企业并购中法律尽职调查课件.ppt

1、l一、尽职调查的概述l二、尽职调查的根本原那么l三、尽职调查的工作程序l四、尽职调查的方式l五、尽职调查的内容l六、尽职调查报告l七、尽职调查需特别注意的问题l八、结语l 尽职调查：审慎调查Due Diligencel在股票发行上市、公司收购、重大资产转让等交易中，委托人委托投资银行、注册会计师、资产评估师、律师等专业机构，就交易对象及其财务、经营商业、业务、法律法务、技术等内容按照专业准那么，进展审慎和适当的调查和分析。l调查的范围到底有哪些？相关法律？产业政策？政府态度？文化环境？自然环境？交通环境？经济环境？尽职调查的概念l法律尽职调查是第一道防线l全面展示历史和现状，暴露问题l法律尽职

2、调查对交易的决定性l决定交易是否继续l决定交易的构造：资产 or 股权？l决定交易的定价l法律尽职调查对文本的决定性l陈述与保证l先决条件l交割后义务尽职调查的作用l1、独立性原那么l独立于委托人意志；l独立于审计、评估等其他中介机构。l 独立是否为单干？l2、审慎性原那么l保持审慎的态度；l保持合理的疑心；l3、全面透彻原那么l调查内容要全面；l材料收集要全面。l什么是透彻？尽量。l以专利为例，投资者需要不仅需要了解其是否拥有专利权，还要了解其l是专利权还是专利申请权、是否存在权属上的纠纷、有效期间、专利权l的地域范围以及专利许可情况等内容。再以应收账款为例，投资者不仅l需要了解其应收账款的

3、数额，还要调查应收账款的性质、产生原因、账l龄、债务人资产负债情况以及债权人已经采取的措施等。l l4、区别对待原那么l 种子期、创业期、成长期和成熟期l 高科技行业、化工行业l 设立股份制企业、改制股份制企业l5、专业性原那么l从法律角度作出专业的判断。l1、调查前准备工作l了解目标公司的根本情况；l了解并购目的、调查要求、交易构造；l组成调查小组，明确分工和责任；l检索法律、制作个案调查清单;l统一审阅标准、准备报告框架；l与目标公司沟通，制定行程表。为什么要进展并购？单纯获取投资收益的财务并购？战略性扩张经济规模的需要?顺利转型进入新的行业或产业？思考这些问题，可在一定程度上躲避盲目并购

4、的陷阱。l2、开展尽职调查工作 l现场调查；l书面调查；l补充调查；l。l3、出具尽职调查报告 l 按照中国律师行业公认的业务标准、道德标准和勤勉尽责精神，出具尽职调查报告。l1、目标公司的配合 首先，约见目标公司的股东，获得理解和配合！没有配合，调查很难顺利完成，如何争取配合？其次，目标公司披露公开、单独的有关信息、资料进一步了解目标公司的情况；再次，通过目标公司提供的员工手册，确定管理层访谈，通过访谈核实调查清单、问卷清单的内容；最后，根据目标公司情况设计尽职调查?问卷清单?。l2、登记机关 的查询工商登记机关的查询，了解公司的注册资本和股东；土地、房产、车辆登记机关的查询，了解目标公司的

5、土地、房产、车辆权利、合同、各种物权担保和抵押、限制性保证和法定负担等情况。l3、政府职能部门 的了解l向规划部门等了解到有无影响目标公司资产的诸如征用、搬迁、停建改建的远近期方案；l向税务部门了解目标公司目前享受的各种优惠政策，特别是税收方面的优惠，在并购实现后是否能继续享受；l向环保部门了解有关环保问题；l向平安生产监视部门了解有关平安问题；l向法院、仲裁委等了解诉讼、仲裁情况。l4、中介机构 的沟通l通过与目标公司聘请的会计事务所、律师事务所、评估事务所等中介机构的沟通，更准确地把握目标公司的整体情况。l5、债权、债务人的核实l重大的债权债务问题，向相关的债权人和债务人进展核实和调查。可

