《劳动法与劳动关系管理》课件4模块四劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作.pptx

1、目目 录录模块一模块一 劳动法和劳动关系管理概述劳动法和劳动关系管理概述模块二模块二 劳动合同基本法律制度劳动合同基本法律制度模块三模块三 劳动关系的建立与员工入职管理的实务操作劳动关系的建立与员工入职管理的实务操作模块四模块四 劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作模块五模块五 劳动合同的解除、终止与员工离职管理的实务操作劳动合同的解除、终止与员工离职管理的实务操作模块六模块六 劳动法律责任与劳资利益平衡劳动法律责任与劳资利益平衡模块七模块七 劳动标准实施管理劳动标准实施管理模块八模块八 集体合同管理集体合同管理模块九模块九 劳务

2、派遣、非全日制用工管理和用工模式的选择劳务派遣、非全日制用工管理和用工模式的选择 模块十模块十 劳动规章制度额管理劳动规章制度额管理模块十一模块十一 劳动争议处理劳动争议处理模块四模块四 劳动关系劳动关系的履行、变更、中止与员工在职的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作管理的实务操作 知识要点知识要点 1.劳动合同履行的原则和主要内容;2.劳动合同变更的原因、情形和内容;3.劳动合同中止的含义、情形、期限和后果;4.劳动合同变更和中止的不同;5.协商变更劳动合同和单方变更劳动合同的不同;5.协商中止劳动合同和单方变更劳动合同的不同;6.协商变更劳动合同和单方变更劳动合同的要求,包括程序要件

3、、实体要件。能力能力目标目标 1.具有诚实守信、全面、亲自履行劳动合同的意识。2.具备变更劳动合同的基本技能,会进行协商劳动合同和调岗调薪的操作,会起草变更劳动合同的相关法律文书。会针对不同对象适用不同的变更合同形式。3.具备中止劳动合同的基本技能,会进行协商中止和单方中止劳动合同的操作,会起草中止劳动合同相关法律文书。会会针对不同对象适用不同的中止合同形式。知知 识识 脉脉 络络知识篇技能篇知 识 篇知识单元知识单元一一 劳动合同劳动合同履行的基础理论履行的基础理论知识单元二知识单元二 劳动合同劳动合同变更的基础理论变更的基础理论知识单元三知识单元三 劳动合同劳动合同中止的基础理论中止的基础

4、理论 引引例例4.1 4.1 企业法人企业法人代表变更代表变更,劳动合同是否应当继续履行劳动合同是否应当继续履行?【案情】张某原在某集团公司人事部工作,2006年7月开始出国留学学习,学习期与公司签订了五年期限的劳动合同,因张某所学专业是人事管理,所以双方在合同约定,公司在张某留学回来后仍回人事部从事原岗位工作。2009年6月从国外留学回来后,此时由于公司已经更换了法人代表,张某被安排到子公司当客服经理。张某要求公司按合同约定安排工作,而公司称原合同是前任领导签订的,不同意张某继续回人事部工作。双方因此发生劳动争议。【问题】公司现任领导可以不承认之前领导签订的劳动合同吗？一、劳动合同履行的含义

5、 劳动合同的履行,形式上表现对劳动合同中约定内容的执行,其实质是劳动合同约定内容在现实中的实现。只有当事人双方按照劳动合同的约定或者法律的规定,全面、正确地完成各自承担的义务,才能使订立劳动合同的目的得以实现。知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论（一）全面履行原则（二）亲自旅行原则（三）协作履行原则二、劳动合同履行的原则三、劳动合同履行的内容(一)用人单位应当依法履行自己的义务 1.用人单位应当按照国家规定和劳动合同约定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。2.用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。3.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令

6、冒险作业的,不视为违反劳动合同。劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。4.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。5.用人单位发生合并或者分立等,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。(二)劳动者应当依法履行自身的义务 1.劳动者应当履行法定的和劳动合同中约定的义务。2.劳动者应当履行基于诚信原则自然衍生出来的劳动合同附随义务,如对工作过程中遇有可能损害用人单位利益的情况立即汇报等义务 3.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同知识单元知识单元一一 劳动合

7、同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论【引例4.1分析】劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。企业的法人代表在劳动关系中的行为是代表企业,而不是个人,只要企业法人资格不变,法定代表人无论如何变换,都不影响企业享有的权利和义务。知 识 篇知识单元知识单元一一 劳动合同劳动合同履行的基础理论履行的基础理论知识单元二知识单元二 劳动合同劳动合同变更的基础理论变更的基础理论知识单元三知识单元三 劳动合同劳动合同中止的基础理论中止的基础理论 引引例例4.2 4.2 如此如此调岗合法吗调岗合法吗?

