1、1杭州金色城品简介杭州金色城品简介 主讲人:汪金敏律师上海市建纬律师事务所合伙人 住建部政策研究中心特聘专家中国人民大学律师学院客座教授 中国工程索赔第一案首席代理律师 建工版畅销书工程索赔100招作者2n1 1 索赔过程：从寻创机会到促成签证索赔过程：从寻创机会到促成签证n2 2 清单调价清单调价: : 用好清单与图纸的差异用好清单与图纸的差异n3 3 变更调价变更调价: : 创造并抓住变更机会创造并抓住变更机会n4 4 环境调价环境调价: : 在竣工前争取业主同意在竣工前争取业主同意n5 5 工期索赔工期索赔: : 计划、记录和方案是基础计划、记录和方案是基础n6 6 解约索赔解约索赔:
2、: 敢于停工有序退场善于索赔敢于停工有序退场善于索赔n7 7 结算管理：向审而不决的顽疾说不结算管理：向审而不决的顽疾说不n8 8 分包管理：管好分包是索赔的基础分包管理：管好分包是索赔的基础课程内容课程内容 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 3 一次经营是创效的前提，二次经营是创效的关一次经营是创效的前提，二次经营是创效的关键，三次经营创效的基础。特别是二次经营，要研键，三次经营创效的基础。特别是二次经营，要研究政策，用激励促动；要找准立足点，把握时机；究政策，用激励促动；要找准立足点，把握时机；要学会变更和索赔，要让经营创效工作贯穿项目管要学会变更和索赔，要让经营创效工
3、作贯穿项目管理全过程。理全过程。 中铁建十三局董事长中铁建十三局董事长 雷升祥雷升祥 施工企业管理施工企业管理20112011年第年第5 5期期2929页声音页声音4索赔含义：索赔含义： 损失补偿损失补偿（规范2.0.10） 追加价款追加价款（标准23.1）全程索赔全程索赔： 在合理低价竞标情况下，工程项目部全过程、全方位，有理有利有节追加价款、预控风险，以实现效益倍增的方法。 收全证据收全证据主张权利主张权利促成签证促成签证寻创机会寻创机会三次经营三次经营成本管控成本管控二二次次经经营营 |调调价价变变更更一次经营一次经营投标签约投标签约四四次次经经营营 |追追讨讨价价款款5施工企业垫资率变
4、化趋势图17.00%18.00%19.00%20.00%21.00%22.00%23.00%24.00%25.00%2006年2007年2008年2009年2010年施工企业房建企业房建国企房建民企6施工企业拖欠率变化图0.00%2.00%4.00%6.00%8.00%10.00%12.00%2006年2007年2008年2009年2010年施工企业房建企业房建国企房建民企7序 比较事项计算公式2008年2009年2010年 1施工营业额（亿）1774.282151.272577.95 应收账款（亿元）（按账面金额）355.79423.82536.03 3其中1年以内占比1年内应收款/276%
5、81%81% 4 1 -2年占比1-2年内应收款/214%9%9% 5 2-3年占比2-3年内应收款/24%5%5% 6 3年以上占比3年以上应收款/26%5%5% 8垫资率(0-2年)7-918.04%17.73%18.71% 9拖欠率(2年以上)2/1*（5+6）*100%2.01%1.97%2.08% 8房建企业历年营业额及净利润率0100020003000400050002006年2007年2008年2009年2010年0.00%0.50%1.00%1.50%2.00%2.50%施工营业额（亿元）施工净利润率9101.1 1.1 寻创机会寻创机会1.2 1.2 收全证据收全证据1.3
6、1.3 及时发函及时发函1.4 1.4 促成签证促成签证 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 11n例例：某按送审价结算：某按送审价结算n送审价送审价3000万元，实际万元，实际2000万元万元n10年年1月月27日，备忘录，约定日，备忘录，约定n“70日内审核完毕并送至乙方办公地，如未能日内审核完毕并送至乙方办公地，如未能在此时间审核完成，按照财政部建设部在此时间审核完成，按照财政部建设部369号号规定进行结算。规定进行结算。”n3月底送审，月底送审，5月月 初出审价报告。但乙方已在初出审价报告。但乙方已在4月月15日起诉。日起诉。12月判决。月判决。n某按送审价结算案某按
