商法通论课件.ppt

1、主 编 赵中孚副主编 邢海宝2121世纪法学系列教材材世纪法学系列教材材第一编总论第一编总论常考知识点常考知识点商事的范围商事的范围商事关系的特点商事关系的特点商法的调整对象商法的调整对象商法的基本特点商法的基本特点商法与民法的关系商法与民法的关系现代商法的发展趋势现代商法的发展趋势第一节商法概述第一节商法概述一、商的概念一、商的概念现代商法中商事的范围大致可以分为以下四种：直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”。间接以媒介货物交易为目的的营业活动。虽不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与“固有商”和“辅助商”有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动。仅与“辅

2、助商”或第三种商有牵连关系的营业活动。第一节商法概述第一节商法概述二、商法的概念二、商法的概念（一）英美法系的商法概念（一）英美法系的商法概念Commercial Law，Business Law，Mercantile Law和和Law Merchan（二）大陆法系的商法概念（二）大陆法系的商法概念（三）我国的商法概念（三）我国的商法概念第一节商法概述第一节商法概述三、商法的分类三、商法的分类（一）古代商法、中世纪商法、近代商法和现代商（一）古代商法、中世纪商法、近代商法和现代商法法（二）英美法系商法和大陆法系商法（二）英美法系商法和大陆法系商法（三）形式商法和实质商法（三）形式商法和实质商法

3、（四）广义商法和狭义商法（四）广义商法和狭义商法第一节商法概述第一节商法概述四、商法的调整对象四、商法的调整对象商事关系商事关系按照我国学者的观点，商事关系具有下列特点：（一）商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系（二）商事关系是商事主体基于营利目的而建立的第一节商法概述第一节商法概述五、商法与其他部门法的关系五、商法与其他部门法的关系（一）商法与民法的关系1.民法的一般适用和补充适用2.商法的适用优先于民法3.商法的效力优于民法（二）商法与经济法的关系第一，商法和经济法分离说。第二，商法和经济法合一说。第三，经济法为促成民商合一而代替商法的总名称的法。第一节商法概述第一节商法概述（三

4、）商法与劳动法的关系（三）商法与劳动法的关系 其一，商法与劳动法的关系是一般法与特别法的关系。其二，西方许多国家的法律把企业所有人与企业管理人的关系作为委任关系，而把企业所有人与工人的关系作为雇佣关系。其三,商法和劳动法交错适用的状况。（四）商法与国际法的关系（四）商法与国际法的关系第二节 商法的历史发展一、古代商法二、中世纪的商法三、近代商法四、现代商法第二节商法的历史发展五、商法产生的原因及现代商法的发展趋势五、商法产生的原因及现代商法的发展趋势（一）商法产生的原因（一）商法产生的原因1.商法的产生是商品经济进一步发展的内在要求2.商法的产生是国家推行重商主义政策的结果（二）现代商法的发展

5、趋势（二）现代商法的发展趋势1.动态化的趋向2.大陆法系和英美法系的相互渗透3.国际化与统一的趋向4.商务电子化的趋向第三节 商法的基本特点与原则一、商法的基本特点一、商法的基本特点（一）商法兼具公法和私法的特性，是公、私法结合的法，但其本质仍为私法（二）商法以促进和保护商事交易中的利益实现为主旨，具有营利性（三）商法适应商事交易现代化、科技化的要求，具有较强的技术性（四）商法适应商事交易国际化的要求，具有国际性（五）组织法与行为法相结合第三节 商法的基本特点与原则二、商法的原则二、商法的原则（一）依法自由行使权利原则（二）商事主体意思自治原则（三）诚实信用原则1.商法中诚实信用原则的概念2.

6、诚实信用原则对商事主体的约束功能3.诚实信用原则解释、评价、补充法律行为的功能4.诚实信用原则填补法律和合同漏洞的功能第三节 商法的基本特点与原则（四）合法原则（五）尊重公共利益、公序良俗原则（六）鼓励交易原则（七）保障交易便捷原则1.交易简便性2.短期时效主义（八）维护交易安全原则1.强制主义 2.公示主义 3.外观主义 4.严格责任主义第四节 民商合一的理论基础一、民商合一与民商分立的主要观点一、民商合一与民商分立的主要观点二、对民商合一与民商分立主要观点的评析二、对民商合一与民商分立主要观点的评析三、民商合一与民商分立对于现代民商立法的影响三、民商合一与民商分立对于现代民商立法的影响四、

