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1、公司治理与风险控制:理论与案例分析童道驰 国联资培培训课件国联资培培训课件主要内容 公司治理的基本理论与模式 公司治理与风险控制:合规性风险及案例 公司治理与风险控制:内控风险及案例 公司治理与风险控制:诉讼风险及案例 独立董事制度与风险控制 股权激励与道德风险的防范 国联资培培训课件国联资培培训课件一、公司治理的基本理论与模式 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理的涵义 公司治理（Corporate Governance,又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义上说公司治理主要指公司的股东,董事及经理层之间的关系。广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、

2、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系,及有关法律,法规和上市规则等。国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理的基本原则 保护股东利益 平等对待所有股东,特别是中小股东 规范控股股东行为 强化董事会的战略决策和监督作用 信息披露和透明度 高管人员的激励约束机制 国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理模式之一英美模式 美国的公司治理模式是外部监督为主的模式.。英美模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题,从而导致内部人控制 国联资培培训

3、课件国联资培培训课件英美模式 解决这一问题的办法,主要是靠外部的监督机制。首先,是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层,在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提名委员会;其次,是发展机构投资者,使分散的股权通过机构投资者得以相对集中;第三,是依靠中介机构的约束,包括外部审计机构、投资银行等;第四,是依靠强有力的事后监管和严厉处罚,以提高违规成本;第五,是依靠健全的法律制度,特别是股东诉讼制度,如集团诉讼和衍生诉讼制度,使股东权益受到侵害时能够得到补偿;第六,是对管理层实行期股期权,使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来,达到降低委托-代理的成本的目的。国联资

4、培培训课件国联资培培训课件公司治理模式之二德国模式 德国公司治理结构的一个重要特点是“两会制”，即监事会和董事会。德国模式是“内部控制”型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最在的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行（Universal Bank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多

5、少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。国联资培培训课件国联资培培训课件公司治理模式之三日本模式 日本的公司治理结构是“一会制”，但是强调“内部控制”。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。在日本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一定的监督作用。日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色。多数公司都有一家主要的银行 主办行作为股东和业务伙伴 国联资培培训课件国联资培培训课件东亚模式 在大部分东亚国家（地

6、区），公司股权集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“剥削”中小股东的现象。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.6%，马来西亚则是67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。国联资培培训课件国联资培培训课件亚洲的暗淡 “东亚企业集团普遍地选择金字塔架构，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的

7、最底层是现金收入及利益高的上市公司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把底层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。”国联资培培训课件国联资培培训课件转型经济中的公司治理 在转轨经济国家中，公司治理的最大问题是内部人控制，即在法律体系缺乏和执行力度微弱的情况下，经理层利用计划经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控制，在某种程度上成为实际的企业所有者,国有股权虚置。国联资培培训课件国联资培培训课件全球公司治理模式的演变及改革 在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市场为基础的外部模式相比，以企业集团、

8、银行和控股公司为治理主体的内部模式能更好地解决代理问题 进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊端日益显露，以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国学习的样板。英美模式以股东利益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。但安然事件暴露了美国公司治理模式中存在的严重问题，需要进一步改革 国联资培培训课件国联资培培训课件二、公司治理与风险控制:合规性风险及案例 国联资培培训课件国联资培培训课件（一）、安然事件与索克斯法案 国联资培培训课件国联资培培训课件安然（Enron）公司案例分析 安然公司成立于1985年，

9、以电力、天然气产品起家，后来又扩展能源零售交易业务，并涉足高科技宽频产业 运营范围遍及全球40多个国家，员工超过2.1万。安然公司曾是世界上最大的天然气交易商和最大的电力交易商，2000年收入高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶点90.56美元 连续4年戴上 财富杂志授予的“美国最具创新精神的公司”桂冠，2000年财富世界500强排名第7位，曾被哈佛商学院认为是旧经济向新经济成功转变的典范 国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件的经过（1）2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有黑箱，质疑安然财务报表的真实性 10月16日，安然公布第三

10、季业绩突然宣布，该公司第三季度亏损6.38亿美元，其净资产因受到外部合伙关系影响而减少12亿美元。六天后，美国证券交易委员会开始对安然展开调查 11月8日，安然宣布，在1997年到2000年间由关联交易共虚报了五点五二亿美元的利润 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件看美国公司治理存在的问题 股权结构的不合理性股权结构的不合理性。安然公司同绝大部分美国的上市公司一样股权结构高度分散，导致经理层内部人控制 董事会缺乏独立性，董事会缺乏独立性，不勤勉尽责不勤勉尽责。安然公司与其董事之间存在大量的除董事服务费(每人7.9万美元)之外的利益关系，如与其个人拥有的其他公司之间的关联交易、另有咨询服

