无论是普通合伙还是有限合伙合伙还是有限合伙,其名称中均不得加上其名称中均不得加上“有限有限”字样字样,否则即予罚款。如果否则即予罚款。如果商号名称中未包含合伙人的真实姓氏或未包含合伙人真实教名的开头字母商号名称中未包含合伙人的真实姓氏或未包含合伙人真实教名的开头字母,则则要求该合伙企业必须向有关主管部门进行注册登记要求该合伙企业必须向有关主管部门进行注册登记,并须

44、在其一切信笺文具上并须在其一切信笺文具上提供参与商业活动人员的详情以及每人的地址提供参与商业活动人员的详情以及每人的地址(一般为营业地址一般为营业地址)。与普通合。与普通合伙不同伙不同,有限合伙的设立则较为复杂。多数国家规定有限合伙须在有关机关注有限合伙的设立则较为复杂。多数国家规定有限合伙须在有关机关注册册,并提交合伙章程。并提交合伙章程。合伙企业的设立二二(二)设立登记n 英国英国19171917年年有限合伙法有限合伙法规定规定,合伙章程应载明合伙章程应载明:企业名称、所营事业企业名称、所营事业的一般性质、主要营业地点、合伙人的姓名、合伙企业经营期限及开业的一般性质、主要营业地点、合伙人的

45、姓名、合伙企业经营期限及开业日期日期,注明是有限合伙企业并载明有限责任合伙人的姓名注明是有限合伙企业并载明有限责任合伙人的姓名,每个有限合伙每个有限合伙人出资金额并注明出资类型。美国法律则对律师业、医师业等少数行业人出资金额并注明出资类型。美国法律则对律师业、医师业等少数行业的合伙企业要求须向主管部门申领开业执照后才能正式从业。的合伙企业要求须向主管部门申领开业执照后才能正式从业。n 大陆大陆法系国家大多规定合伙企业只有在依法经核准登记、领取营业执照法系国家大多规定合伙企业只有在依法经核准登记、领取营业执照后后,才能以合伙企业的名义从事经营活动才能以合伙企业的名义从事经营活动,否则就要承担法律

46、责任。德国否则就要承担法律责任。德国法律要求合伙企业必须进行登记注册法律要求合伙企业必须进行登记注册,合伙人事先提出注册申请合伙人事先提出注册申请,包括合包括合伙人的姓名、职业、住所、企业名称、地点、开业日期等具体事项。同伙人的姓名、职业、住所、企业名称、地点、开业日期等具体事项。同时时,合伙企业登记事项因退伙、入伙、合伙协议修改等发生变更或者需合伙企业登记事项因退伙、入伙、合伙协议修改等发生变更或者需要重新登记的要重新登记的,还应当于合理期限内办理有关变更登记手续。还应当于合理期限内办理有关变更登记手续。合伙企业的设立二二(二)设立登记n 在我国设立合伙企业应向企业登记机关提出登记申请在我国

47、设立合伙企业应向企业登记机关提出登记申请,提交登提交登记申请书、合伙协议书、合伙人的身份证明、全体合伙人指定记申请书、合伙协议书、合伙人的身份证明、全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书、出资权属证明、经营的代表或者共同委托的代理人的委托书、出资权属证明、经营场所证明等文件。法律、法规规定须报经有关部门审批的场所证明等文件。法律、法规规定须报经有关部门审批的,还还应当在申请设立登记时提交有关的批准文件。登记机关自收到应当在申请设立登记时提交有关的批准文件。登记机关自收到申请人提交的符合规定的全部申请文件之日起申请人提交的符合规定的全部申请文件之日起3030天内作出是否天内作出是否登记

48、的决定登记的决定,符合条件的予以登记符合条件的予以登记,发给营业执照发给营业执照;对不符合条对不符合条件的不予登记件的不予登记,并应当给予书面答复并应当给予书面答复,说明理由。营业执照签发说明理由。营业执照签发日期即为合伙企业成立之日。日期即为合伙企业成立之日。合伙企业的财产关系三三n 合伙企业的财产关系指的是合伙人之间内部的财产关系和合伙合伙企业的财产关系指的是合伙人之间内部的财产关系和合伙人对外承担的财产责任关系。它主要包括以下四个人对外承担的财产责任关系。它主要包括以下四个方面方面:合伙企业的内部关系四四1.1.合伙企业事务的执行权合伙企业事务的执行权2.2.合伙企业事务的决策权合伙企业

49、事务的决策权3.3.分取利润和获得补偿权分取利润和获得补偿权 4.4.合伙企业事务的监督权合伙企业事务的监督权5.5.优先权优先权包括出资义务和财产份包括出资义务和财产份额转让合法的义务。额转让合法的义务。主要是合伙人的忠实义主要是合伙人的忠实义务和竞业禁止义务。务和竞业禁止义务。参与经营管理的合伙人在执参与经营管理的合伙人在执行合伙事务过程中行合伙事务过程中,必须谨慎、小心必须谨慎、小心,如果因玩如果因玩忽职守或疏忽大意而给合伙企业造成损失的忽职守或疏忽大意而给合伙企业造成损失的,其他合伙人有权要求赔偿。其他合伙人有权要求赔偿。我国我国合伙企业法合伙企业法第第3333条规定条规定,合伙企业的

50、利润分配、亏损分担合伙企业的利润分配、亏损分担,按按照合伙协议的约定办理照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者合伙协议未约定或者约定不明确的约定不明确的,由合伙人协商决定由合伙人协商决定;协商不成的协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法无法确定出资比例的确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。由合伙人平均分配、分担。合伙企业的外部关系五五是指合伙企业与交易的第三人的关系。由于在合伙企业中是指合伙企业与交易的第三人的关系。由于在合伙企业中,每个合伙人都有权对外代表合伙企业每个合伙人都有权对外代表合伙企业,都有权成为合伙企业及其他合伙人的都有权成为