8、【案情】某IT 公司经过产品研发阶段,终于取得了成果,并申请了专利投入市场。由于市场上的竞争压力,公司调整的战略部署,裁减研发中心技术人员,成立了售后服务部,部分研发中心的人员转为售后服务人员。洪某原是研发人员,对公司的调整产生反感,不愿到售后服务部上班。人力资源部经理告诉洪某:“你与公司签订了劳动合同,公司就可以根据经营需要调整你的工作岗位,你应当服从,这是企业的用人自主权”。遂要求洪某立即到售后服务部上班。洪某觉得很委屈,不服从调动,公司以洪某不服务管理,构成严重违纪为由解除了与洪某的劳动合同,不支付任何经济补偿。【问题】某IT公司的调岗合法吗？劳动合同订立后,即对双方当事人具有法律效力。

9、但这并不意味着劳动合同的内容永恒不变。事实上合同订立时,不可能做到面面俱到;合同订立后,在履行劳动合同的过程中,由于社会生活和市场条件的不断变化,使得劳动合同难于履行或者无法履行,这就需要用人单位和劳动者双方对劳动合同的部分内容进行适当的调整或变更。劳动关系的变更是指劳动合同依法订立后,在合同尚未履行或者尚未履行完毕之前,经用人单位和劳动者双方当事人协商同意或者法定情形下凭单方意思,对劳动合同内容作部分修改、补充或者删减的法律行为。劳动关系的变更,是双方已存在的劳动权利义务关系的内容发生改变。劳动合同的变更管理,也是劳动关系管理的重要内容一、劳动合同变更的原因知识单元知识单元二二 劳动合同变更

10、的基础理论劳动合同变更的基础理论 1.用人单位方面的原因：企业迁移、转产、企业调整生产任务及生产项目；2.劳动者方面的原因：劳动者提出加薪晋升、改善工作环境、工作条件的要求，劳动者身体、技能，发生变化、因故部分丧失劳动能力3.客观环境的原因：劳动合同中的条款与国家新颁布的法律、法规相冲突的；自然灾害、不可抗力、国家经济政策的调整等情况二、劳动合同变更的情形（一）协商一致变更合同 1.劳动合同法第35条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式，变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”。2.劳动合同法第40条第3款规定：“劳动合同订立时所

11、依据的客观情况发生重大变化时，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者可以就变更劳动合同内容进行协商，未能就写上达成一致的，用人单位可以解除劳动合同。”变更劳动合同的实质要件就是劳动者和用人单位协商一致。协商变更劳动合同的形式要件是采取书面形式。知识单元知识单元二二 劳动合同变更的基础理论劳动合同变更的基础理论二、劳动合同变更的情形（二）用人单位单方变更劳动合同 下列特定情况下用人单位单方变更劳动合同的权利，以切实实现自身对劳动过程的组织管理自主权知识单元知识单元二二 劳动合同变更的基础理论劳动合同变更的基础理论1.劳动基本准修改，用人单位可以单方变更劳动合同2.劳动者不胜任工作时，用人单位的单

12、方调岗权3.劳动者患病或非因工负伤，用人单位的单方调岗权4.集体合同或条款的内容变化,用人单位可以单方变更劳动合同。5.用人单位因为生产经营需要，对劳动者的岗位进行单方调整二、劳动合同变更的情形（二）用人单位单方变更劳动合同 用人单位因为生产经营需要，对劳动者的岗位进行单方调整的要求 首先要尽量与劳动者协商一致。如切实不能与劳动者协商一致,用人单位可以单方调岗,但要应当具备以下条件:(1)调岗属用人单位生产经营所必需;(2)对劳动者的报酬及其他劳动条件未作不利变更;(3)无其他违反劳动合同或劳动法律、法规的行为。此种情形下如何对劳动者的单方调岗,法律没有明文规定。实践中主要是参照各地司法审判的