7、送审价结算案1011.pdf12131415特别时效：特别时效：诉讼时效：诉讼时效：161718192.1 2.1 从合同价到竣工结算价从合同价到竣工结算价2.2 2.2 单价合同与总价合同的区别单价合同与总价合同的区别2.3 2.3 用清单图纸差异调整单价用清单图纸差异调整单价2.4 2.4 不平衡报价的最佳策略不平衡报价的最佳策略 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 2021 司法解释司法解释2222条：当事人约定按照固定价结算工程条：当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求建设工程造价进行鉴定的，价款，一方当事人请求建设工程造价进行鉴定的，不予支持。不予支持。
8、标准招标文件标准招标文件17.1.5 17.1.5 总价子目的计量：总价子目的计量： （4 4）除按照第）除按照第1515条约定的变更外，总价子目的条约定的变更外，总价子目的工程量是承包人用于结算的最终工程量。工程量是承包人用于结算的最终工程量。 22单价合同数量计算：单价合同数量计算： 约定应予计量且实际完成的工程量确定约定应予计量且实际完成的工程量确定 4.1.3 4.1.3 单价合同单价风险：单价合同单价风险：错项：错项：项目特征项目特征不准可调价不准可调价 4.7.2 4.7.2 漏项：漏项： 实体项目漏项可调价实体项目漏项可调价 4.7.3 4.7.3 实体项目漏项导致措施项目变化可
9、调价实体项目漏项导致措施项目变化可调价 4.7.34.7.3错量：清单数量超约定幅度变动可调价错量：清单数量超约定幅度变动可调价 4.7.54.7.5错价：暂估价按双方确认价错价：暂估价按双方确认价 4.8.64.8.623 合同：单价，单向阀合同：单价，单向阀10001000套套, ,未报价未报价; ;按图按图需需20002000 实际：实际：报报需增加，需增加，进口价进口价1000010000元，签证。元，签证。 后报需增后报需增10001000套，进口。国产套，进口。国产价价100100元元。 ? a: 2000 ? a: 20001000010000？ b: 1000 b: 1000*
10、 *0+10000+1000* *1000010000? ? c: 1000 c: 1000* *0 0+1000+1000* *100 100 d: 2000 d: 2000* *0 024 清单准确性和完善性招标人负责清单准确性和完善性招标人负责 3.1.2 规范：国有投资规范：国有投资- -须清单计价须清单计价- -宜单价合同宜单价合同4.4.34.4.3 江苏：招标项目江苏：招标项目- -应清单计价应清单计价- -应单价合同应单价合同 25263.1 3.1 变更都要无条件执行吗？变更都要无条件执行吗？3.2 3.2 创造机会变更不平衡项目创造机会变更不平衡项目3.3 3.3 模糊项目
11、应经业主同意模糊项目应经业主同意3.4 3.4 模糊项目最低报价策略模糊项目最低报价策略 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 27 例：路基工程路基变更定价例：路基工程路基变更定价 1818公里路基工程，其中公里路基工程，其中 垫层为砂砾，垫层为砂砾，6060元元/ /立方，共立方，共1010万方；万方； 路基为粉煤灰路基，共路基为粉煤灰路基，共300300万方。万方。 施工中，路基材料由粉煤灰变更为砂砾炮渣。施工中，路基材料由粉煤灰变更为砂砾炮渣。 砂砾炮渣路基市场价约砂砾炮渣路基市场价约130130元元/ /立方立方. . 1414路基填筑变更说明表路基填筑变更说明表20
12、111212.doc20111212.doc 问：工程变更与合同变更的区别？问：工程变更与合同变更的区别？ 应该适用工程变更估价原则吗？应该适用工程变更估价原则吗？ 3.1 3.1 变更都要无条件执行吗？变更都要无条件执行吗？28n签约时，签约时，指定指定日本防火门，报价日本防火门，报价80800 0万元万元；该防火门市价为该防火门市价为2002000 0万元万元。n乙方如何索赔？乙方如何索赔？ 3.2 3.2 创造机会变更不平衡项目创造机会变更不平衡项目29没有签证也可追加价款没有签证也可追加价款304.1 4.1 材料价格上涨可调价吗？材料价格上涨可调价吗？4.2 4.2 甲方甲方拖延期间
13、涨价应补偿拖延期间涨价应补偿4.3 4.3 综合价格上涨调价策略综合价格上涨调价策略4.4 4.4 不明地质增加费用可调价不明地质增加费用可调价 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 3132 ？该材料涨价应否得到补偿？该材料涨价应否得到补偿 33n文件调差：约定按文件调差文件调差：约定按文件调差 施工时要求按文件调差施工时要求按文件调差 延误损失：方拖延工期要求调差延误损失：方拖延工期要求调差 显失公平：签约后一年内打官司撤销显失公平：签约后一年内打官司撤销 情势变更：打官司要求变更合同情势变更：打官司要求变更合同345.1 5.1 非承包人原因拖延工期均可顺延？非承包人原因