7、构建和谐的民商合一法律体系四、构建和谐的民商合一法律体系在民商立法和法律适用中应处理好如下方面三个关系：第一，在立法文件的制定上，要采取制定民法典的同时在民法典之外另订商事法规的办法。第二，在立法内容上，民法典规范一般的商品经济活动，商事法规规范具体的商品经济活动。第三，在法律适用效力上，商事法规有优先于民法适用的效力。第五节 商法思维与学习方法一、什么是商法思维？一、什么是商法思维？【案例】“美国特拉华州南方铜业股东派生诉讼案”第五节 商法思维与学习方法二、如何形成商法的思维？二、如何形成商法的思维？（一）建立以商人为视角的法律风险思维【案例】“上海日腾投资管理公司与上海亨井联接件公司买卖合

8、同纠纷上诉案”（二）深刻理解商法意思自治原则并灵活运用【案例1】某人身保险合同效力案【案例2】“中国对赌协议第一案”海富投资诉世恒有色、香港迪亚（三）明确鼓励交易为核心的商事立法原则第五节 商法思维与学习方法三、商法学习的基本方法三、商法学习的基本方法（一）扎实的民法学理论基础（二）在实践中学习商法并融会贯通（三）广泛了解其他学科的基础知识（四）了解国际商事立法条约以及国际商事规则和惯例参考文献参考文献范健，王建文.商法的价值，源流及本体.北京：中国人民大学出版社，2007：上篇商法价值论赵万一.论民商法价值取向的异同及其对我国民商立法的影响.法学论坛，2003（6）雷兴虎.略论我国商法的基本

9、原则.中外法学，1999（4）刘凯湘.论商法的性质、依据与特征.现代法学，1997（5）课后习题课后习题什么是商事关系？它有哪些特点？简述商法与民法的关系。现代商法有哪些发展趋势？结合我国商法的具体实践，评析商事立法所体现出的独特的商法思维。常考知识点常考知识点经营经营企业企业个体工商户个体工商户个人独资企业个人独资企业商事合伙商事合伙有限合伙有限合伙特殊的普通合伙特殊的普通合伙商事公司商事公司第一节第一节 概述概述一、商事主体的概念一、商事主体的概念 商事主体，指具有商事权利能力，依法独立享有商事权利和承担商事义务的个人和组织。二、商事主体的分类二、商事主体的分类三、企业与商事主体三、企业与

10、商事主体第二节 商事个人 商事个人，又称商个人、商自然人、个人营业，是指具有商事权利能力和商事行为能力，独立从事商行为，依法承担商法上的权利和义务的自然人。一、个体工商户一、个体工商户（一）设立和登记第二节 商事个人二、二、农村承包经营户农村承包经营户 农村承包经营户是在法律允许的范围内，按照承包合同的规定从事商品经营的农村集体经济组织的成员。三、三、独资企业独资企业 独资企业（独资私营企业）是商事个人进行经营的企业形式。第二节 商事个人三、三、独资企业独资企业 独资企业（独资私营企业）是商事个人进行经营的企业形式。个人独资企业法及相关规章规定：（一）个人独资企业的设立与变更（二）商事权利和义

11、务（三）个人独资企业事务的管理（四）债务清偿责任（五）解散和清算第三节第三节 商事合伙商事合伙一、概述一、概述（一）合伙的历史与现状（二）合伙的法律地位（三）我国合伙法的渊源 在我国，适用于合伙的主要法律规范是民法通则和合伙企业法。第三节 商法的基本特点与原则二、商事合伙的设立二、商事合伙的设立（一）合伙人责任的性质（二）合伙协议的性质第三节 商法的基本特点与原则二、商事合伙的设立二、商事合伙的设立（一）合伙人责任的性质（二）合伙协议的性质 在传统民商法上，商事合伙是二人或二人以上互约出资、以共同经营营利性事业为目的的契约，合伙人均负有对合伙出资的债务，该债务在合伙人相互之间构成对价关系，故合

12、伙协议为双务及有偿契约。第三节 商法的基本特点与原则二、商事合伙的设立二、商事合伙的设立（三）出资 我国合伙企业法规定，普通合伙企业的合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利以及劳务出资。（四）商业登记（五）合伙成立的效力 在我国，合伙企业一旦成立，在合伙人之间产生出资给付、利益分配及在合伙解散后分配剩余财产等债权债务关系。第三节 商法的基本特点与原则三、商事合伙的财产三、商事合伙的财产 我国合伙企业法规定，合伙企业的财产包括合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。四、合伙事务的执行四、合伙事务的执行 我国民法通则规定，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决

13、定，合伙人有执行和监督的权利。五、损益分配五、损益分配 六、合伙债务的承担六、合伙债务的承担七、入伙、退伙七、入伙、退伙（一）入伙（二）退伙第三节 商法的基本特点与原则八、商事合伙的解散、清算八、商事合伙的解散、清算（一）解散（二）清算和破产第四节 商事公司 20世纪80年代以来，我国的公司立法方案几经变化公司法维持原有公司条例（草案）与规范意见的立法格局，只规定了有限责任公司和股份有限公司两种公司形式。鉴于我国已先后于1979年、1986年和1988年分别制定颁布了中外合资经营企业法、外资企业法和中外合作经营企业法，外商投资企业均可采取有限责任公司的组织形式。参考文献参考文献叶林.企业的商法