13、指导性意见。知识单元知识单元二二 劳动合同变更的基础理论劳动合同变更的基础理论三、劳动合同变更的内容 劳动合同变更就是对原订劳动合同的部分条款进行修改、补充或废止。其涉及的内容是很广,可以是工作内容的变更,工作地点的变更,也可以是合同期限的变更、劳动报酬的变更等。当事人既可以对一个条款变更,也可以同时对几个条款变更知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论【法律咨询法律咨询】员工岗位发生变更时员工岗位发生变更时,调岗可否同时调薪调岗可否同时调薪?【解答】如果劳动合同或规章制度中明确了“薪随岗变”的原则,且企业具有相应的岗位体系和薪酬对应标准,则企业可以根据新岗位所对应的

14、薪酬标准确定员工的薪资待遇;但是,如果企业的规章制度和劳动合同中均无上述规定,则调岗后的薪酬标准就应当与员工协商确定,而不能由企业单方决定。【引例4.2分析】本案涉及到的是洪某工作岗位调动,劳动合同的变更问题。公司根据战略部署,调整了经营方针,裁减研发中心人员,转而成立了售后服务部,而研发岗位人员富余,属于合同订立的客观情况发生了变化。具体到洪某,其劳动合同无法再履行下去,存在着变更劳动合同即调整洪某岗位的法定理由。洪某不服从公司的岗位调整,公司与洪某就劳动合同变更问题没有达成一致,公司以此为由解除劳动合同的行为是合法的。知 识 篇知识单元知识单元一一 劳动合同劳动合同履行的基础理论履行的基础

15、理论知识单元二知识单元二 劳动合同劳动合同变更的基础理论变更的基础理论知识单元三知识单元三 劳动合同劳动合同中止的基础理论中止的基础理论知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论 引例引例4.3 4.3 劳动劳动合同中止期间合同中止期间,用人单位可以不为劳动者缴纳社会保险费吗用人单位可以不为劳动者缴纳社会保险费吗?【案情】2013年5月,王某到某化工公司工作,双方当日订立了无固定期限劳动合同。2014年12月,双方签订中止劳动合同协议书,其中约定:因个人原因,王某要离开单位解决家庭问题,经双方平等协商,签订本中止劳动合同协议,中止期限自2015年1月1日至2015年12

16、月31日。劳动合同中止期间,保留劳动关系,单位不支付工资并停止缴纳社会保险费。自2016年1月,王某回到某化工公司继续履行劳动合同,并要求某化工公司为其补缴2015年度社会保险费。【问题】某化工公司需要补缴社保费吗？实践中,由于某种特殊情形,致使出现用人单位与特殊劳动者之间暂时不能互相享受劳动合同约定的各项权利,无法受既定给付义务的约束,又不能或者不愿解除劳动合同,双方的劳动关系处于一种暂停的状态,此时,用人单位与劳动者可以以劳动合同的中止来处理。在劳动用工过程中,何种情况下能适用劳动合同中止?劳动合同中止后的工资如何支付?社会保险、工龄问题以及恢复劳动合同履行问题该如何解 决?一、劳动合同中

17、止的含义 劳动合同中止,是指劳动合同存续期间,由于某些因素导致劳动关系主体双方主要权利义务在一定时期内暂时停止行使和履行,没有劳动过程,但劳动合同关系却仍然保持的状态。劳动合同中止履行的,劳动合同约定的权利和义务暂停履行(但是法律、法规、规章另有规定的除外),待待到法定或约定的原因消除后,劳动合同仍继续履行。特点：(一)劳动合同中止发生在劳动合同存续期间。(二)“中止”不是“解除”,也不是“终止”,它意味着一定期限内的权利义务关系的暂停,而不是消灭。中止期满后,当事人之间的权利义务重续。(三)中止期间,劳动合同双方当事人的权利义务关系不同于正常履行期的劳动合同的内容。双方之间法律关系的内容有可

18、能冻结或者显著失衡。(四)中止有一定期限,但期限长短取决于中止原因,多数情况下,劳动合同中止期限有上限,但没有下限知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论二、劳动合同中止的情形知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论（一）协商中止指双方当事人通过协商的方式中止履行劳动合同的全部或部分内容 1.劳动者一方因个人原因主动提出与用人单位协商中止劳动合同。主要事由有:停薪留职、劳动者请事假、劳动者脱产学习等 2.用人单位一方因企业主动提出与劳动者协商中止劳动合同。主要事由有:单位出现结构性调整;因资方的原因暂时停工停业;认为员工不适应工作暂时性待岗等

