1、.1合同法合同法l企业经营从合同开始企业经营从合同开始l合同无处不在！合同无处不在！.2概概 要要第第一一章章 合同的法律理论合同的法律理论 1 1、合同及合同主体、合同及合同主体 2 2、合同订立的流程、合同订立的流程 3 3、合同生效、合同生效 4 4、合同履行、合同履行 5 5、合同担保、合同担保 6 6、合同变更与转让、合同变更与转让 7 7、合同终止、合同终止 8 8、违约责任、违约责任第第二二章章 合同实务合同实务 1 1、合同主体审查、合同主体审查 2 2、谈判、谈判 3 3、合同签订、合同签订 4 4、合同基本构成、合同基本构成 5 5、合同履行、合同履行 6 6、 第第三三章
2、章 合同证据的法律风险合同证据的法律风险第第四四章章 合同纠纷处理流程合同纠纷处理流程第第五五章章 合同管理一般流程合同管理一般流程第第六六章章 案案 例例 二二合同风险防范合同风险防范第二章第二章 合同的法律理论合同的法律理论一、合同是什麼一、合同是什麼1、合同的定义、合同的定义： 中华人民共和国合同法界定为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、合同的形式：、合同的形式：口头形式和书面形式3、签订书面合同的意义：、签订书面合同的意义： 空口无凭，立字为据寻求约束力.5合同主体：自然人：年满18周岁，具有相应民事行为能力的个人。法人：公司（按公
3、司法设立）其他组织：学校、政府机关、合伙等民事权利义务关系：财产、身份权益的设立、变更、终止的关系这个定义涵盖了如下几种情况： 自然人与自然人；自然人与法人；法人与法人；自然人与其他组织；法人与其他组织；其他组织与其他组织之间可以签订合同！二、合同訂立的流程1、合同签订流程、合同签订流程 订立合同采取要约、承诺的方式。订立合同采取要约、承诺的方式。2、什么是要约、什么是要约？ 要约是希望他人同自己订立合同的意思表示。该意思表示符和下列规定：（1）内容具体确定（2）表明经受要约人承诺，要约人即受要约内容的约束。EG:新鲜的正宗山东红富士苹果5块钱一斤3 3、什么是承诺、什么是承诺？ 承诺是受要约
4、人同意要约内容的意思表示。EGEG：好的，给我来十斤。：好的，给我来十斤。 4、新要约、新要约谈判过程谈判过程 承诺内容应与要约内容一致。受要约人对要约内容做实质性变更的为新要约。 有关合同标的、数量、品质、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决方法等的变更，是对要约的实质性变更。EG：老板，四块五角钱一斤卖不卖？三、合同生效1、即时生效一般意义的商务合同，如无特别约定，均为成立即生效。合同内容通常表述为：本合同自双方签字盖章之日起生效。2、附条件生效与附期限生效附条件生效与附期限生效 范例：范例：（1）条件：本合同自甲方取得政府机关批准后生效。（2）期限：本合同自2010年
5、2月1日起生效 两者区别：条件可能成就也可能无法成就 期限则必然成就.103、合同无效与撤销、变更（1）合同无效一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通、损害国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。（2 2）合同变更和可撤销）合同变更和可撤销 重大误解；显失公平；一方以欺诈、胁迫或趁人之危，使对方违背真实意思情况下订立的合同。（3）撤销权行使期限：一年（4）如果合同部分内容无效或撤销，不会给其他条款造成影响，则其他条款有效。.11四、合同履行1、合同履行的原則、合同履行的原則 （1）全面履行的原則：依合同全面履行）全面履行
6、的原則：依合同全面履行（2）诚实）诚实信用的原則：信用的原則： 遵守诚实信用原则，根据合同的性质和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。.122、合同履行的抗辩拒绝履行合同的权利（1）同时履行抗辩权合同的当事人一方，在对方未履行前，有权拒绝自己的履行。适用条件： A、当事人双方互负对等债务 B、合同中没有约定履行顺序，且双方的债务均已到了清偿期 C、对方未履行债务EG:例如刚才讲的卖苹果的例子中，卖苹果的与顾客之间就构成同时履行抗辩权.13(2)先履行抗辩权 指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其履行请求。 条件: A、须双方当事人互负债务