6、以使并购方对目标公司的重大债权、债务的状况有客观完整的了解。l银行。核实贷款、征信情况。l6、公开信息的检索 l通过互联网、纸质媒介公开披露的有关目标公司宣传介绍及其他资料等，多渠道掌握信息。l6、调查的重点l确保尽职调查信息的多样性、客观性、公正性。l l针对披露中暴露的各种问题进展重点调查。l7、调查的困难l调查困难l -出让方对目标公司没有管控权l -目标公司资料、文件缺失l -偷税、对外保证不易调查l -出让方成心隐瞒l弥补l -在合同中由出让方作出承诺和保证l -在合同中约定或有负债及赔偿l -用剩余股权质押l -推迟付款期限l -在取得管理权后进展调查1、主体资格、授权与批准的审查

7、2、股权构造和股东出资的审查 3、目标公司章程的审查 4、目标公司财产权利的审查 5、重大合同及债权债务的审查 6、争议及解决情况的审查7、组织构造及治理构造审查 8、目标公司人力资源状况 9、关联交易与同业竞争 10、环保、平安生产11、税费征、减、免等优惠情况12、经营与业务情况 13、并购程序与障碍 1、主体资格、授权与批准的审查1目标公司的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证明报告、评估报告；2目标公司登记事项，公司性质、类型，历次变更、变动情况的合法合规性；特殊公司类型3目标公司成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；4目标公司年审情况及是否有影响目标公司合法存

8、续的重大法律障碍；5目标公司经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取得及是否仍合法有效；特殊行业需要特别许可或资质，如重要建议独立调查。6并购条件是否有限制性要求。2、股权构造和股东出资的审查 1目标公司当前的股权构造、变革过程及合法性；2目标公司股权是否存在争议或瑕疵；3目标公司各股东出资是否恰当；4目标公司对外投资情况；子公司如何调查？分公司如何调查？5目标公司股本变动及相应合同、章程、决议、批文、变更登记情况；6目标公司及其关联企业的兼并、分立、合并、破产、清算情况。3、目标公司章程的审查 是否履行了必要的批准手续？是否登记备案？箭猪条款拒鲨条款：董事会分期、分级选举条款？制

9、止更换董事条款？绝对多数条款？是否有影响企业并购的特别规定?降落伞条款 毒丸方案 马丁.利普顿4、目标公司财产权利的审查 1土地使用权性质、归属登记与实际是否相符；证照及合同、性质、用途、地价、取得程序、抵押、查封、出租，如重要建议独立调查2房产权归属及证书与实际是否相符；3主要机械设备、设施的权属与实际是否相符；4专利、商标、版权的权属、类别、数量、存续及剩余有效期、许可与转让、管理与保护；5资产抵押、质押情况及租赁的性质、类别、期限；6目标公司其他财产的清单、产权归属现状等。5、重大合同及债权债务的审查融资类协议与金融机构的协议贷款、担保等股东贷款外债登记业务类协议格式文本的审查主要供给商

10、及客户、相关重大合同的审查其他协议特许经营协议、战略合作协议、不竞争协议、技术研发或效劳协议、知识产权许可协议、资产买卖或租赁协议、在建工程合同、公用设施(如水、电、气)重大债权债务风险 股东借款6、争议及解决情况的审查 1是否有已发生法律效力、或正在进展的、或潜在的法律诉讼或仲裁及其案由、地位及可能的结果；2是否有因为环保、税收、平安生产、产品责任、劳动关系等原因而受到相应行政处分、执行情况及处分结果；3目标公司与他人自行和解、调解、协议取得或放弃的权利、主张、要求或制止进一步行动的情况。7、组织构造及治理构造审查 1职能部门构造、设置及职能划分、相互关系、负责人情况；2股东大会、董事会、监