19、（二）单方中止指当发生劳动合同约定或者法律规定的情形时,用人单位可单方依照法律的规定或者劳动合同的约定中止履行劳动合同。1.劳动者依法服兵役。2.劳动者失踪但是尚未被人民法院宣告失踪、宣告死亡的。3.劳动者被限制人身自由。三、劳动合同中止的期限（一）协商中止合同的期限 原则上期限应由双方协商一致确定。特殊情形下：1.用人单位停产、转产、机构调整、联营，可以以上级主管部门或当地政府对该用人单位有关停产、转产、机构调整、联营的期限的规定作为劳动合同中止的期限。2.内退：自办理内退手续之日起到符合法定退休之日这段时间就是劳动合同中止期限。3.停薪留职：以双方约定的停薪留职时间作为劳动合同中止的时间。

20、4.借用：以劳动者被其它单位借用的期限作为劳动者与本单位劳动合同中止的期限。5.脱产学习与进修：由单位指派或征得单位同意脱产学习与进修的,一般以学习或进修时间作为合同中止期限知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论三、劳动合同中止的期限（二）用人单位单方中止劳动合同的期限 1.劳动者应征入伍或者离职履行国家规定的其他义务的，劳动合同中止的期限就是劳动者服兵役的时间或者履行国家规定的其他义务的时间。2.劳动者因被依法限制人身自由而不能履行劳动合同约定义务的，被强制限制人身自由的期限就是劳动合同中止的期限。3.用人单位与劳动者中的一方因不可抗力不能履行劳动合同的，不可抗力

21、存续的时间就是劳动合同中止的期限知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论四、劳动合同中止的法律后果(一)劳动关系保留,劳动合同暂停履行知识单元三知识单元三 劳动合同中止的基础理论劳动合同中止的基础理论 中止履行劳动合同期间，用人单位与劳动者的劳动关系仍然保留，但双方暂停履行劳动合同的有关义务。到底是全部暂停还是部分暂停劳动合同的权利义务，要根据劳动者主观过错情况和用人单位的实际情况来决定。中中 止止 的的 理理 由由中止期间当事人的权利义务中止期间当事人的权利义务劳动者自劳动者自身原因身原因有过错的非因公意外失踪被强制限制人身自由的用人单位可以中止全部义务的履行无过错

22、的担任专职工会主席、副主席和委员的用人单位义务履行的内容仍然不变应征入伍用人单位可以中止全部义务的履行 用人单位用人单位的原因的原因依据企业主管部门和当地政府的有关规定执行，亦可依据经职工代表大会或职工大会表决通过的相关决议、办法、规章制度来执行双方协商双方协商中止中止双方协商劳动合同中止期间的权利义务其他原因其他原因根据双方的合同和事后约定内容来执行中止合同期间工资支付有约定，从约定无约定，不支付社保、公积金一般：社会保险账户暂停结算（封存）手续特殊：仍以单位名义给其办理各种社会保险手续用人单位和劳动者应缴纳的社会保险费用均由劳动者个人负担用人单位继续为其上工伤和生育保险，其他几项仍以单位的

23、名义办理，但费用由劳动者个人承担不计算工作年限，服兵役除外四、劳动合同中止的法律后果（二）工资的支付：见下图（三）社会保险费、公积金的缴纳：见下图（四）工龄计算：见下图【引例4.3分析】劳动合同中止期间,劳动关系保留,劳动合同暂停履行,用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。本案中,王某与某化工公司遵循平等自愿、协商一致的原则签订中止劳动合同协议,且协议书约定内容并未违反劳动法律、法规和政策的相关规定,合法有效。在此情形下,某化工公司有权依照约定停止为王某缴纳2015年度社会保险费。三三、劳动合同订立的一般原理劳动合同订立的一般原理知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履

24、行的基础理论劳动合同的订立程序就是劳动合同当事人就合同条款通过协商达成一致意思的过程,这一过程应当符合合同履行的基础理论,即要经过要约和承诺两个阶段。四四、劳动合同订立的书面形式劳动合同订立的书面形式知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论（一）订立劳动合同的书面形式要求 劳动合同法第10条规定,“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。”“已建立劳动关系未订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面合同。”（二）不签订书面劳动合同的法律后果 1.用人单位自用工之日起一个月内必须与劳动者订立劳动合同;2.劳动合同必须以书面形式订立,一个月的时间内订立的口头劳动合同