11、务合同以及向其任职的科研机构捐赠等等 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件美国公司治理 高级管理人员缺乏诚信高级管理人员缺乏诚信，为谋求个人私利忽视公司利益，董事会监督不力。1999年，董事会不顾职业道德，听从当时的董事会主席肯尼思莱和首席执行官杰夫斯基林的建议，允许当时的首席财务官安德鲁法斯托暗地里建立私人合作机构，非法转移公司财产。董事会和公司高层完全忽视了对安德鲁法斯托行为的监控 利用关联交易制造利润利用关联交易制造利润。安然公司的关联交易方式风险性极高，大量账外经营业务形成了高负债，大量债务集中暴露产生了公司信用危机安然自已的资产负债表上只列了130亿美元，而据分析，其负债总额可

12、能高达400亿美元 国联资培培训课件国联资培培训课件从安然事件美国公司治理 外部审计机构的问题与责任外部审计机构的问题与责任。安达信会计师既是安然的审计师又是安然的财务顾问。安然公司支付给安达信公司的费用中，财务顾问费用占到了相当大的比例。作为独立的审计因利益冲突而无法做到真正独立 金融分析师推波助澜金融分析师推波助澜，为安然神话创造条件。英国金融时报这样评判：“安然公司失败的教训与2000年的网络泡沫破灭如出一辙：融资过度、传媒和华尔街的竭力宣传以及投资者的轻信共同吹出了一个大泡泡。”国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件后美国公司治理的改革 2002年2月13日，SEC主席Harvey

13、Pitt要求证券交易所重新审视其公司治理方面的具体标准。纽约证券交易所和纳斯达克率先行动起来，成立了专门的研究小组，负责对上市规则进行修改 两大交易所提出了很多相似的改革方案，这些改革方案主要是针对以上问题提出的。其中至关重要的是增加独立董事的数量和和提高独立董事的独立性，加强对公司管理层的监督等。纽约证券交易所提出的方案更加详细和具体，它还建议SEC加强对注册会计师行业及公司CEO的监管。国联资培培训课件国联资培培训课件安然事件后美国公司治理的改革索克斯法案 7月26日，美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案；7月30日，布什总统在白宫签署了该项法案，使其正式生效

14、索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性、以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会计法律进行了多处重大修改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。索克斯法案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司，也同时涵盖了在美上市的非美国公司 布什总统称该法案是“罗斯福时代以来，有关美国商业实践的影响最为深远的改革”。国联资培培训课件国联资培培训课件定期报告披露:锁定CEO和CFO个人责任 公司改革法案要求CEOCFO对公司定期报告（年报和季报）进行个人书面认证，本人审查了报告。据本人所知（based-on-the-knowledge），报告不存在有关重要事实的虚假陈

15、述、遗漏或者误导，符合证券交易法13（a）和15（d）节的要求；如CEOCFO知道（knowing）定期报告不合证券交易法13（a）和15（d）要求，仍然作出书面认证，可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁；如果CEOCFO蓄意故犯（willfully），可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。国联资培培训课件国联资培培训课件其他条款 防止CEOCFO的利益冲突：禁止公司向CEOCFO提供贷款 公司财务报告重大违规，管理者丧失业绩报酬:若SEC因公司公布的定期报告有重大违规，命令公司提交财会重述，CEOCFO在违规报告发表之后的12月内获得的一切业绩报酬（包括：奖金、认

16、股选择权）和买卖股票的收益都必须返还公司 SEC解职令:如果SEC认为公众公司董事和其他管理者存在欺诈行为或者“不称职”，可以有条件或者无条件、暂时或者永久禁止此人在公众公司担任董事和其他管理职务。以前，SEC须向法院申请解职令，并且得证明有问题的董事或者其他管理者为“实质不称职”国联资培培训课件国联资培培训课件设立公司审计委员会 公司改革法案把审计委员会提升到公众公司的法定审计监管机构。公司改革法案要求公众公司必须建立审计委员会。审计委员会必须全部由“独立董事”组成,除了董事津贴、审计委员津贴之外，不从公司领取其他酬金；不受控制股东或者管理层影响的“非关联人士”（unaffiliated）。