7、B、有先后履行顺序 C、先履行一方违约EG：还是刚才的例子中，如果刚才的那个顾客要是想买2吨的话，他们之间约定：在顾客向卖苹果的支付了一万元购买款后，卖苹果的在五日内向顾客发送2吨新鲜的山东红富士苹果。.14(3)不安抗辩权己方作为先履行义务一方，在对方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付时 ，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。条件 A、有先后的履行顺序 B、对方的财产或信誉状况恶化，可能危及己方的利益。 C、己方必须有充足的证据 D、己方的债务已届清偿期，而对方未到清偿期。EG：还是刚才的例子中，如果刚才的那个顾客要是想买
8、2吨的话，他们之间约定：在顾客向卖苹果的支付了一万元购买款后，卖苹果的在五日内向顾客发送2吨新鲜的山东红富士苹果。.15五、合同担保1.合同的担保是依照法律的规定或当事人的约定而设立的确保合同义务的履行和权利实现的法律措施。（法律手段）2.我国担保的五种形式 保证 定金 抵押 质押 留置.161、保证：保证是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保（1）、保证方式 一般保证顺序性：先债务人后保证人 连带责任保证选择性：债务人与保证人任选（2）保证合同的内容 1、被保证的主债权种类 2、债务人履行债务的期限 3、保证的方式 4、保证担保的范围 5、保证的期间 6、双方认为需要
9、约定的其他事项lEG:找银行贷款.172、定金：定金是合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式 (1)定金条款表述：甲方（缴纳方）不履行合同，无权要求返还定金；乙方不履行主合同，应当双倍返还定金。定金罚则的执行，不影响任何一方要求赔偿的权利。 (2)定金不得超过标的额的20% (3)定金不同于订金、保证金、预付款。EG：在刚才那个买卖红富士苹果的例子中，买苹果的顾客向卖苹果的小贩支付了2000元人民币的定金。.18l注意:定金与“订金”的区别，定金条款应写明“定金”字样，而非“订金”，最高院关于适用担保法若干问题的司法解释第118
10、条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。但不具备定金的性质。.193、抵押：指债务人或第三人不转移占有不转移占有地提供财产作为债务履行担保的行为。抵押权的设定：A、形式B、当事人C、抵押合同D、抵押物 登记要件主义(车、房）E、抵押公示 登记对抗主义.204、质押：是指债务人
11、或第三人将动产或权利交与债权人占有占有，作为债务履行担保的行为5、留置：是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该动产变价中优先受尝的一种债权的担保方式.21六、合同的变更与转让六、合同的变更与转让1、变更：当事人协商一致可以变更合同内容。2、合同转让：即合同权利、义务的转让，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让该给第三人的法律行为。.22 全部转让 债权转让 部分转让合同的转 让 全部转让 债务转让 部分转让 债权债务的概括转移.231、债权转让：合同当事人有权
12、对外转让债权。例外：1）根据合同性质不得转让的合同债权（委托 等）2）约定不得转让的合同债权3）依照法律规定不得转让的合同债权行使条件：债权的转让应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力.242、债务转让：债务人将合同债务全部或部分转让给第三人，包括债务全部移转和债务部分移转债务转让须经债权人同意债务转让须经债权人同意不得转让债务：A、根据合同性质不得转让的债务（著名影视艺人的演出债务）。B、约定不得转让的合同债务（约定租赁房屋不得转租），约定可以变更。C、依照法律规定不得转让的合同债务（涉及行政审批等）。.253 3、权利义务的概况转让、权利义务的概况转让 当事人一方经对方同意，可以