14、意义及“企业进入商法”的新趋势.中国法学，2012（4）李友根.论个体工商户制度的存与废兼及中国特色制度的理论解读.法律科学，2010（4）李建伟.个人独资企业法律制度的完善与商个人体系的重构.政法论坛，2012（5）郭富青.特殊普通合伙企业:游走于无限与有限责任之间.当代法学，2009（1）课后习题课后习题“企业”与“商事主体”的相互关系是怎样的？我国商事个人的法律体系如何构成？个人独资企业和合伙企业的企业所得税制度及其意义？有限合伙制度何以成为创业投资和私募股权的重要组织形态？特殊的普通合伙中合伙人的责任结构如何？常考知识点常考知识点不正当竞争不正当竞争出资出资第一节第一节 商事法律行为的

15、概念和特征商事法律行为的概念和特征一、商事法律行为制度概述一、商事法律行为制度概述 商事法律行为制度是商法制度的最基本部分之一。在实行民商分立的国家，商事法律行为、商事合同与民事法律行为、民事合同分别由商法典、民法典加以规范。二、商事法律行为的概念二、商事法律行为的概念（一）主观主义原则（二）客观主义原则（三）折中主义原则第一节第一节 商事法律行为的概念和特征商事法律行为的概念和特征三、商事法律行为的特征三、商事法律行为的特征第一，商行为是主体以营利为目的而从事的行为。第二，商事法律行为是一种经营行为。【案例】第三，商事法律行为是连续性的行为。第一节第一节 商事法律行为的概念和特征商事法律行为

16、的概念和特征四、商事法律行为制度的特征四、商事法律行为制度的特征第一，商事法律行为法律制度具有以契约自由原则为前提的私法自治的特征。第二，商事法律行为法律制度规范具有宽松、任意的特征。第三，商事法律行为法律制度的形成具有交易习惯法律化的特征。第四，商事行为法律制度的体系具有实体与程序相结合的特点。【案例】第二节 商事法律行为的分类与主要内容一、商事法律行为的分类一、商事法律行为的分类（一）绝对商事法律行为与相对商事法律行为（二）双方商事法律行为与单方商事法律行为（三）基本商事法律行为与附属商事法律行为（四）纯然商事法律行为与推定商事法律行为第二节 商事法律行为的分类与主要内容二、商事法律行为的

17、主要内容二、商事法律行为的主要内容商事合同商事合同（一）商事合同概述商事合同还有自己的特征：（1）商事合同的当事人至少有一方是商事主体。（2）订立商事合同是为了获取经济权利或利益。（3）商事合同是双务、有偿合同。第二节 商事法律行为的分类与主要内容二、商事法律行为的主要内容二、商事法律行为的主要内容商事合同商事合同（二）具体商事合同1.货物运输合同2.租赁合同3.融资租赁合同4.技术合同5.建设工程合同6.财产保险合同7.行纪合同8.居间合同第三节 商法对于商事法律行为的主要法律控制一、对商事法律行为的法律控制概述一、对商事法律行为的法律控制概述（一）强行法的法律控制（二）推定法的法律控制商法

18、对于商事法律行为的法律控制包括：（1）商法对商主体设立及存续期间的商事法律行为的静态控制。（2）商法对于商人与非商人之间的单方商行为的特殊控制。（3）商法对于经营主体之间从事的各类商行为的特殊控制，即商法对双方商事法律行为的法律控制。第三节 商法对于商事法律行为的主要法律控制二、商法对双方商事法律行为的主要法律控制二、商法对双方商事法律行为的主要法律控制（一）对于垄断和限制性贸易行为的法律控制第一，通过单行法规禁止或严格限制商业垄断产生及因企业合并导致垄断的可能性。第二，以行政法规中的严格规定禁止大型企业不正当地使用其支配能力，或从事不正当的限制贸易的行为。第三，通过商法典或商事特别法对于劣势

19、的小商人、中小企业予以扶植的政策性保护。第四，通过公法干预形式对于非法的商业垄断和限制贸易行为课以多重法律责任。第三节 商法的基本特点与原则二、商法对双方商事法律行为的主要法律控制二、商法对双方商事法律行为的主要法律控制（二）对于不正当竞争行为的法律控制（三）商事法律行为控制中的严格主义第四节 商法对交易公平的特殊规制一、商法对于标准合同条款的特别控制一、商法对于标准合同条款的特别控制1.对标准合同形式的控制2.通过标准合同条款解释加以控制3.对标准合同条款内容的其他立法控制4.对标准合同条款的行政控制5.对标准合同条款的社会控制第四节 商法对交易公平的特殊规制二、商法关于产品责任的特别规定二