17、此外，委员会至少要有一名财务专家 审计委员会的职能是：（1）从管理层之外的来源获得公司信息。（2）在外部审计和管理层之间构成隔离带。（3）从外部获得财务咨询。审计委员会有权聘用独立财务顾问，从而在处理疑难问题的时候，能够摆脱管理层和外部审计的影响。国联资培培训课件国联资培培训课件强化对外部审计的监管 创设“公众公司财会监管委员会”（PCAOB）PCAOB名义上是自律组织，实际上是SEC控制的、负责监管审计行业的准官方机构。PCAOB拥有以下权限：负责审计注册;制定行业标准和行业纪律;对注册审计事务所实行年检负责调查审计事务所的不法行为 禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务 国联资培培训课

18、件国联资培培训课件（二）、帕马拉特案例（二）、帕马拉特案例 国联资培培训课件国联资培培训课件帕马拉特事件“欧洲的安然”“历史上最为严重、最为无耻的财务诈骗案件之一”是审计师玩忽职守？是金融机构隐瞒真相？还是监管机构疏于防范？国联资培培训课件国联资培培训课件背景介绍 帕玛拉特:意大利第八大工业集团，以生产乳制品和果汁饮料为主的世界食品行业屈指可数的企业巨头 总部位于意大利的米兰，并在全球31个国家设有62家公司和149家工厂 国联资培培训课件国联资培培训课件背景介绍 导火索：伪造银行函证的败露 2003年12月19日，美洲银行宣布，帕玛拉特所声称的39.5亿欧元存款根本不存在！国联资培培训课件国

19、联资培培训课件背景介绍 司法调查的范围不断扩大律师事务所，两家国际会计师事务所，数家国际银行集团及意大利银行50多人接受调查，15人被捕，包括 数名坦齐家族成员、公司财务人员、审计师、律师、银行家等。美国证监会参与调查 目前：破产保护下的重组在意大利政府监管下进行重组多家海外分支机构申请破产保护 国联资培培训课件国联资培培训课件欺诈的动机 向家族企业转移资金超过5亿欧元用于弥补家族企业亏损 掩盖巨额亏损历史累积的亏损快速扩张兼并的后果亏损额(亿欧元)3.845.166.099.521102468101219992000200120022003 国联资培培训课件国联资培培训课件欺诈的手段 伪造交

20、易文件，骗取银行贷款通过家族成员控制下的经销商伪造交易纪录以虚假的应收账款作抵押取得银行贷款 利用复杂的财务交易掩盖负债向花旗银行的借款变成了投资 复杂的公司结构和众多的海外公司 在开曼群岛、荷属安德列斯群岛注册大量公司利用各国金融监管和法律环境的差异通过伪造交易文件转移资金 虚增海外公司资产 Epicurum:神秘的基金 Bonlat:子无虚有的银行存款 国联资培培训课件国联资培培训课件二、公司治理与内控风险:中航油事件 国联资培培训课件国联资培培训课件事件经过（1）1.中航油是中国航油集团的海外控股子公司，自2003年开始做油品套期保值业务。最初涉及200万桶石油，中航油在交易中获利；2.

21、获利后中航油总裁陈久霖违规在场外进行石油期权投机交易，看跌国际油价。但2004年国际油价持续攀升，中航油仍然期望油价回跌，决定延期交割合同，先后三次进行仓位挪盘，交易量和账面亏损剧增；3.2004年10月10日，中航油面临严重资金周转问题，首次向母公司呈报交易和账面亏损。当时公司账面亏损已高达1.8亿美元，另外已支付8000万美元的额外保证金；4.2004年10月20日，母公司中航油集团提前配售15%的股票，将所得的1.08亿美元资金贷款给中航油，希望能够度过难关；国联资培培训课件国联资培培训课件5、2004年10月、11月，中航油的石油衍生商品合同被连续逼仓，亏损超过3亿美元；6、2004年

22、12月1日，中航油披露在石油衍生品交易中遭受5.5亿美元亏损，向法院申请破产保护令；7、2005年6月，普华永道披露调查报告；8、2005年6月，中航油债务重组方案在债权人大会上获通过；9、2005年6月，新加坡警方逮捕陈久霖等五位中航油高管，起诉其违反新加坡刑罚法典公司法和证券期货法事件经过（2）国联资培培训课件国联资培培训课件中航油巨亏原因 特别审计师普华永道的调查报告认为，以下因素单独或共同的造成了公司在期权投机交易上受到损失：a)后来被证明从2003年3季度开始的对油价走势错误的判断；b)不想在2004年披露损失：c)没有按照行业标准对期权仓位进行估值；d)没有正确的在公司的财务报表上