13、将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。 .26七、合同终止七、合同终止1、合同终止（1）债务已经按照约定履行（清偿）（2）合同的解除（协议解除 法定解除）（3）债务相互抵销 （4）债务人依法将标的物提存（5）债权人免除债务（6）履行债务同归于一人（混同）（7）法律规定或者当事人约定终止的.272、合同解除2、合同解除（1）协商一致解除（2）单方解除 A、因不可抗力致使不能实现合同的目的； B、在履行期限届满之前，当事人一方明确 表示或者以自己的行为表示不履行主要债务的，对方可以解除合 同； C、当事人一方迟延履行主要债务，经催告诉在合理的期限内仍未履行合同的，对方可以解除合同。 D、当事人
14、一方迟延履行债务或有其它违约行为致使不能实现合同目的。 E、法律规定的其它情形。（3）违法或违约解除.28八、违约责任八、违约责任违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符和合同约定或法律规定是，依法或依约所应承担的民事责任。违约 责任是一种纯财产责任。过错，并不是承担违约责任的必要前提。.29实际违约行为完全不履行迟延履行瑕疵履行其他违约行为1、实际违约行为履行不能.302、违约责任的形式（1）继续实际履行 例外： A、法律上或事实上不能履行（名画焚毁） B、债务的标的不适于强制履行或履行费用过高（技术人员拒不履行等） C、债权人在合理期限内没有要求（月饼供销）.31（2）、采取补救措
15、施：更换、修理等（3 3）、赔偿损失：完全赔偿原则，实际损失与必然取得的利益。（4）、违约金： 当事人可以约定确定金额的违约金，也可以约定违约金的计算方法。 违约金低于实际损失的，可以增加赔偿；违约金高于实际损失的，可以请求减少违约金。（5）、定金：违约金和定金同时存在的，非违约方有权选择。.32第三章第三章 合同实务合同实务签订合同过程中应该注意的事项一、一、对合同主体审查：对合同主体审查： 合同主体，也就是签订合同的双方或多方当事人。我国合同法规定：自然人、法人和其他组织都有权利签订合同，也就是都可以成为合同的主体。 在合同签订前，我们自己作为一方的主体，应当对合同对方当事人的主体资格和资
16、信情况进行了解和审查。在审查过程中我们应该注意：（一）订立合同的主体一般应具有法人资格，或者经工商行政管理机关核准设立的其他类型的经营组织，核查营业执照、组织机构代码证、税务登记证原件及加盖对方公章的复印件，合同的业务种类应当与其营业执照核准的经营范围相符。（二）一些重要生产资料、特殊商品以及特殊工程，法律法规规定经营者应当具备专营许可证或专业资质的，对相应的许可、资质证书认真核实无误后，方可与之签订合同；Eg:办学；医疗器材；烟草；盐；外贸；金融需营业许可。建筑；房地产开发；药品等需要具备专门的法定资质。（三）订立合同前，应审查签约人的资格和权限，即是否为法定代表人、负责人或经依法授权并在授
17、权范围内行使代理权的代理人。对方签约人应当提供合法有效的法定代表人身份证明和授权委托书。（四）订立合同前，应审查对方主体的资信和履约能力，包括资金状况、货源情况、技术条件、加工能力和商业信誉等。对于重大合同，应当审查对方当事人的履约信用，及是否存在重大经济纠纷或违法行为。（五）需要担保的合同，应审查担保人的担保能力和担保资格；有物的担保的，应当对担保物情况进行核实。（六）对境外合同当事人，应按照该当事人注册地法律对其主体资格进行审查。（七）与不具有法人资格的分支机构，如分公司、办事处、营业部、施工队、门市部等订立合同时，应审查其经营范围。超出经营范围的，应要求其提供其上级法人单位的授权书。审查
18、途径审查途径1、工商局：基本工商登记资料查询2、工商局：电子档案，股东身份、出资情况、验资证明3、同行业内部的口碑4、专业的中介机构，商务调查公司等.41二、谈判二、谈判n谈判需注意的合同要点.42三、签订合同三、签订合同1、审验客户相关证件原件，并预留复印件 营业执照应有年检标示（营业执照副本）2、协议明确 A.格式合同（若是对方提供的格式合同必须经过法务审查）；B.非格式合同.433、特别注意事项：A原则上不允许签订合同金额大于对方注册资本的合同（履行能力问题）；B非法定代表人签字，必须有盖公章的授权书。所有业务往来人员须签名留底，并经对方盖章确认。C约定双方认可的联系方式，包括快递地址、