20、、商法关于产品责任的特别规定产品责任的严格性表现在以下几个方面：1.归责原则严格是产品责任严格的最根本表现2.产品责任严格化表现在产品责任人的范围及承担责任的方式上3.产品责任严格化还表现在责任人免责事由上第四节 商法对交易公平的特殊规制三、商法对消费商品的特殊规制三、商法对消费商品的特殊规制1.对消费品品质的说明义务2.对消费品质量的规制参考文献参考文献张国键.商事法论修订19版.台北：三民书局，1980范健.德国商法的历史命运.南京大学法律评论，2002（2）徐学鹿，梁鹏.商法中之诚实信用原则研究.法学评论，2002（3）日本商法.北京：王书江，殷建平译.煤炭工业出版社：67页，12114

21、8页美国统一商法典.潘琪译.北京：中国对外经济贸易出版社：118页课后习题课后习题请举出三个例子说明商事惯例如何影响商事法律行为规则。世恒案中，以侵害公司利益和债权人利益宣告当事人间的约定无效，是否妥当？常考知识点常考知识点商事登记程序商事登记程序商事登记效力商事登记效力商事登记种类商事登记种类第一节第一节 商事登记制度概述商事登记制度概述一、商事登记的概念及法律特征一、商事登记的概念及法律特征商事登记是指商事筹办人为设立、变更或终止商事主体资格，而依法律规定的内容和程序向登记主管机关申请登记，并被登记主管机关核准登记公告的法律行为。特征：1.商事登记是一种创设、变更或终止商事主体资格的法律行

22、为2.商事登记是要式法律行为3.商事登记本质上是公法行为第一节第一节 商事登记制度概述商事登记制度概述二、商事登记的目的二、商事登记的目的1.保护社会公众利益2.保障商事主体的权益，昭示其营业信用3.便于登记主管部门监管三、商事登记制度的历史沿革三、商事登记制度的历史沿革第二节 商事登记的主管机关一、商事登记的主管机关一、商事登记的主管机关二、登记主管机关的权限二、登记主管机关的权限（一）国家工商行政管理总局（二）省、自治区、直辖市工商行政管理局（三）市、县工商行政管理局第三节 商事登记的程序一、商事登记的范围一、商事登记的范围商事登记的对象为商事主体，商事登记的范围即哪些商事主体应当登记。二

23、、商事登记的事项二、商事登记的事项（一）商业名称（二）住所住所作为登记事项予以登记，具有重要的法律意义：1.可以确定商事主体的诉讼管辖地2.可以确定商事主体的受送达地点3.有利于确定债务的履行地4.有利于确定商事主体的登记机关第三节 商事登记的程序二、商事登记的事项二、商事登记的事项（三）法定代表人（四）注册资本（五）主体类型（六）经营范围（七）经营期限第三节 商法的基本特点与原则三、商事登记的程序三、商事登记的程序（一）申请和受理（二）审查登记机关应在何种程度上进行审查，在各国立法与学说上存在三种主张：1.形式审查主义2.实质审查主义3.折中审查主义第三节 商法的基本特点与原则三、商事登记的

24、程序三、商事登记的程序（三）核准发照由于商事主体在申请登记时已经提交了填报的登记注册书，登记主管机关对这些登记注册的事项内容进行审查核实后，直接作出是否核准登记的决定，并对核准登记的企业颁发有关证明。（四）公告所谓公告，就是将登记的有关事项通过报刊或其他途径公告。第四节 商事登记的种类一、设立登记一、设立登记企业法人与经营单位办理设立登记，应当在主管部门或者审批机关批准后30日内，向登记主管机关提出申请；没有主管部门和审批机关的企业申请设立登记，由登记主管机关进行审查。二、变更登记二、变更登记商事主体的变更登记是指已登记的商事主体因名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围等的变更而

25、进行的登记。第四节 商事登记的种类三、注销登记三、注销登记商事主体注销登记是指商事主体歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业时，向登记主管机关办理的消灭商事主体资格的登记。四、分支机构的登记四、分支机构的登记分支机构是指具备法人资格的商事主体在其住所以外设立的从事经营活动的不具备法人资格的经济组织。第五节 商事登记的效力一、创设法律关系的效力一、创设法律关系的效力登记注册是商事主体取得经营资格的前提条件，凡未经登记者不得以商事主体的身份从事经营活动。二、免责效力二、免责效力三、公示效力三、公示效力即凡经登记的内容，应当推定其具有相应的法律效力，善意第三人根据登记事项所为的行为，应当有效。