23、记录期权组合的价值；e)缺乏针对期权交易的适当的及严格的风险管理规定；f)公司管理层有意违反本应该遵守的风险管理规定；g)整个董事会，尤其是审计委员会，就公司投机衍生品交易的风险管理和控制未能完全履行各自的职责。国联资培培训课件国联资培培训课件内控不力是导致中航油事件的关键因素 中航油事件最初只是简单技术层面的问题，初步损失只有580万美元；由于缺乏针对期权的风险管理制度与意识，在管理层坚持下，中航油贸然进行仓位挪盘操作，进一步扩大风险 管理层忽略风险的行为未能得到有效监督与纠正，内部控制不力最终导致了巨额亏损发生 国联资培培训课件国联资培培训课件关于内部控制制度内部控制理论与标准反虚假财务报

24、告委员会(即Treaday委员会)于1992年发表、1994年修订的内部控制整体框架报告，从理论上概括了内部控制的整体框架,被世界上许多企业所采用。针对国际企业界频繁发生的高层管理人员舞弊现象,Treaday委员会结合原内部控制整体框架报告与索克斯法案，颁布了企业风险管理总体框架报告(Enterprise Risk Management,简称ERM)，突出风险管理的重要性。国联资培培训课件国联资培培训课件关于内部控制制度内部控制的目标 1）经营的效果和效率；2）报告的可靠性；3）法律法规的遵循性；4）战略目标的有效制定内部控制的要素 1）内部环境；2）控制活动；3）信息和沟通；4）监督；5）目

25、标设定；6）事项识别；7）风险评估；8）风险反应 ERM框架则将风险定义为“可能有负面影响的事项”,并且引入了风险偏好、风险容忍度等概念，以便对风险进行全面评估与管理内部控制主要责任人 董事会、管理层、内部审计 国联资培培训课件国联资培培训课件五、中航油内控的失灵1、风险管理规定不够完善中海油曾聘请安永会计师事务所制定风险管理手册。在该手册中规定:损失超过500万美元,必须报告董事会,并立即采取止损措施。开展石油期权业务以后，中海油并未对期权本身极高的市场风险给与足够重视，未对风险管理制度加以完善，缺乏针对期权的风险管理规定；对期权交易风险管理在意识与制度上的欠缺导致管理层一意孤行，技术失误被

26、数倍扩大 国联资培培训课件国联资培培训课件2、内部控制制度执行不力 1）违反国家法律法规的行为未得到及时制止：中航油在场外进行的石油期权投机交易是国家明文禁止的。国务院1998年8月1日国务院关于进一步整顿和规范期货市场的通知、2001年10月11日证监会发布的国有企业境外期货套期保值业务管理制度指导意见都明确规定了取得境外期货业务许可证的企业,在境外市场只能进行套期保值,不能进行投机业务。2）违反财务制度：在财务报表中掩饰其违规操作与遭受的损失；3）不遵守已有的风险管理手册，未能做到及时止损。五、中航油内控的失灵 国联资培培训课件国联资培培训课件管理层个人影响力在企业内过度膨胀是中航油内控不

27、力的主要原因在创业型的管理层主导的企业,经常会发生“一言堂”的管理氛围。这样的企业对待风险控制的态度,往往以管理层好恶为导向。中航油管理层在石油期权投机交易中,对风险估计不足,坚持油价冲高后必然回落的判断，主导了董事会对待风险的态度。中航油内控的失灵 国联资培培训课件国联资培培训课件中国企业走向海外需要加强风险控制大量走向海外的中国企业风险管理与内部控制制度十分脆弱外部环境：国内市场是转型期市场，在这样的市场环境中成长起来的中国企业往往缺乏在高风险的国际市场中，遵循严密法律体系、应对激励竞争的经验内部环境：创业者主导的企业在国内并不少见，面对创业者的强大“个人魅力”，内部控制往往形同虚设。创维