25、,属违法;3.用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日,向劳动者支付双倍工资;4.用人单位自用工之日起超过一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同,直接适用无固定期限劳动合同的有关规定。四四、劳动合同订立的书面形式劳动合同订立的书面形式知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论用人单位先用工后签劳动合同的法律后果注:1.两倍工资计算的起算时间:用工之日起满一个月的次日2.两倍工资计算的截止时间:补订书面劳动合同的前一日五五、劳动合同的成立与劳动关系建立的联系与区别劳动合同的成立与

26、劳动关系建立的联系与区别知识单元知识单元一一 劳动合同履行的基础理论劳动合同履行的基础理论（一）劳动关系建立劳动合同法第七条规定:用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。（二）劳动合同的成立 用人单位与劳动者平等协商,意思达成一致。双方在劳动合同上签字或者盖章即代表劳动合同成立。（三）区别 1.劳动合同虽然成立但用人单位与劳动者之间并没有实际用工,劳动关系不能建立。2.劳动者已经加入用人单位,成为该单位的一员,并参加单位的生产劳动,遵守单位内部的劳动规则,虽然没有签订劳动合同,但也依然与用人单位建立起事实上的劳动关系。【引例3.1分析】签订劳动合同的主动权在于用人单位。因为用人单位的疏忽导

27、致一直未能与甲签订劳动合同,因此员工要求公司支付未及时与其签订劳动合同期间的双倍工资是合法的。但从实务操作角度考虑,公司可以将合同的起始日期签订至2008年5月1日,即使员工离职后去起诉,公司最终也仅是支付其3个月的另一倍工资,并没有其他的额外处罚。用人单位应向该员工发出 签订劳动合同通知书让员工签收。如果发现其再次拒签劳动合同,应在2008年6月1日前立即书面通知终止与其之间的劳动关系。知识篇技能篇技能篇技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三企业单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的文书任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对 引引例例4.4 4.4 女女高管仗新法循捷径高管仗新法循捷径

28、 追索劳动追索劳动报酬报酬【案情】2007年5月,谭女士开始担任该拍卖公司的副总经理兼营销总监,约定的年薪是税前7.5万元。7月上旬,谭女士发现自己突然怀孕,妊娠反应严重,但尽管如此,她仍坚持上班和出差,并圆满完成了公司的相关拍卖任务。8月27日,公司法定代表人口头通知谭女士回家休息,并称工资待遇不变。但从9月份起,公司就停发了谭女士的工资,并且之前未足额发放的工资也不补发,谭女士多次找公司交涉,但均无果。2008年新年上班第一天,谭女士决定运用维权捷径,向所供职的拍卖公司讨要权利。她带着 追索劳动报酬支付令申请,提出了包括欠薪、浮动绩效工资、加班工资等追索请求,共计3万余元,直奔鼓楼区法院立

29、案大厅。后法院通过审查,认为谭女士的申请符合立案条件,受理了其申请。【问题】为什么女高管的申请能够得到法院受理？任务任务一一 劳动者劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对追索劳动报酬督促程序的操作应对 用人单位拖欠劳动者工资怎么办用人单位拖欠劳动者工资怎么办?按照目前我国的劳动争议处理体制,劳动者有两种维权途径:第一种是可以申请劳动仲裁,对劳动仲裁裁决不服的,可以向人民法院起诉。但这种维权途径却需要耗费很多的时间和精力,劳动者往往没有那么多时间去打官司而不得不放弃自己的权利。第二种就是不必经过法院的审理程序直接申请支付令。劳动合同法第30条规定,用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依

30、法向当地人民法院申请支付令。任务任务一一 劳动者劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对追索劳动报酬督促程序的操作应对 一、支付令暨督促程序的主要内容一、支付令暨督促程序的主要内容支付令,也即民事诉讼督促程序,是指人民法院根据劳动者的申请,以支付令的方式,催促用人单位在法定期间内向劳动者履行给付金钱和有价证券义务,如果用人单位在法定期间内未履行义务又不提出书面异议,劳动者可以根据支付令向人民法院申请强制执行的程序。根据 劳动合同法的规定,用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令。(一)支付令异议的含义及效力 支付令异议是指用人单位向人民法院申明不服支付令确定的劳