19、传真号码、电子邮件址及联系人等等；D 往来账户只接受对公账户，对方账户须该公司章、财务专用章确认。.44E、尽量避免手写合同，若有必要则在书写处盖章。涉及数字部分，宜用大写，大小写兼而有之或然更好F、署名要署真名、全名单位应注明单位名称，并加盖单位公章。且公司名称应用全称，名称与公章上的署名应保持一致。.45四、合同的基本构成四、合同的基本构成n根据中华人民共和国合同法：根据我国合同法的规定，一个完整的合同一般应包括以下共同性的根据我国合同法的规定，一个完整的合同一般应包括以下共同性的条款：条款：（1 1）当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所；（2 2）标的标的；（3 3）数
20、量；数量；（4 4）质量；（相应的验收条款）质量；（相应的验收条款）（5 5）价款或者报酬；价款或者报酬；（6 6）履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；（7 7）违约责任；违约责任；（8 8）解决争议的方法解决争议的方法 还可以包括禁止债权转让、合同解除条款、所有权保留、保密等条款。还可以包括禁止债权转让、合同解除条款、所有权保留、保密等条款。 .46注意！n具体情况要结合合同实际情况来看，即使是简化合同模板也不能缺少这八大要素。.47五、合同履行五、合同履行n合同履行中需注意保存证据1、注意保存己方已依法履行合同义务的证据 例如：送货单、发票、银行汇票的原件等2、注意保全对方违约的证
21、据，必要时采取公证。3、注意保全有关损失的证据。4、特别提示、特别提示 无票销售的，作为销售方应定期与对方签署合无票销售的，作为销售方应定期与对方签署合作确认书（需签字并盖章）。作确认书（需签字并盖章）。.48六、纠纷解决六、纠纷解决 协商为先，协商不成的可以选择诉讼或仲裁协商为先，协商不成的可以选择诉讼或仲裁 1 1、诉讼、诉讼 合同中尽量约定在己方所在地法院起诉，例：甲方（己方）注册登记地有管辖权人民法院管辖。（民事诉讼中的管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。 ） 法院的选择不能违背级别管辖注：如果不在合同约定的会按照中华人民共和国民事诉讼法规定在被告所在地
22、或合同履行地进行诉讼。n民事诉讼法：第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。n第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。2 2、仲裁、仲裁 明确仲裁机构名称、适用法律等。 .49“以证据为根据以证据为根据, ,以法律为准绳以法律为准绳.”.” 法律注重证据。合同经济往来的函电及凭据、法律注重证据。合同经济往来的函电及凭据、谈判记录、质检报告和合同正本等都是证据的重谈判记录、质检报告和合同正本等都是证据的重要来源，企业应重视日常的收集、整理、
23、归档工要来源，企业应重视日常的收集、整理、归档工作，做到未雨绸缪，防患于未然。一旦涉及经济作，做到未雨绸缪，防患于未然。一旦涉及经济纠纷，要及时保全相关证据，提高胜诉概率；以纠纷，要及时保全相关证据，提高胜诉概率；以免陷入免陷入“有理缺据有理缺据”的尴尬境地，造成不应有的的尴尬境地，造成不应有的经济损失。经济损失。.50一、证据一、证据 指证明的凭证，用已知的事实来证明另一些事实的存在。指证明的凭证，用已知的事实来证明另一些事实的存在。诉讼证据诉讼证据 审判人员、检察人员、侦查人员等依照法定的程序收集并审判人员、检察人员、侦查人员等依照法定的程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据审查核
24、实，能够证明案件真实情况的根据二、举证责任二、举证责任 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。负有举证责任的当事人承担不利后果。 （谁主张谁举证）（谁主张谁举证）.51在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同事人对
25、合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。承担举证责任。.52三、证据内容三、证据内容（一）合同签订、履行的相关资料（一）合同签订、履行的相关资料1 1、有关合同的项目计划文件、可行性报告、项目建议及上级有关批复文件；、有关合同的项目计划文件、可行性报告、项目建议及上级有关批复文件； 2 2、合同谈判会议纪要（对方签字）；、合同谈判会议