11、事会及其标准运作情况；3董事、监事、经理及其他高管层人员情况；4控股股东、实际控制人的情况；5目标公司附属机构、控股子公司、参股子公司、分公司、办事处、独立核算的业务部门及其下设机构情况。8、目标公司人力资源状况 1与目标公司有劳动合同关系的职工人数、劳动合同签订、岗位分布及现状；2目标公司可分流人员范围、数量及构成；3病、残、离、退职工的数量，目前状况及相应协议和执行情况；4目标公司的工资、五险一金是否按时足额发放、缴纳；5目标公司职工持股、管理层持股状况；6目标公司职工鼓励方案情况、职工福利制度方案安排；7保密协议、培训、竞业制止；8目标公司劳动卫生、劳动平安、劳动保护制度建立及执行情况；

12、9工会、职工代表大会。工伤、重大职业病9、关联交易与同业竞争 1关联交易数量及现状，对目标公司的影响、制约、辅助程度及关联方的情况；了解企业的业务模式、审计报告2目标公司关联交易的合法性、交易条件的公允性；3目标公司是否有关于消除或防止同业竞争的协议、承诺。10、环保、平安生产标准1目标公司环保标准、排污和治理情况；2目标公司平安生产措施、执行情况；11、税费征、减、免等优惠情况 1目标公司税务登记证、登记机关及验证情况；2目标公司应纳税的税种、税率；3目标公司各年度纳税申报表及完税证明；4目标公司其他税收优惠的依据、证明文件及实施情况；5目标公司财政补赔优惠的依据、证明文件及实施情况。12、

13、经营与业务情况 1目标公司的经营状况、业绩、资产总额、负债总额、所有者权益；2目标公司主营业务的分类、比重、市场情况；3目标公司的经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上的限制和/或管制；4主要产品状况、主要构成、国内外主要厂家生产状况、产品销售率。13、并购程序与障碍1优先购置权2对转让的绝对限制 他项权利，查封、扣押、冻结 3其他反收购4目标公司内部程序5出让方内部程序6国资转让程序7小股东的态度8工会和员工的态度9高管离职补偿费10国家反垄断审查11政府审批程序调查完成后写出书面报告；客观、准确、通顺、层次清晰；报告篇幅长，需有重大法律问题清单或报告概要；法律分析、风险提示/影响、解决方

14、案或建议；最终投资由委托人决策；根据调查获取的信息决定是否进入目标市场，如何进入目标市场-战略决策-投资、并购成败的关键。可以根据情况、需求要求补充调查。目标公司的根本信息1、未通过年检原因是比方未实际经营；未获得行业准入资质；未能获得平安生产许可证；拟注销公司，因此怠于年检法律依据?中华人民共和国公司登记管理条例?第76条公司不按照规定承受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期承受年度检验；逾期仍不承受年度检验的，撤消营业执照。律师意见面临被工商局处分的风险，建议比方注销该公司。该问题不对收购构成实质性障碍。2021年3月1日后，没有公司年检这一说了，这一条也就省

15、了。目标公司的根本信息2、股东具有特殊身份原因是地方国资委持有目标公司的股权。法律依据?企业国有产权转让管理暂行方法?第5条企业国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律、行政法规规定的其他方式进展。律师意见需与转让方协商确定，本次股权转让采用哪一种程序，是产交所挂牌，还是协议转让。无论哪一种程序，都需要较一般工程更多的时间。因评估报告有效期为评估基准日后一年，建议尽早与转让方进展沟通，以便做好时间安排，否那么将严重拖延并购工程进程。房产、土地1、土地已抵押原因是目标公司的土地已抵押，担保金额亿元，目标公司负责人口头表示，愿意归还相关贷款，解除抵押。法律依据?中华人民共和国物权法?