28、事件 国联资培培训课件国联资培培训课件完善公司治理法律法规、构建良好市场环境有助于企业建立合理均衡的公司治理结构与内部控制制度强化风险意识，主动制定并实施完备的法律与市场风险防范措施是中国企业稳健发展的必要条件中国企业走向海外需要加强风险控制 国联资培培训课件国联资培培训课件三、公司治理与诉讼风险:中国人寿案例分析 国联资培培训课件国联资培培训课件最令中国人寿股份有限公司骄傲的是，最令中国人寿股份有限公司骄傲的是，20032003年年1212月月1717日和日和1818日中国人寿在纽约证交所和香港联交所同步挂日中国人寿在纽约证交所和香港联交所同步挂牌上市，在行使超额配售权以后，共发股票牌上市，

29、在行使超额配售权以后，共发股票74.474.4亿股，亿股，募集资金募集资金，使公司的最低偿付能力达到了监，使公司的最低偿付能力达到了监管规定的管规定的5 5倍以上，创下了当年全球首次公开发行倍以上，创下了当年全球首次公开发行(IPO)(IPO)筹资额的最高纪录，是筹资额的最高纪录，是H H股有史以来最大的融资项目。股有史以来最大的融资项目。中国人寿在网站上介绍自己说，中国人寿在网站上介绍自己说，20032003年年6 6月月3030日，中日，中国人寿保险公司正式重组为中国人寿保险（集团）公司国人寿保险公司正式重组为中国人寿保险（集团）公司和中国人寿保险股份有限公司。和中国人寿保险股份有限公司。

30、国联资培培训课件国联资培培训课件中国人寿在这番辉煌之后，却遭遇美国股民的集体诉讼。中国人寿在这番辉煌之后，却遭遇美国股民的集体诉讼。2003 2003年年1212月月1717日、日、1818日，中国人寿分别在纽约证券日，中国人寿分别在纽约证券交易所和香港联交所正式挂牌交易。交易所和香港联交所正式挂牌交易。2004 2004年年1 1月月3030日，国家审计机关在全国审计工作日，国家审计机关在全国审计工作会议上披露了中国人寿保险公司涉嫌违规资金会议上披露了中国人寿保险公司涉嫌违规资金350350亿元亿元的信息，其中涉及重组前的中国人寿保险公司涉嫌违规的信息，其中涉及重组前的中国人寿保险公司涉嫌违

31、规资金约资金约5454亿元，立即在国际股市产生动荡。亿元，立即在国际股市产生动荡。在已披露的在已披露的5454亿元违规资金中，涉及超额退保、非法代亿元违规资金中，涉及超额退保、非法代理等不正当竞争问题的金额理等不正当竞争问题的金额2323亿多元；以出借、投资等亿多元；以出借、投资等方式违规使用保险资金方式违规使用保险资金2525亿元；私设亿元；私设“小金库小金库”30003000余余万元；违法犯罪案件线索万元；违法犯罪案件线索2828件，涉案金额近件，涉案金额近5 5亿元。亿元。国联资培培训课件国联资培培训课件 2004 2004年年2 2月月1 1日，中国人寿股份被投资者大幅日，中国人寿股份

32、被投资者大幅抛售，股价由抛售，股价由1 1月底的月底的5.75.7港元跌至当日的港元跌至当日的5.45.4港港元。其后，中国人寿的上市承销商瑞士信贷、第元。其后，中国人寿的上市承销商瑞士信贷、第一波士顿和花旗立即将中国人寿的投资评级降为一波士顿和花旗立即将中国人寿的投资评级降为“跑输大市跑输大市”和和“售出售出”。3 3月月1616日风波又起。该日，美国一位购买了中日风波又起。该日，美国一位购买了中国人寿股票的投资者委托其代理律师，在律师事国人寿股票的投资者委托其代理律师，在律师事务所网站上征集于务所网站上征集于20032003年年1212月月2222日至日至20042004年年2 2月月3

33、3日期间购买中国人寿股票的投资者，日期间购买中国人寿股票的投资者，6060天内可到天内可到法院登记加入原告队伍，对中国人寿进行集团诉法院登记加入原告队伍，对中国人寿进行集团诉讼。讼。国联资培培训课件国联资培培训课件 向中国人寿发起攻击的是一家美国律师事务所，向中国人寿发起攻击的是一家美国律师事务所，其全称为其全称为MilbergMilbergWeissershadWeissershadHynesHynesLerachLerach。国联资培培训课件国联资培培训课件它在起诉状中列出了如下几点它在起诉状中列出了如下几点 首先，它提出中国人寿有错误行为，首先，它提出中国人寿有错误行为，“明知负面的事实

