1、.1.2第三章 债的履行第一章 债的概述第四章债的保全与担保第五章 债的移转与消灭.3【教学目的和要求】了解债的概念和特征，明确债的发生、变更和消灭的根据；知道债的种类 。【教学重点及难点】债的概念和特征；债的种类。.4一、债的概念 指特定人之间得请求为特定行为的民事法律关系。理解：1、民法上的债，不仅指债务，还包 括债权，是一种法律关系；2、民法上的债，不仅包括金钱之债，还包括交付财物、转移权利、提供劳务等债。.5.6.7 债权的特征债权与物权的比较.10理解：债务具有义务之本质； 债务具有特定性； 债务具有期限性。 .11.12一、以发生原因为标准（一）合同之债 意定之债（二）法定之债1、
2、不当得利之债2、无因管理之债3、侵权之债以意思表示为债的内容以法律直接规定为债的内容二、以债的主体人数为标准（一）单一之债 债之两方均为一人（二）多数人之债 债之两方中的一方或双方为两人或以上ABCABC甲方 乙方债.13法定之债与意定之债分类标准：债的设定及其内容是否允许当事人以自由意志决定类型法定之债 意定之债概念特征典型例证区分的意义债的发生及其内容均由法律加以明确规定的债债的发生及其内容完全由当事人依其自由意志而为决定的债1、债的发生由法律直接规定，不问当事人有无发生债的关系的意思2、债的内容由法律直接规定1、债的发生由当事人自由意志决定2、债的内容由当事人自由意志决定侵权行为之债无因
3、管理之债不当得利之债合同之债单方允诺之债1、意定之债体现“意思自治”，法定之债的发生根据源于法律的直接规定。2、调整两者适用的法律不同。.14（三）连带之债与按份之债多数人之债的进一步划分ABCABC债权人 债务人连带债权连带债务连带之债：1、外部效力ABCABC债权人 债务人全额全额2、内部效力追偿追偿.15ABCABC债权人 债务人按份债权按份债务按份之债：ABCABC债权人 债务人份额份额追偿追偿按份之债的效力.16（四）可分之债与不可分之债多数人之债的又一种划分ABCABC债权人 债务人可分之债：可分债权可分债务可分之债的效力：可以是连带之债，也可以是按份之债ABAB债权人 债务人可以
4、单独请求可以单独给付.17ABCABC债权人 债务人不可分之债：不可分债权不可分债务不可分之债的效力：只能是连带之债ABAB债权人 债务人不可以单独请求不可以单独给付全额全额全额全额.18单一之债与多数人之债分类标准债的主体的人数是单一还是多数类型单一之债多数之债概念债权人和债务人各为一人的债债的一方或双方为数人的债划分的意义目的在于研究多数人之债，对于明确多数主体的内、外关系有重大意义。.19按份之债与连带之债注：连带关系是指对于当事人中的一人发生法律效力的事项同样要对其他当事人发生法律上的效力的法律关系。 分类标准：多数人之债中，各债权人或债务人之间是否有连带关系。类型按份之债连带之债概念
5、主体一方的数个当事人之间，各自依照确定的份额享受权利或承担义务的多数人之债。又可分为按份债权和按份债务两种情况。作为一方主体的数个当事人中的任何人都有权要求对方履行全部债务或都负有向对方履行全部债务的义务的多数人之债。可分为连带债权、连带债务两种情况。特征1、按份之债的各个债权人或各个债务人只能按确定的份额享受权利或承担义务。2、按份之债实质上是几个独立的债集合在一起。3、当事人相互之间具有关联性。1、连带债务的各债务人，都负有清偿全部债务的义务。2、一个债务人履行了全部的债务，原债即随之消灭。3、连带之债往往存在内部求偿关系。.20三、以债的客体为标准（一）简单之债 一种给付客体（二）选择之
6、债 并列多个给付客体债权人 债务人A项给付B项给付C项给付C项给付1、选择权履行的前提C项（1）约定选择权（2）无约定时，债务人享有选择权2、履行不能一个选项不能履行，并不当然发生履行不能的后果（三）任意之债 多个给付客体，有先后顺序之分1、不发生选择问题2、履行不能问题，与选择之债相同.21简单之债与选择之债分类标准：按债之给付有无选择余地。类型简单之债选择之债概念当事人只能按确定的一种债的标的予以履行的债。由于债的标的只有一种，当事人无选择余地，故又称“不可选择之债”。当事人可以从债的多种标的中选择其中一种来履行的债。如“三包”。区分的法律意义1、选择之债的标的依选择而特定，转化为简单之债
7、。2、选择权的归属由当事人约定或由法律直接规定。既无法定又无约定时，选择权应归债务人。.22四、以债的标的为标准（一）特定物之债 以特定物为标的（二）种类物之债 以种类物为标的区分意义：债权人 债务人种类物 AA实际履行义务不能当然免除债权人 债务人特定物 AA实际履行义务免除.23特定之债与种类之债分类标准债的标的物是特定物还是种类物类型特定之债种类之责概念以特定物（行为特定、权利特定）为标的债以种类物为标的债特征1、具有不可替代性。2、履行不能时可以免责。3、所有权及风险的转移具有约定性。1、具有相互可替代性。2、种类物的灭失不免除债务人的交付责任。3、种类物的所有权交付时发生转移。4、种