26、第六节 商事登记监管一、监管内容一、监管内容1.建立企业档案2.年检3.证照管理4.对商业活动的监管二、违反商事登记管理法规的处罚二、违反商事登记管理法规的处罚参考文献参考文献林嘉.商法案例分析.北京：中国人民大学出版社，2009：第一章第三节范健.商法.北京：高等教育出版社，北京大学出版社，2003：第七章范健.论商事登记之公示对第三人的法律效力.载南京大学法律评论1995（1）：5761页课后习题课后习题商事登记的主要程序包括哪些？商事登记会产生哪些法律效力？商事登记的监管包括哪些内容？试述我国现行商事登记立法存在的问题及对策。常考知识点常考知识点商业名称登记种类商业名称登记种类商业名称登

27、记效力商业名称登记效力商业名称登记程序商业名称登记程序第一节第一节 商业名称概述商业名称概述一、商业名称的概念一、商业名称的概念商业名称是商事主体用来在营业活动中表彰自己的名称，又称字号、商号、厂商名称、企业名称等。二、商业名称的法律特征二、商业名称的法律特征（一）使用商业名称的主体是商事主体（二）商事主体在营业活动中使用商业名称，并以此享有权利、承担义务（三）商业名称是商事主体为区别与他人的营业活动，表彰自己的形象而设立第二节 商业名称的选用一、商业名称真实主义一、商业名称真实主义商业名称真实主义是指选定的商业名称必须与经营者的名称或与营业内容相一致，否则不予承认且无法予以转让或继承。二、商

28、业名称自由主义二、商业名称自由主义商业名称自由主义是指商事主体选用何种名称作为商业名称，以及商业名称与营业主的姓名及营业种类是否相同，法律原则上不予限制。第三节 商业名称的登记一、概述一、概述二、商业名称登记的种类二、商业名称登记的种类依其登记原因和目的不同，可以分为：商业名称创设登记、变更登记、转让登记、废止登记和撤销登记。三、我国的商业名称登记程序三、我国的商业名称登记程序1.国内商业名称的核准程序2.外商投资企业商业名称的核准程序3.外国企业商业名称的核准程序第三节 商法的基本特点与原则四、商业名称登记的效力四、商业名称登记的效力（一）排他效力排他效力是指商业名称一经登记即发生排斥他人为

29、相同或类似的商业名称登记或使用该商业名称的效力。（二）救济效力救济效力是指商事主体可以就他人非法使用相同或类似商业名称在同一营业，侵犯其商业名称专有使用权，请求停止使用、赔偿损失等救济的效力。第四节 商业名称的法律保护一、商业名称权的性质一、商业名称权的性质1.人格权说2.财产权说3.折中说二、商业名称权的限制二、商业名称权的限制（一）地域限制（二）转让限制对商业名称权转让的限制又可分为两个不同立法模式：1.不得单独转让2.可单独转让第四节 商业名称的法律保护三、商业名称权的保护模式三、商业名称权的保护模式（一）适用民法进行保护（二）适用专门的立法四、商业名称的国际保护四、商业名称的国际保护参

30、考文献参考文献林嘉.商法案例分析.北京：中国人民大学出版社，2009：第一章第四节范健.商法.北京：高等教育出版社，北京大学出版社，2003：第六章第三节范健.德国商号法律制度评析.法律科学，1994（1）：9097页课后习题课后习题试述商业名称的概念及法律特征。商业名称的登记效力有哪些？如何保护商业名称权？试述商标权与商业名称权的权利冲突与解决。常考知识点常考知识点公司财务会计制度公司财务会计制度会计师事务所会计师事务所审计财务报告审计财务报告公司财务报告的披露公司财务报告的披露第一节第一节 商业账簿制度概述商业账簿制度概述一、商业账簿的概念及历史发展一、商业账簿的概念及历史发展商业账簿，指

31、商主体用以明白表示其营业状况及财产状况的会计账簿。二、商业账簿法的立法例二、商业账簿法的立法例各国对于商业账簿所采的立法例大致有以下三种：第一，干涉主义。第二，放任主义。第三，折中主义。第一节第一节 商业账簿制度概述商业账簿制度概述三、商业账簿的意义三、商业账簿的意义（1）商业账簿的基本意义在于，向各财务会计信息的使用人提供相关可靠、清晰可比的财务会计信息，以作为决策依据。（2）商业账簿是相关国家机关审核商事主体的营业状况或实施行政行为的依据。（3）商业账簿可成为民事诉讼中的重要证据。四、商业账簿的保存四、商业账簿的保存第二节 商业账簿的种类一、会计凭证一、会计凭证会计凭证是记录经济业务的发生