26、纪要（对方签字）； 3 3、有关合同招、投标及中标通知书等文件资料；、有关合同招、投标及中标通知书等文件资料； 4 4、对方营业执照复印件、税务登记证复印件、法人代表身份证明书、授权、对方营业执照复印件、税务登记证复印件、法人代表身份证明书、授权委托书、代理人身份证复印件以及其他有关文件；委托书、代理人身份证复印件以及其他有关文件； 5 5、合同项目的增减凭证及我方人员的签证；、合同项目的增减凭证及我方人员的签证； 6 6、与该合同纠纷处理有关的协议书、调解书、仲裁书、判决书；、与该合同纠纷处理有关的协议书、调解书、仲裁书、判决书； 7 7、合同履约过程中的发货单、收货单、催货函、催款函、违约
27、通知书、质、合同履约过程中的发货单、收货单、催货函、催款函、违约通知书、质量异议书和往来函件；量异议书和往来函件； 8 8、合同的变更、解除协议书；、合同的变更、解除协议书； .53（二）其他资料（二）其他资料1 1、发生生产中发生设备事故，应第一时间采取拍照、录像等手段所、发生生产中发生设备事故，应第一时间采取拍照、录像等手段所保存的现场证据资料，及设备运行记录、检修记录等材料。（如保存的现场证据资料，及设备运行记录、检修记录等材料。（如果条件许可，可以采用公证的方式保全该证据）果条件许可，可以采用公证的方式保全该证据）2 2、对方违约行为给造成实际损失的相关证据。、对方违约行为给造成实际损
28、失的相关证据。（我国违约金性质以补偿性为主、以惩罚性为辅，目前最高院的态（我国违约金性质以补偿性为主、以惩罚性为辅，目前最高院的态度，合理调整裁量幅度，切实防止以意思自治为由而完全放任当度，合理调整裁量幅度，切实防止以意思自治为由而完全放任当事人约定过高的违约金。事人约定过高的违约金。 调整过高违约金时，根据案件的具体情形，以违约造成的损失调整过高违约金时，根据案件的具体情形，以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多项因素，根据事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或
29、条款等多项因素，根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，避免简单地采用固定比公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，避免简单地采用固定比例等例等“一刀切一刀切”的做法，防止机械司法而可能造成的实质不公的做法，防止机械司法而可能造成的实质不公平）。平）。（三）避免对方获得有利证据（三）避免对方获得有利证据合同履行中向对方出具书面材料时必须慎重，特别是对账单、承诺合同履行中向对方出具书面材料时必须慎重，特别是对账单、承诺函、确认书等资料函、确认书等资料.54四、证据保全的要求四、证据保全的要求（一）加强对合同追踪管理（一）加强对合同追踪管理（二）加强证据保全意识（二）加强证据保全意识1 1、保留原件，
30、强调对方当事人签字的重要性。、保留原件，强调对方当事人签字的重要性。2 2、及时收集证据、及时收集证据 例如发送书面函件如果以邮寄方式送达，最好采用例如发送书面函件如果以邮寄方式送达，最好采用EMSEMS方式，在邮寄单上明确注明邮寄材料的主要内容，方式，在邮寄单上明确注明邮寄材料的主要内容，或者采用公证的方式保全证据。如果以拍照的方式固定或者采用公证的方式保全证据。如果以拍照的方式固定证据，最好有证据能证明拍照的时间、地点等等。以录证据，最好有证据能证明拍照的时间、地点等等。以录音方式规定证据，最好证明录音的时间、地点、人物。音方式规定证据，最好证明录音的时间、地点、人物。.55第五章第五章
31、合同纠纷处理流程合同纠纷处理流程附件：.56.57第六章:合同管理一般流程.58客户提供格式合同客户提供格式合同合同管理流程己方格式合同己方格式合同非格式合同非格式合同与客户谈判形成初稿与客户谈判形成初稿与客户签订协议与客户签订协议法务审核法务审核分权限领导签字分权限领导签字登记盖章登记盖章统一编号统一编号/授权委托书授权委托书/合同专用章合同专用章返还合同原件及复印件返还合同原件及复印件传真件与复印件订一起作为原件传真件与复印件订一起作为原件必要时请外聘律师审查必要时请外聘律师审查.59第七章第七章 案例二案例二见附件问题1：结合刚才讲的内容说出合同模板中存在 哪些问题？问题2：如果本合同发生纠纷（作为经办人）该如何办？问题3：你工作中会接触到哪些类型的合同？它们各自存在什么问题？.60祝大家工作顺利！祝大家工作顺利！谢谢 谢谢! !谢谢观看！