14、拖延工期均可顺延？5.2 5.2 同期记录是停窝工损失计算基础同期记录是停窝工损失计算基础5.3 5.3 批准赶工方案是赶工索赔的前提批准赶工方案是赶工索赔的前提 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 35例例: :某桩基工程拖延某桩基工程拖延某桩基总价某桩基总价40400 0万万, ,工期工期2020天天1 1月月9-299-29日，甲方供桩；两台打桩日，甲方供桩；两台打桩机，拖延一天机，拖延一天1010万万, ,打桩打桩70%70%付付2020万。万。n 1 1月月5 5日日, ,1 1台桩机进场台桩机进场, ,1 1月月2323日第二台桩机进场。日第二台桩机进场。n1 1
15、月月2727日，暴雪，停工；日，暴雪，停工；2 2月月2727日复工。日复工。n供桩均由供桩均由乙方乙方负责联系，直到负责联系，直到3 3月月7 7日供应完毕。日供应完毕。n3 3月月9 9日完工日完工( (拖拖3737天天), ), 办出施工许可证。此后申请付款。办出施工许可证。此后申请付款。n问：哪些事由可顺延工期？问：哪些事由可顺延工期？ 应否付违约金？付多少应否付违约金？付多少？36例例: :某工程停窝工某工程停窝工 某高速路基工程，合同约定：工期某高速路基工程，合同约定：工期200200天，设备费天，设备费100100万；万；n施工中，由于征地补偿未决，群众闹事施工时断时续；实际施工
16、中，由于征地补偿未决，群众闹事施工时断时续；实际施工施工600600天，中间暴雨天，中间暴雨100100天；天；n600600天工期内，实际设备租金天工期内，实际设备租金3 36060万元，大量人员窝工。万元，大量人员窝工。n？停窝工损失如何计算？停窝工损失如何计算？37例例: :某工程赶工某工程赶工n某工程，合同某工程，合同100100天。天。n由于地质变更施工方案，拖延由于地质变更施工方案，拖延4040天；天；n甲方要求按期完工，实际拖延甲方要求按期完工，实际拖延2020天。天。n？ 自行赶工还是指令赶工？自行赶工还是指令赶工？n 赶工费如何计算，需要提供哪些资料？赶工费如何计算，需要提供
17、哪些资料？386.1 6.1 甲方没钱要及时停工甲方没钱要及时停工 6.2 6.2 核实已完界面是退场前提核实已完界面是退场前提6.3 6.3 剩余工程利润可以索赔剩余工程利润可以索赔 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 39情形：发包人拖延付款等情形：发包人拖延付款等对策：对策： 延期协议延期协议 停工索赔停工索赔 优先受偿权优先受偿权 40情形：发包人可能丧失付款能力情形：发包人可能丧失付款能力（1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；发包人被吊销营业执照、被注销、发包人被吊销营业执照、被注销、被有关部门撤销、处于歇业状态，被有关部门撤销、处于歇业状态， （2 2）
18、转移财产、抽逃资金；）转移财产、抽逃资金；（3 3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；（4 4）可能丧失付款能力其他情形。）可能丧失付款能力其他情形。发包人明确表示发包人明确表示以及以自己的行为表明不履行给付价款。以及以自己的行为表明不履行给付价款。对策：对策： 担保、停工索赔担保、停工索赔 优先受偿权优先受偿权 41某土方工程某土方工程合同合同解除结算纠纷解除结算纠纷n 中途退场。按照支付进付款前工程师复中途退场。按照支付进付款前工程师复核的已完工程量，我们共完成了核的已完工程量，我们共完成了89万方。万方。运送土方运送土方120方。退场后，甲方委托第三方。退场后，甲方委托第三方测量已完为方测量
19、已完为68万方，甲方通知，乙方万方，甲方通知，乙方未未参加参加。该场地已建厂房。该场地已建厂房。n 问：问：按按以下哪一个土方数结算：以下哪一个土方数结算： a =120; b=89; c=68.42例：例：干干33%的活，拿的活，拿100%的钱的钱上海某工程，施工总包商，价款为上海某工程，施工总包商，价款为1.51.5亿美元，合同约定：亿美元，合同约定： （1 1）进度款按月付，月末交报表，）进度款按月付，月末交报表，1 1月内确认，月内确认，2828天支付。天支付。 （2 2）如甲方未按约支付，乙方可通知，甲方应）如甲方未按约支付，乙方可通知，甲方应7 7天内支付；天内支付；否则，乙方可解