32、和完成情况，明确经济责任的书面凭证，是登记账簿的依据。1.原始凭证2.记账凭证二、会计账簿二、会计账簿1.会计账簿的概念及作用2.会计账簿的种类第二节 商业账簿的种类三、会计报表三、会计报表（一）会计报表的概念与作用（二）会计报表的内容（三）会计报表的种类（四）编制会计报表的要求（五）会计报表的对外报送第三节 商业账簿的编制一、商业账簿的编制原则一、商业账簿的编制原则1.客观性原则2.相关性原则3.及时性原则4.可比性原则5.一致性原则6.明晰性原则第三节 商法的基本特点与原则二、商业账簿的记载方法二、商业账簿的记载方法（1）商主体的会计确认、计量和报告应以商主体持续经营为前提。（2）以权责发

33、生制为基础进行会计确认、计量和报告。（3）以货币计量。（4）统一适用借贷记账法。三、会计科目三、会计科目所谓会计科目，即将商主体各项营业事项，依其性质，分别归类的项目。第四节 商业账簿的审计一、商业账簿审计的必要性一、商业账簿审计的必要性二、会计报表审计的目的二、会计报表审计的目的（1）判明会计报表是否公允地反映了被审计单位在会计核算期末的财务状况及整个会计核算期间的经营成果和资金变动情况。（2）判明被审计单位的会计报表的编制及财务会计处理，是否遵循了会计准则及国家其他有关财务会计法规的规定。（3）判明被审计单位会计处理方法是否符合一贯性原则的要求。三、会计报表审计的内容三、会计报表审计的内容

34、第五节 商业账簿的披露一、公司定期披露财务报告的必要性一、公司定期披露财务报告的必要性二、上市公司披露财务报告所应遵循的原则二、上市公司披露财务报告所应遵循的原则1.强制性原则2.真实性和准确性原则3.及时性原则4.公平、公开、公正原则第五节 商法思维与学习方法【案例】亚星化学虚假披露处罚案参考文献参考文献曲晓辉.中国会计国际化研究.北京：经济科学出版社，2010美国证券法、美国证券交易法、美国萨班斯法课后习题课后习题为什么会出现会计准则国际化的趋势？各国法律要求上市公司强制披露商业账簿的立法考虑是什么？第二编第二编 公司法公司法常考知识点常考知识点公司的概念和类型公司的概念和类型第一节第一节

35、 公司概述公司概述一、公司的概念一、公司的概念公司是指具有法人资格的营利性社团。二、公司的特征二、公司的特征（一）依法设立公司的设立必须符合法定的条件，遵守法定的程序。（二）以股东及其投资为基础设立（三）具有独立的法人地位（四）以营利为目的第一节第一节 公司概述公司概述三、公司的类型三、公司的类型（一）我国公司的法律分类1.有限责任公司2.股份有限公司（二）大陆法系公司的法律分类1.无限责任公司2.两合公司3.有限责任公司4.股份有限公司5.股份两合公司第一节第一节 公司概述公司概述三、公司的类型三、公司的类型（三）英美法系公司的法律分类1.注册公司与非注册公司2.有限公司与无限公司3.开放公

36、司与非开放公司4.美国公司法中的特殊公司：“有限责任公司”第一节第一节 公司概述公司概述三、公司的类型三、公司的类型（四）公司的学理分类1.人合公司、资合公司与人资兼合公司2.本公司与分公司3.母公司与子公司4.关联公司与公司集团5.本国公司、外国公司与跨国公司第二节 公司法概述一、公司法的概念一、公司法的概念公司法是调整公司的设立、组织、活动、解散以及其他内外关系的法律规范的总称。二、公司法的性质二、公司法的性质（一）公司法是私法（二）公司法是商事法（三）公司法是商事主体法（四）公司是实体法与程序法的结合（五）公司法是强制性规范与任意性规范的结合第二节商法的历史发展三、公司法的作用三、公司法

37、的作用四、四、20052005年我国公司法的修改年我国公司法的修改参考文献参考文献赵旭东.公司法.北京：中国政法大学出版社，2010：第一章范健，王建文.公司法2版.北京：法律出版社，2009：第一至三章邓峰.普通公司法.北京：中国人民大学出版社，2009：第一至三章美佛兰克伊斯布鲁克，丹尼尔费希尔著，张建伟，罗培新译.公司法的经济结构.北京：北京大学出版社，2005：第一章王保树.公司法律形态结构改革的走向.中国法学，2012（1）课后习题课后习题什么是公司？公司有什么特征？有限公司与股份公司各有什么价值？如何看待我国公司法的修改？公司法有什么作用？常考知识点常考知识点公司登记公司登记公司人