31、动报酬给付义务的法律行为。用人单位在法定期间提出异议,经人民法院审查符合异议条件的,支付令失效。任务任务一一 劳动者劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对追索劳动报酬督促程序的操作应对 二、用人单位对二、用人单位对劳动者申请支付劳动者申请支付令督促程序的应对操作令督促程序的应对操作支付令异议支付令异议(二)支付令异议书的制作1.支付令的异议只能由用人单位提出。2.异议必须以书面形式提出。用人单位要向法院提出书面的异议,以便确定异议是否提出,防止滥用权利。3.异议的提出,必须符合法定期间。我国民事诉讼法要求债务人自收到支付令之日起十五日内提出异议。4.异议可以附理由,也可以不附理由,而且无论其异议

32、是否有理由,只要在异议书中作出异议陈述,异议就成立。用人单位只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力。只要用人单位依法提出异议,即表明用人单位与劳动者在劳动报酬的债权债务关系问题上存在着争议。人民法院签发的支付令自行失效,督促程序即告终结。任务任务一一 劳动者劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对追索劳动报酬督促程序的操作应对 三、用人单位提出支付令异议的注意事项三、用人单位提出支付令异议的注意事项【引例4.4分析】本案中,谭女士向法院提交追索劳动报酬支付令申请的方式主张自己应享有的权利,这从很大程度上来讲减少了当事人的诉累,避免了劳动争议仲裁、提起诉讼及再申请法院执行的繁琐程序,是一种有效的

33、维权渠道。用人单位应增强法律意识,切实维护劳动者的合法权益。在员工的应得报酬和待遇上打小算盘,损害的最终还是自身的利益。随着劳动者依法维权意识的增强,用人单位必将为自己的违法之举承担信誉和经济上的双重代价。技能篇技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三企业单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的文书任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对任务任务二二 用人用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作 引引例例4.5 4.5 变更变更劳动合同未签订书面协议劳动合同未签订书面协议,该如何处理该如何处理?【案情】李某与某公司于2013年5月4日签订了一份3年期的劳

34、动合同,劳动合同中约定李某的工作岗位为普通员工。李某入职后不久被晋升为店长,但李某的工作岗位变动后,双方未对原劳动合同进行变更。2016年5月3日,双方劳动合同到期终止。劳动合同到期前,公司以李某所担任店长的门店多次在管理达标验收中未达标为由,将李某调岗为普通员工,并要求与李某按普通员工岗位续签劳动合同。李某不服公司的调岗安排,拒绝续签劳动合同。【问题】变更劳动合同未签订书面协议,该如何处理?任务二任务二 用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作 一、协商变更劳动合同的基本要求一、协商变更劳动合同的基本要求(一)必须在劳动合同依法订立之后,在合同没有

35、履行或者尚未履行完毕之前的有效时间内进行。(二)必须要遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则(三)必须合法,不得违反法律、法规的强制性规定。(四)变更结果必须以书面形式来体现。(五)劳动合同的变更要及时进行。任务二任务二 用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作 二、协商变更劳动合同二、协商变更劳动合同的程序的程序(一)提出变更劳动合同的要约 1.变更劳动合同,需要一方向另外一方提出变更合同的请求。并给对方当事人即受要约人一个答复的期限。2.变更劳动合同要约的形式。法律没有明确规定。建议用人单位以采取书面形式发出,有利于用人单位固定证据。

36、实践中通常是以发放 变更劳动合同意向通知书变更劳动合同意向通知书的方式,将变更合同的意思送达劳动者。(二)承诺 受要约人接到对方的变更请求后,应当及时进行答复,明确告知对方同意或是不同意变更。同意变更的,构成合同法意义上的承诺。承诺生效变更劳动合同的合意达成。(三)订立书面变更协议 1.当事人双方平等协商,取得一致意见后,签订书面变更协议变更协议。2.变更后的劳动合同内容即取代原条款,原条款失去法律效力。但变更劳动合同时未予以变更的原合同条款还仍然有效。任务二任务二 用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作用人单位和劳动者协商变更劳动合同的合规操作 二、协商变更劳动合同的程序二、协商变更劳动

37、合同的程序【咨询】没有书面形式的劳动合同变更是否具有法律效力?劳动合同法对劳动合同的变更做出了“协商一致”和“以书面形式进行”的要求。然而,实践中很可能出现双方达成了变更劳动合同的协议,且以实际履行但却没有进行书面变更的情况。那么此种变更应该如何处理?最高人民法院 关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)第11条规定:“变更劳动合同未采用书面形式,但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的,人民法院不予支持。”由此可见,即使双方“协商一致”变更劳动合同没有采取“书面形式