34、却明知负面的事实却不予披露不予披露”。它认为，中国人寿在上市前知道国家审计署要发。它认为，中国人寿在上市前知道国家审计署要发布的重大不利消息，理由是布的重大不利消息，理由是“IPOIPO期间，国家审计署已完成，或期间，国家审计署已完成，或将要发布对母公司的负面审计结果将要发布对母公司的负面审计结果”。其次，因为这一负面消息，股民的利益遭到了损害。股价其次，因为这一负面消息，股民的利益遭到了损害。股价大跌也是不争的事实。大跌也是不争的事实。还有，两者存在因果关系还有，两者存在因果关系由于中国人寿不披露消息，导由于中国人寿不披露消息，导致中国人寿股价虚高，进而使得投资者在消息披露后因股价下致中国人

35、寿股价虚高，进而使得投资者在消息披露后因股价下跌受损。跌受损。起诉书称，起诉书称，“公司在纽约做上市前路演后，中国人寿的超额认购倍数约是公司在纽约做上市前路演后，中国人寿的超额认购倍数约是2525倍，引发的倍，引发的热潮令人想起互联网热潮。热潮令人想起互联网热潮。IPOIPO的价格在的价格在20032003年年1212月月1616日定在日定在18.6818.68港元。港元。”“”“中国人寿中国人寿的股价与被告已知的行为紧密相联。由于被告的虚假陈述，中国人寿的股价在虚增的水的股价与被告已知的行为紧密相联。由于被告的虚假陈述，中国人寿的股价在虚增的水平交易，平交易，20032003年年1212月月

36、2929日高至日高至34.7534.75美元。美元。”国联资培培训课件国联资培培训课件列举了以下中国人寿未披露的、对公司上市列举了以下中国人寿未披露的、对公司上市和股价不利的事实：和股价不利的事实：1 1、涉嫌、涉嫌6.526.52亿美元的巨额金融欺诈；亿美元的巨额金融欺诈；2 2、IPOIPO时，中国国家审计署已经完成了审时，中国国家审计署已经完成了审计，即将公布对其母公司不利的审计发现；计，即将公布对其母公司不利的审计发现；3 3、母公司存在非法代理、超额退保、挪用、母公司存在非法代理、超额退保、挪用资金和私设小金库等违法行为；资金和私设小金库等违法行为；4 4、中国人寿的股价中与被告已知

37、的违法行、中国人寿的股价中与被告已知的违法行为应有联系，毕竟为应有联系，毕竟2/32/3的个人被告是中国人寿的的个人被告是中国人寿的董事、执行官或母公司的高级经理。董事、执行官或母公司的高级经理。国联资培培训课件国联资培培训课件美国律师的逻辑很简单美国律师的逻辑很简单中国人寿为了实现中国人寿为了实现顺利上市和维持股价处于高位，有意隐瞒正在接受顺利上市和维持股价处于高位，有意隐瞒正在接受中国国家审计署审计的信息，投资者在不知情的情中国国家审计署审计的信息，投资者在不知情的情况下，高价买入了中国人寿的股票。但在上市后不况下，高价买入了中国人寿的股票。但在上市后不久，这一重大负面消息被披露，引发股价

38、大幅下跌，久，这一重大负面消息被披露，引发股价大幅下跌，造成投资者损失。因此，中国人寿违反了美国造成投资者损失。因此，中国人寿违反了美国19341934年证券交易法的有关条款。而上述高管与董事充分年证券交易法的有关条款。而上述高管与董事充分知悉公司的内部材料，但并未及时予以适当披露。知悉公司的内部材料，但并未及时予以适当披露。国联资培培训课件国联资培培训课件按照按照“集体诉讼集体诉讼”的规则，每一个的规则，每一个20032003年年1212月月2222日日与与20042004年年2 2月月3 3日之间购买中国人寿股票的投资者，都可日之间购买中国人寿股票的投资者，都可以成为原告。通过网页和新闻稿

39、，以成为原告。通过网页和新闻稿，MilbergMilbergWeissWeiss也的也的确在广征愿意起诉的股民，确在广征愿意起诉的股民，“如果你在如果你在20032003年年1212月月2222日日至至20042004年年2 2月月3 3日之间，购买了中国人寿的股票，你有资日之间，购买了中国人寿的股票，你有资格作为这一集体诉讼的主诉人格作为这一集体诉讼的主诉人”。索赔金额可能包括股民的股市损失和某些不可计算索赔金额可能包括股民的股市损失和某些不可计算的期望利益损失，前者的一般计算公式是：将第一天的的期望利益损失，前者的一般计算公式是：将第一天的收盘价与隐瞒未公布的消息发布后当天的股价差额，乘收