38、格否认公司人格否认第一节第一节 公司登记公司登记一、公司设立登记一、公司设立登记根据我国公司法，设立公司，设立人须向工商行政管理机关申请设立登记。二、公司变更登记二、公司变更登记公司变更登记事项应向原公司登记机关申请变更登记；未经核准变更登记，公司不得擅自改变登记事项。三、公司注销登记三、公司注销登记公司因某种原因歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业时，必须办理注销登记。【案例】第二节 公司能力一、公司权利能力一、公司权利能力公司的权利能力是指公司具有的享受权利和承担义务的资格。二、公司行为能力二、公司行为能力公司的行为能力是指公司基于自己的意思，以自己的名义从事活动，为自己设定权利，

39、承担义务的资格。三、公司民事责任能力三、公司民事责任能力公司的民事责任能力是指公司承担违约责任、侵权责任和不履行法定义务而产生的民事责任的能力。第三节 公司人格否认制度一、公司人格否认的含义一、公司人格否认的含义公司人格否认，是指公司在依法成立后，股东在特定事件中滥用公司法人人格，法院暂时否认在该特定事件中公司的独立人格以及股东的有限责任，责令该股东对公司的债权人或公共利益直接负责。二、公司人格否认的法律适用二、公司人格否认的法律适用（一）公司人格否认的主体（二）股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任（三）严重损害债权人利益【案例】第三节 商法的基本特点与原则三、反向否认公司人格三、反向否认公

40、司人格 反向否认公司人格是指在一定条件下要求公司为股东承担责任。参考文献参考文献王欣新.公司法.2版.北京：中国人民大学出版社，2012：第五章范健，王建文.公司法.2版.北京：法律出版社，2009：第六章、第八章李克武.公司登记法律制度研究.北京：中国社会科学出版社，2006朱慈蕴.公司法人格否认法理研究.北京：法律出版社，2005课后习题课后习题公司登记有什么意义？如何认识公司的经营范围？试述公司人格否认的构成与意义。常考知识点常考知识点公司设立原则公司设立原则设立方式设立方式设立条件设立条件发起人协议发起人协议公司章程的概念和效力公司章程的概念和效力设立中公司设立中公司发起人和股东的出资

41、责任发起人和股东的出资责任第一节第一节 公司设立概述公司设立概述一、公司设立的概念一、公司设立的概念公司的设立是指设立人依照法律规定的条件和程序，为创建公司并取得法律主体资格而进行的活动。二、公司设立的原则二、公司设立的原则（一）自由设立主义（二）特许设立主义（三）核准设立主义（四）准则主义（五）我国公司的设立原则第二节 公司设立方式一、发起设立一、发起设立发起设立是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。二、募集设立二、募集设立募集设立是指发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。第三节 公司设立的条件一、有限责任公司设立的条件一、有限责任公司

42、设立的条件（一）股东符合法定人数（二）股东出资达到法定资本最低限额（三）股东共同制定公司章程（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构（五）有公司住所第三节 商法的基本特点与原则二、股份有限公司设立的条件二、股份有限公司设立的条件（一）发起人符合法定人数（二）发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额（三）股份发行、筹办事项符合法律规定（四）发起人制定公司章程、采用募集方式设立的经创立大会通过（五）有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构（六）有公司住所第四节 公司设立程序一、有限责任公司的设立程序一、有限责任公司的设立程序（一）发起人发起（二）订立公司章程（三）申请名称预先核准（

43、四）设立审批（五）缴纳出资（六）验资（七）签发出资证明书（八）确立公司组织机构（九）申请设立登记并获发执照第四节 公司设立程序二、股份有限公司的设立程序二、股份有限公司的设立程序（一）签订发起人协议（二）订立公司章程（三）申请名称预先核准（四）办理审批手续第四节 公司设立程序二、股份有限公司的设立程序二、股份有限公司的设立程序（五）股份的认购1.发起人认购法定数额的股份。2.制作招股说明书。3.签订股票承销协议。4.签订代收股款协议。5.向国务院证券监督管理机构提出募股申请。6.公告招股说明书，履行信息披露义务。7.制作认股书。8.缴纳股款。第四节 公司设立程序二、股份有限公司的设立程序二、股

44、份有限公司的设立程序（六）建立机构（七）申请设立登记，获发执照（八）公告【案例】第五节 公司章程一、公司章程概述一、公司章程概述公司章程是指设立公司的股东制定的调整公司内部组织关系和经营行为并对公司、股东和公司管理人员具有约束力的自治规则。二、公司章程的内容二、公司章程的内容（一）绝对必要记载事项（二）相对必要记载事项（三）任意记载事项第五节 商法思维与学习方法三、公司章程的效力三、公司章程的效力（一）时间效力1.公司章程的生效时间2.公司章程的失效时间（二）对人效力1.公司章程对公司的效力2.公司章程对股东的效力3.公司章程对董事、监事、高级管理人员的效力第五节 商法思维与学习方法四、公司章