20、除合同，甲方应赔偿乙方因此造成的损失。否则，乙方可解除合同，甲方应赔偿乙方因此造成的损失。 （3 3）甲方可无理由解除合同，但应赔偿未完工程）甲方可无理由解除合同，但应赔偿未完工程1%1%损失。损失。 乙方年利润率为乙方年利润率为13%13%。乙方投标的管理费及利润为。乙方投标的管理费及利润为3.75%3.75%。 由于国际金融风暴、甲方资金枯竭。签约后第由于国际金融风暴、甲方资金枯竭。签约后第7 7个月，甲方个月，甲方未支付第未支付第5 5个月个月230230万美元进度款，乙方发函催告甲方支付。万美元进度款，乙方发函催告甲方支付。 此时，乙方已完工程量约此时，乙方已完工程量约0.50.5亿元
21、亿元43 7.1 少付：足额催回进度款少付：足额催回进度款7.2 拖付：向审而不决说不拖付：向审而不决说不7.3 扣付：避免被罚违约金扣付：避免被罚违约金 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 44454647某市政道路某市政道路项目项目，定额价为，定额价为1亿元；亿元；n 投标书投标书 下浮下浮6%； 备案合同备案合同协议书协议书未明确约定造价下浮率；未明确约定造价下浮率； 同时同时签订签订补充补充协议下浮率为协议下浮率为10%。？ a 0%； b 6%； c 9%； 建纬工程索赔中心出品48 汪金敏律师原创课程 4950 汪金敏律师原创课程51528.1 分包对象：避免承担
22、挂靠人欠债分包对象：避免承担挂靠人欠债8.2 分包合同：规范签约流程及文本分包合同：规范签约流程及文本8.3 瘫痪接管：瘫痪接管：分包合同解除与结算分包合同解除与结算8.4 追讨款项：实际施工人起诉发包人追讨款项：实际施工人起诉发包人 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用 538.1 8.1 分包对象：避免承担分包人欠债分包对象：避免承担分包人欠债市政道路市政道路 园华建设园华建设-开拓市政开拓市政-孙某；结清孙某；结清孙某孙某+项目章项目章-混凝土公司：拖日千分之五；混凝土公司：拖日千分之五；06年年10月供，孙某指定人员签收；欠月供，孙某指定人员签收；欠100万；万；混凝土
23、混凝土公司公司诉华园诉华园，08年年10月一审判月一审判465万。万。问：园华应否付款？本应如何抗辩？如何追索？问：园华应否付款？本应如何抗辩？如何追索？ 如何规范：表见代理、转包挂靠、管辖？如何规范：表见代理、转包挂靠、管辖？54表见代理构成：表见代理构成： （1 1）无权代理。）无权代理。 （2 2）客观要件：客观表象，比如合同书、公章、印鉴。）客观要件：客观表象，比如合同书、公章、印鉴。 （3 3）主观要件：相对人应证明其是善意且无过失的，）主观要件：相对人应证明其是善意且无过失的，签字名义、签字名义、是否盖有相关印章及印章真伪是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点标的物的交
24、付方式与地点、发包人发包人是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等因素判断。等因素判断。 江苏高院工程合同意见江苏高院工程合同意见第第2222条甚至规定：条甚至规定：“承包人的项目部或承包人的项目部或项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任项目经理以承包人名义订立合同，债权人要求承包人承担民事责任的，人民法院应予以支持，但的，人民法院应予以支持，但承包人有证据证明债权人知道或应当承包人有证据证明债权人知道或应当知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外知道项目部或者项目经理没有代理权限的除外”. . 8.1 8.1 分包对象：避免承担分
25、包人欠债分包对象：避免承担分包人欠债55遏治项目部欠债、承包人还钱乱象遏治项目部欠债、承包人还钱乱象 加强总包管理：加强总包管理： 印章管理；印章管理； 授权公示；授权公示； 支付管理。支付管理。 规范分包对象：规范分包对象： 变挂靠为专业分包或劳务分包；变挂靠为专业分包或劳务分包； 变挂靠为内部承包（担保）。变挂靠为内部承包（担保）。8.1 8.1 分包对象：避免承担分包人欠债分包对象：避免承担分包人欠债568.2 8.2 分包合同：规范签约流程及文本分包合同：规范签约流程及文本n例：河北某分包合同纠纷案例：河北某分包合同纠纷案57n例：例：8.3 8.3 瘫痪接管：瘫痪接管：分包合同解除与结算分包合同解除与结算588.4 8.4 追讨价款：实际施工人起诉发包人追讨价款：实际施工人起诉发包人59问答时间问答时间管理预控风险管理预控风险索赔索赔倍增倍增利润利润 本课程由汪金敏律师原创，版权所有，未经许可，不得使用