40、盘价与隐瞒未公布的消息发布后当天的股价差额，乘以在美国发行的股数，这一数额的以在美国发行的股数，这一数额的20%-30%20%-30%即为索赔总即为索赔总金额。据此计算，中国人寿可能支付的索赔金额约金额。据此计算，中国人寿可能支付的索赔金额约40004000万美元万美元-6000-6000万美元，合约万美元，合约3.313.31亿亿-4.97-4.97亿元人民币。亿元人民币。国联资培培训课件国联资培培训课件4月月7日，高悬了三个月的板子终于落下：日，高悬了三个月的板子终于落下：6749万元人万元人民币的罚款及欠税全部由中国人寿民币的罚款及欠税全部由中国人寿(集团集团)公司负责。中公司负责。中国

41、人寿的股价也恢复生机，当日收盘时攀升，涨幅高达国人寿的股价也恢复生机，当日收盘时攀升，涨幅高达826。这多少令投资者心中的石头落了地，但大洋彼岸的诉这多少令投资者心中的石头落了地，但大洋彼岸的诉讼却远远没有结束。讼却远远没有结束。国联资培培训课件国联资培培训课件 2005年年2月月16日，新浪网日，新浪网(SINA.NASDAQ）即被告上纽约南区地方法即被告上纽约南区地方法院。院。起诉方是美国起诉方是美国Schatz&Nobel及及Schiffrin&Barroway法律事务所，法律事务所，他们声称，新浪没有披露正确信息、发布虚假信息误导了投资人。他们声称，新浪没有披露正确信息、发布虚假信息误

42、导了投资人。1 1、新浪没有主动及时的披露中国移动、新浪没有主动及时的披露中国移动MMSMMS服务条款变化和启用服务条款变化和启用新的新的MMSMMS服务结算平台对新浪业务的影响，或披露不完全。服务结算平台对新浪业务的影响，或披露不完全。2 2、新浪没有披露公司为达到业绩目标，而日益对、新浪没有披露公司为达到业绩目标，而日益对“算命算命”、“星象星象”、“情色情色”短信息服务产生的收入依赖；以及政府打击在短信息服务产生的收入依赖；以及政府打击在线、短信算命服务对新浪现金流的影响。线、短信算命服务对新浪现金流的影响。“基于以上理由，新浪关于业绩成长及前景的一切乐观言论都缺乏基于以上理由，新浪关于

43、业绩成长及前景的一切乐观言论都缺乏合理的基础。合理的基础。”类似的案例类似的案例 国联资培培训课件国联资培培训课件20052005年年1 1月月1919日以来，对前程无忧提起集体诉讼的美国律师事日以来，对前程无忧提起集体诉讼的美国律师事务所已经多达务所已经多达1111家。家。指控的焦点是：前程无忧及数名高管没有向投资者们如实披露指控的焦点是：前程无忧及数名高管没有向投资者们如实披露自己的市场业绩与市场预期，涉嫌证券欺诈和误导投资者。自己的市场业绩与市场预期，涉嫌证券欺诈和误导投资者。1 1、前程无忧对于广告营收的实际数字认定有误；、前程无忧对于广告营收的实际数字认定有误；2 2、虽然中国劳务市

44、场出现了变化，但前程无忧没有及时向投、虽然中国劳务市场出现了变化，但前程无忧没有及时向投资者通报自己因此而出现了广告营收下滑的消息；资者通报自己因此而出现了广告营收下滑的消息；3 3、前程无忧在知情前提下，并没有根据业务下滑的实际情况、前程无忧在知情前提下，并没有根据业务下滑的实际情况调整财报中公布的股票收益预期；调整财报中公布的股票收益预期；4 4、基于上述事实，前程无忧在诉讼期内公布的财务结果和业、基于上述事实，前程无忧在诉讼期内公布的财务结果和业绩预期缺乏依据，因而对投资者构成了欺诈。绩预期缺乏依据，因而对投资者构成了欺诈。国联资培培训课件国联资培培训课件20042004年年1111月月