38、”,但只要“实际履行”变更后的劳动合同超过一个月,且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗,法律对此种形式的变更劳动合同予以认可【引例4.5分析】本案中,虽然双方当事人签订的劳动合同中约定李某的工作岗位为普通员工,但李某入职后不久被晋升为店长,双方对李某工作岗位的变更予以认可。双 方虽未对原劳动合同进行“书面形式”的变更,但时至2016年5月3日,双方对变更后的劳动合同“实际履行”远超过一个月。因此,双方劳动合同的实际变更是合法有效的。技能篇技能篇任务二协商变更劳动合同实务操作任务三用人单位单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的实务操作任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操

39、作应对任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作 引引例例4.6 4.6 未经未经协商擅自调岗致败诉协商擅自调岗致败诉?【案情】戴某于2013年5月入职某公司,岗位约定为管理。2014年6月,公司因生产经营需要,将戴某自工程部的管理岗位调至项目部的管理岗位,级别和待遇均未降低。但是戴某以公司未与其协商一致擅自调岗为由不服从公司安排,公司对其发出8次警告,要求其到新岗位上班,但是戴某一直未服从安排,公司因此以戴某严重违反规章制度为由辞退戴某。戴某不服申请仲裁,认为系违法辞退,要求支付赔偿金。仲裁及一审均裁决戴某败诉,戴某上诉至深圳中院。案件来源:广东省深圳市中级人民法院(20

40、15)深中法劳终字第3224号民事判决书 调岗是用人单位行使员工管理权的一种表现,属于用人单位用人自主权的范畴。据此很多企业便当然认为可以随时对员工岗位进行调整。而站在劳动者的角度,他们认为调整工作岗位同时又是劳动合同变更的主要情形,应该经双方当事人协商一致,企业无权单方决定。立场和认识的不同导致劳资双方在调岗问题上出现纠纷成为一种必然。那么,用人单位在何种情形下可以单方调整劳动者岗位?如何对调岗进行合规性的操作,以避免因调岗不当产生的法律风险,这对用人单位来说,是一个非常重要也必须要解决的问题任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作 二二、用人单位单方调岗的情形、用人单

41、位单方调岗的情形（一）法定情形下的单方调岗（一）法定情形下的单方调岗（二）约定情形下的单方调岗（二）约定情形下的单方调岗（三）因生产经营需要进行单方调岗（三）因生产经营需要进行单方调岗 一、用人单位单方调岗的情形52第四十条第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整

42、工作岗位，仍不能胜任工作的根据以上法条，企业在以下情况下，有单方调岗的权利：员工不胜任现有岗位的情况下，员工不胜任现有岗位的情况下，员工在患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作员工在患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作（一）法定情形下的单方调岗任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作53（二）约定情形下的单方调岗1.本质上：协商一致调岗的特殊形式。2.把事后协商变成事先协商，事先约定岗位变更的情形。事后出现双方约定的情况，用人单位可以根据合同约定的情况单方调岗。3.双方协商一致即可。（三）用人单位因生产经营需要单方调岗用人单位出于经营管理的需要，单方调整劳动者的

43、工作岗位，是否得到支持，因为没有法律明文规定，实践中需要用人单位证明单方调岗的合理性，由各地司法机关根据其内部指导意见自由裁量。任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作 一、用人单位单方调岗的情形54（一）法定情形下的单方调岗的条件把握1 1.劳动者不能胜任工作劳动者不能胜任工作,用人单位行使单方调岗权用人单位行使单方调岗权要件要件任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作 二、用人单位单方调岗的条件把握劳动者不胜任工作：劳动者不胜任工作：（1 1）劳动者确实不能按照单位的岗位职）劳动者确实不能按照单位的岗位职责要求完成劳动合同约定的工作任务或责要求完

44、成劳动合同约定的工作任务或者同工种岗位人员的工作量。者同工种岗位人员的工作量。（2 2）不得故意提高劳动定额标准使劳动）不得故意提高劳动定额标准使劳动者无法完成工作任务。者无法完成工作任务。（3 3）建立合理合法的以业绩为主要考核）建立合理合法的以业绩为主要考核依据的绩效考核制度，对企业来说非常依据的绩效考核制度，对企业来说非常重要重要单方调岗行为本身要合理单方调岗行为本身要合理岗位调整必须具有充分的合理性，岗位调整必须具有充分的合理性，即调整后的岗位应与调整前的岗位即调整后的岗位应与调整前的岗位有一定的关联，并与劳动者的劳动有一定的关联，并与劳动者的劳动能力、专业和技能相适应能力、专业和技能