16、第170条、第191条。律师意见如果贷款得不到归还，目标公司将丧失土地，生产经营将受到重大影响。建议密切关注土地抵押在收购前解除抵押，或者拘留等同于贷款数额和利息的转让价款。该问题不对收购构成实质性障碍。房产、土地2、房产证件不全目标公司有3处房产因为建房手续丧失，或者建成后未有人组织办证等原因而没有房产证，目前要办理房产证较为困难。法律依据?中华人民共和国物权法?第170条、第191条。律师意见目标公司虽然没有房产证，但有对应的土地使用证，且目标公司与地方政府一直保持着良好的关系，该3处房产也已经使用多年，因此，一般情况下，目标公司对房屋的使用不会受到影响。日后房屋重建，应及时办理房产证。该

17、问题不构成收购的实质性障碍。房产、土地3、房产已长期出租目标公司的处房产已长期租赁给关联公司。目标公司负责人表示，该租赁确实为转让方控制下的两个公司的内部交易，租金很低，租期也比较长，该关联公司客观上需要使用目标公司的房产，短时间内无法腾空。法律依据?中华人民共和国合同法?第229条、第230条。律师意见目标公司将房产长期低价租赁给关联公司，是将目标公司的利益让渡给了关联公司。建议在收购前变更租赁合同，调整租金，尽量缩短租赁期限。由于出租的房产价值不高，并不影响目标公司的生产经营，因此不构成收购的实质性障碍。许可、资质1、无法取得行业准入许可原因是需写明无法取得行业准入许可的原因，如果要取得行

18、业准入许可，需要付出哪些本钱法律依据律师意见无行业准入许可，那么不可以经营该项业务。建议考虑该企业是否仍然具有收购价值。该问题可能导致收购方不能实现收购目的，构成收购的实质性障碍。重大合同1、股权转让，需贷款方同意贷款合同，大多有类似于“股权转让，需贷款方同意的表述，目标公司分管投融资的财务经理口头表示，大多数贷款银行与目标公司接触多，对本次并购已有听闻，根本认为是利好消息，持支持态度。法律依据?中华人民共和国合同法?第229条、第230条。律师意见根据贷款合同的约定，在后期谈判、协议起草阶段，仍然需要在形式上征求各贷款银行对本次并购的意见。收购一般对于转让方是利好消息，不会遭到贷款银行的阻挠

19、，因此该问题不构成并购的实质性障碍。书面承诺函的运用对于重要但缺少相关有效证据支持的事实，应当取得相关单位或人员对该事实的书面确认，律师应在尽职调查报告中对此情况予以说明。制作文件资料、证明等交接清单妥善保管已经制作的文件资料、证明等交接清单，并严格遵守借阅、复制规定。与并购合同的衔接1、在并购合同中建立由于出让方披露、保证、承诺如下，受让方才作出交易的决定，如果出让方披露有误，应当承担赔偿责任的逻辑体系。2、有关出让方披露的资料、文件以及出让方的书面保证、承诺、说明等应作为合同附件。3、先调查后谈判？边调查边谈判。通过谈判解决调查、披露中发现的问题，建立风险防范措施，确定最终并购合同和补充协

20、议。尽职调查贯穿于工程合作的全过程。风险可能是谈判前就存在，也可能是谈判过程中，甚至是实施过程中产生；可能是明确、肯定、现实的，也可能是潜在的、不确定的。面对复杂的工程，调查人员要以全面的专业知识、以细致的工作作风，随时调整、完善合作方案，维护委托人利益、促进合作的顺利进展。人有了知识，就会具备各种分析能力，明辨是非的能力。所以我们要勤恳读书，广泛阅读，古人说“书中自有黄金屋。通过阅读科技书籍，我们能丰富知识，培养逻辑思维能力；通过阅读文学作品，我们能提高文学鉴赏水平，培养文学情趣；通过阅读报刊，我们能增长见识，扩大自己的知识面。有许多书籍还能培养我们的道德情操，给我们巨大的精神力量，鼓舞我们前进。