45、1919日以来，至少已经有六家美国律师事务所对日以来，至少已经有六家美国律师事务所对UTUT斯斯达康公司提起集体诉讼。达康公司提起集体诉讼。起诉书中说，被告人在上述时间段内起诉书中说，被告人在上述时间段内 发布虚假、误导性的声发布虚假、误导性的声明，人为抬高其股票价格，并因此在股票增发中获得明，人为抬高其股票价格，并因此在股票增发中获得4.754.75亿美元的亿美元的收入；上述公司内部人士也通过非法内部交易获得收入；上述公司内部人士也通过非法内部交易获得56005600万美元的收万美元的收入。入。UTUT斯达康公司上述管理人员及董事，蓄意向投资人隐瞒了若干斯达康公司上述管理人员及董事，蓄意向投

46、资人隐瞒了若干关于该公司的重要事实：关于该公司的重要事实：1 1、公司的供应环节存在重大缺陷，拖延、公司的供应环节存在重大缺陷，拖延其及时汇报收益项目，并且对汇报收益的能力缺乏管控。其及时汇报收益项目，并且对汇报收益的能力缺乏管控。2 2、“小小灵通灵通”作为公司的首要利润来源，它的中国市场正在萎缩；作为公司的首要利润来源，它的中国市场正在萎缩；UTUT斯达斯达康的独立董事未能在董事会占主导地位，因而违反了纳斯达克规则。康的独立董事未能在董事会占主导地位，因而违反了纳斯达克规则。3 3、公司对其在日本市场的收入预期高估了、公司对其在日本市场的收入预期高估了2.92.9亿美元，导致亿美元，导致2

47、0042004和和20052005财年的财务预期被大幅夸大，导致股价虚高，给投资人造成了财年的财务预期被大幅夸大，导致股价虚高，给投资人造成了损失。损失。国联资培培训课件国联资培培训课件 20012001年美国两家律师事务所分别宣布，代表在年美国两家律师事务所分别宣布，代表在20002000年年7 7月月3 3日到日到20012001年年8 8月月3131日期间购买网易的购买人向网易提出了集体诉讼：日期间购买网易的购买人向网易提出了集体诉讼：起诉书称，与网易起诉书称，与网易IPOIPO说明书及注册文件在内容上存在错误和说明书及注册文件在内容上存在错误和误导信息，误导信息，20002000年第一

48、季度的财务报告当中就包含人为虚报的财务年第一季度的财务报告当中就包含人为虚报的财务数据。另外，上述被告发布的该公司数据。另外，上述被告发布的该公司20002000年季度报告以及全年财务年季度报告以及全年财务报告中均有错误和误导信息，夸大了网易的实际经营表现。报告中均有错误和误导信息，夸大了网易的实际经营表现。网易对账目进行了全面清查。网易对账目进行了全面清查。8 8月，网易宣布其月，网易宣布其20002000年全年的年全年的净收入为净收入为370370万美元，而不是原来报出的万美元，而不是原来报出的790790万美金。这个财务数字万美金。这个财务数字整整高估了整整高估了430430万美元，其中

49、万美元，其中110110万美元的广告无法确认，约合万美元的广告无法确认，约合200200万美元的实物交易算作了销售额。另外还有万美元的实物交易算作了销售额。另外还有120120万美元的合同万美元的合同 缺乏缺乏实质性内容实质性内容。这样一来，调查过后的真实收益比公布的收益大降。这样一来，调查过后的真实收益比公布的收益大降53.253.2。国联资培培训课件国联资培培训课件“美国特色美国特色”的集体诉讼制度：的集体诉讼制度：首先，投资者集体诉讼属于引入陪审团审理诉讼，由普通人组首先，投资者集体诉讼属于引入陪审团审理诉讼，由普通人组成的陪审团来对证据进行判断。通常情况下，陪审团更多地站在弱成的陪审团

50、来对证据进行判断。通常情况下，陪审团更多地站在弱势的中小投资者一边。势的中小投资者一边。其次，投资者无须为集体诉讼支付诉讼费，如果索赔成功，发其次，投资者无须为集体诉讼支付诉讼费，如果索赔成功，发起的律师行将获得约占总赔偿金额起的律师行将获得约占总赔偿金额30的份额，这种方式极大地鼓的份额，这种方式极大地鼓舞了律师行和投资者的诉讼热情。舞了律师行和投资者的诉讼热情。第三，集体诉讼实行第三，集体诉讼实行“默示参加，明示退出默示参加，明示退出”的原则，任何投的原则，任何投资者只要不明确表示放弃，都将分到应得的赔偿份额。资者只要不明确表示放弃，都将分到应得的赔偿份额。第四，集体诉讼采取的是第四，集体