45、相适应。55任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作任务三任务三 用人单位单方调岗实务操作用人单位单方调岗实务操作 二、用人单位单方调岗的条件把握（一）法定情形下的单方调岗的条件把握2.2.劳动者患病或非因工负伤劳动者患病或非因工负伤,医疗期满不能从事原工作时医疗期满不能从事原工作时,用人单位用人单位用人单位用人单位行行使单方使单方调岗权的调岗权的要件要件（1 1）劳动者患病）劳动者患病或非因工负伤或非因工负伤（2 2）医疗期满）医疗期满（3 3）不能从事原）不能从事原工作工作注意：注意：（1 1）不要故意将医疗期满的劳动者调整到劳动强度或绩效标准更髙的工作岗位上；）不要

46、故意将医疗期满的劳动者调整到劳动强度或绩效标准更髙的工作岗位上；（2 2）如果新岗位与原岗位级别和薪酬差别较大时，尽量与员工协商一致，以避免单）如果新岗位与原岗位级别和薪酬差别较大时，尽量与员工协商一致，以避免单方调岗无效的法律风险。方调岗无效的法律风险。56任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作任务三任务三 用人单位单方调岗实务操作用人单位单方调岗实务操作 二、用人单位单方调岗的条件把握（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握用人单位出于经营管理的需要,单方调整劳动者的工作岗位需要具备哪些要件,法律没有明文规定。实践中,各地司法审判实践对此给出了一些指导性意见。

47、比如,广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会 关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要第22条规定,用人单位调整劳动者工作岗位,同时符合以下情形的,视为用人单位合法行使用工自主权,劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的,不予支持:(一一)调整劳动者工作岗位是用人单位调整劳动者工作岗位是用人单位生产生产经营的需要经营的需要;(二二)调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当;(三三)不不具有侮辱具有侮辱性和惩罚性性和惩罚性;(四四)无其他违反法律

48、法规的情形无其他违反法律法规的情形。57任务任务三三 用人用人单位单方调岗实务单位单方调岗实务操作操作任务三任务三 用人单位单方调岗实务操作用人单位单方调岗实务操作 二、用人单位单方调岗的条件把握（二）用人单位因生产经营需要单方调岗的条件把握用人单位因生产经营需要,对劳动者调岗需要考虑以下两个主要条件：1.调岗理由要合理、目的要正当2.调岗行为本身要合理、合法58任务三任务三 用人单位单方调岗实务操作用人单位单方调岗实务操作 三、用人单位单方调岗的程序要求符合法定的情形或者约定的条件,用人单位可以单方调岗。但这并不意味着调岗工作就可以随意进行。单方调岗也要遵循合法的程序。第一步,要将调岗的决定

49、,包括做出调岗决定的原因充分告知员工第二步,给予员工合适的考虑期限。第三步,听取员工意见。第三步,听取员工意见。第五步,给予适应期及相应协助【引例引例4.64.6分析分析】用人单位基于经营和管理需要,在不违反法律规定的情形下,应当拥有用工自主权和管理权,在不违反劳动合同的约定且未降低劳动者的待遇的情况下,用人单位应当拥有合理的调整岗位的权利。本案中,基于公司的经营需要对部分人员的工作内容及相关部门构架进行了调整,并非仅针对戴某个人的行为,不具有侮辱性和惩罚性。双方劳动合同约定的原工作岗位也仅是“管理”,工作调整前后的级别及待遇并未改变。因此,该公司的调岗行为是合法的。技能篇技能篇任务二协商变更

50、劳动合同实务操作任务三用人单位单方调岗实务操作任务四劳动合同中止的实务操作任务一劳动者追索劳动报酬督促程序的操作应对 引引例例4.7 4.7 公司公司如此中止合同是否如此中止合同是否合法合法?【案情】刘某于2001年9月与某建筑公司签订了八年的劳动合同(2001年9月1日至 2009年9月1日),2006年10月20日,公司因没有承揽到工程决定与刘某等中止履行劳 动合同,并停发了刘某等5人的工资。刘某被迫停止工作后,多次要求复工,公司未给 予答复,2006年11月30日,刘某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,要求继续履行劳动合 同,并补发工资。任务任务四四 劳动合同中止的实务操作劳动合同中止的实务