45、程的制定和修改四、公司章程的制定和修改（一）公司章程的制定（二）公司章程的修改1.章程修改程序2.对修改内容的限制【案例】第六节 公司设立失败时发起人和股东的责任一、发起人的责任一、发起人的责任二、股东的责任二、股东的责任 因股东违反出资义务而导致公司不能成立或者被撤销、解散的，违约股东应向其他足额缴纳股款的股东承担损害赔偿责任。【案例】第七节 公司设立因瑕疵而无效或被撤销的后果一、公司设立瑕疵概述一、公司设立瑕疵概述 公司设立瑕疵是指经公司登记机关核准登记并获得营业执照的公司，在设立过程中存在不符合公司法规定的情况。二、公司设立瑕疵的法律后果二、公司设立瑕疵的法律后果【案例】第八节 公司设立

46、成功时设立中公司行为后果归属一、设立中公司的概念和性质一、设立中公司的概念和性质 设立中公司是指从发起人或出资人订立协议或发起人订立公司章程时起到公司登记机关最终核准登记之前尚未取得法人资格的“公司”。二、设立中公司行为后果的归属二、设立中公司行为后果的归属（一）发起人以自己的名义为设立中公司实施的行为（二）以设立中公司名义实施的行为（三）以“公司”名义签订合同第九节 公司设立成功时发起人和股东的责任一、发起人的责任一、发起人的责任（一）资本充实责任（二）损害赔偿责任二、股东的责任二、股东的责任（一）股东出资违约责任和差额补充责任（二）怠于出资的认股人承担权利受限或丧失的后果参考文献参考文献王

47、欣新.公司法.2版.北京：中国人民大学出版社，2012：第五章赵旭东.公司法.北京：中国政法大学出版社，2010：第三章范健，王建文.公司法.2版.北京：法律出版社，2009：第四章邓峰.普通公司法.北京：中国人民大学出版社，2009：第七章张民安.公司设立制度研究.吉林大学社会科学学报，2003（1）课后习题课后习题如何理解公司章程的地位和效力？试述公司设立瑕疵及其后果。发起人与设立中公司的关系如何处理？股东违反出资义务如何补救？常考知识点常考知识点资本形成制度资本形成制度股东出资形式股东出资形式第一节第一节 公司资本概述公司资本概述一、公司资本概念一、公司资本概念公司资本是由公司成立时的章

48、程规定并由股东出资构成的财产总额。二、公司资本的类型二、公司资本的类型（一）注册资本注册资本主要是指公司成立时注册登记的资本。（二）授权资本授权资本是公司根据章程授权可以发行的全部资本。第一节第一节 公司资本概述公司资本概述二、公司资本的类型二、公司资本的类型（三）认缴资本认缴资本是公司发行股份时，股东承诺缴纳的股本。（四）实缴资本实缴资本是股东已向公司缴纳的资本。（五）待缴资本待缴资本是公司已经发行、股东虽已认缴但未缴纳的资本。第一节第一节 公司资本概述公司资本概述三、公司资本原则三、公司资本原则（一）资本确定原则资本确定原则是指公司在设立时必须在章程中明确规定公司注册资本总额，并须全部认足

49、或募足，否则公司不能成立。（二）资本维持原则资本维持原则是指公司在其存续期间应当保持与其资本额相当的财产，以维持公司的资信。（三）资本不变原则资本不变原则是指公司资本一经确定，非因法定原因并经法定程序不得改变。第一节第一节 公司资本概述公司资本概述四、资本形成制度四、资本形成制度（一）确定资本制确定资本制是指公司设立时，章程必须明确规定公司资本总额，公司必须一次性发行全部资本或股份，发起人或股东必须一次性全部认足并实缴，否则公司不能成立。（二）授权资本制授权资本制是指公司设立时，无须将资本总额全部发行，也即发起人或股东只需认足或募足公司章程规定的注册资本总额的一部分，其余部分由董事会在公司成立

50、后随时一次或分次发行。第一节第一节 公司资本概述公司资本概述四、资本形成制度四、资本形成制度（三）折中资本制折中资本制分为许可资本制和折中授权资本制。（四）我国的公司资本制我国公司法没有确立授权资本制，而是实行了偏向法定资本制的“分期缴纳制”。第二节 股东出资一、股东出资概述一、股东出资概述股东出资是指发起人和认股人在公司设立或增加资本时，根据协议以及章程和法律的规定向公司交付货币等财产。二、公司法列举的出资形式二、公司法列举的出资形式（一）货币股东以货币出资，方便快捷，既可准确计算出资额，也可直接使用。（二）实物实物主要是指建筑物、厂房、机器设备等有形财产。第二节 股东出资二、公司法列举的出