8、类之债经特定后即变为特定之债。区别的意义在于标的物的所有权移转时间、风险负担以及履行不能等方面效力不同。.24五、以两个债的主从关系为标准（一）主债 可得独立存在（二）从债 依赖于主债才能存在区分意义：主债不产生，从债不能产生；主债变更、消灭，会引起从债变更、消灭六、以债的强制执行力为标准（一）受强制力保护之债 债务人不履行，债权人可诉诸强制执行（二）自然之债 不得强制执行的债区分意义：自然之债不具有强制执行力，但具有受领力.25主债与从债分类标准：两个并存的具有牵连关系的债的相互效力。类型主债从债概念能独立存在，不以其他的债作为自己的存在前提的债。从属于主债，其效力受主债影响的债。划分的意义
9、1、从债的效力随着主债的效力而转移，没有主债不发生从债。2、从债随着主债的存在而存在，随着主债的终止在终止，但从债的不成立和无效并不影响主债的存在和无效。.26l第四节 债的相对性.27相对性的涵义：债的拘束力仅在当事人之间发生，表现为特定债权人仅得向特定债务人请求给付的法律关系。 债权平等原则：由债的相对性原理推导而来。既然债仅发生内部效力，无排他效力，故同一债务人可承担多个债务，彼此平等无涉。案例讨论 .28相对性的“突破”及其评析 l第三人侵害债权 l债权物权化 l涉他契约 l债的保全 .29l第五节 债务与责任，及债上的义务群 .30债务与责任l责任的涵义：责任乃强制实现债务的手段，表
10、现为债务不履行的法律后果，作用上为债务履行的担保。 l责任的发展：从人身责任向财产责任的转变。 l债与责任的关系：传统民法学说将债与责任区分，有的责任基于债而发生，如违约责任，有的责任基于法律规定产生，如法定抵押责任等，有的则难以区分，如侵权的情况。现代民法则将债与责任相互结合，不再刻意区分债与责任。 .32债上的义务群：给付义务、附随义务、先契约义务、后契约义务、不真正义务l案例讨论：顾客进入商场选购商品，在选购过程中因地面有水而摔倒，则顾客得基于何种请求权基础向商场主张索赔？再比如出卖人将病牛卖给买受人，后不仅该病牛病发死亡，且连累其牛群亦受感染，则买受人可基于何种基础主张请求权？ l总说
11、：传统上债以给付义务为核心。随着债的关系的复杂化，单纯的给付义务不足以完满的实现债的目的，于是逐渐衍生出债上的义务群。 .33给付义务 l案例讨论：1、某学生为考研而报考辅导班，虽认真听课但最终仍未能考取。故该考生以辅导教师“给付不能”为由拒绝支付报酬，能否获得法律根据？同理，医生虽尽一切努力，然终未能治愈病人之疾患，则病人可否主张医生之履行不能？2、甲向乙购买名马一匹，价金10万元。乙将马之所有权转移给甲，但未交付马之血统证书，则甲可否要求乙交付此证书？甲能否以乙未交付证书为由拒付价金？甲能否以乙未交付证书为由，主张解除合同？ .34给付义务的涵义及范围界定 l给付的涵义：指债的关系上特定人
12、间得请求的特定行为。 l给付的范围界定：既指给付行为，也指给付效果。因此，如补习辅导的合同，债务人只要善为给付行为，而不论能否发生预期之效果，皆视为有效之给付。反之，如承揽合同、买卖合同等，则非发生给付效果，不能认为给付已经完成。 .35给付义务的分类l主给付义务与从给付义务l主给付义务：指债的关系上固有、必备，并用以决定债的关系的类型的基本义务。l从给付义务：具有补助主给付义务的功能，不在于决定债的关系的类型，而在于确保债权人的利益能够得到最大满足。 .36给付义务的分类l原给付义务与次给付义务 l原给付义务：又称第一次给付义务，指债的关系上原有的义务。 次给付义务：又称第二次给付义务，指在
13、原给付义务履行过程中，因特定事由演变而生的义务。 .37附随义务 v涵义：指法律无明文规定，当事人亦无明确约定，为保护对方利益和稳定交易秩序，当事人依诚信原则应当承担的义务 。v类型：照顾义务、保管义务、协助义务、保密义务等。 .38附随义务v与给付义务的区别 v给付义务自始确定，且能决定债的类型；附随义务具有不确定性，随着债的关系的发展而产生 v主义务构成对待给付，一方不履行，他方可主张同时履行抗辩权；附随义务不构成对待给付，不发生同时履行抗辩 主义务不履行，债权人得解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解约，仅得要求损害赔偿 .39附随义务v功能：辅助给付义务的履行，维护当事人的利益和
14、交易秩序，充分体现诚信原则的价值。具体言之，法院可于法律疏于规定之处创设附随义务之存在，以填补法律漏洞。v违反附随义务的后果：违反附随义务，亦构成不完全给付。债权人得主张损害赔偿。但附随义务不能被单独诉请。 .40先契约义务、后契约义务 v案例讨论：1、甲明知自己无意与乙订约，但出于破坏乙之经营活动的恶意，而与乙进行缔约磋商，使乙确定其有订约的诚意。待乙放弃其他订约机会而准备与甲签约时，甲又提出苛刻条件，致使磋商失败，造成乙错失交易机会。问题，甲违反了何种义务，乙得主张何种权利？2、甲租赁乙的房屋，租期一年。期满后甲迁至他处居住。然甲的朋友仍向原住所寄信。房东乙发现后，将甲的信件丢弃。问题，乙
15、违反何种义务，甲的主张何种权利？ .41先契约义务、后契约义务 v先契约义务：当事人为缔结契约而接触、准备或磋商时，所发生的各种说明、告知、保密、保护等义务。此类义务学说上称为先契约义务，违反此类义务，构成缔约过失。 v后契约义务：契约关系消灭后，当事人尚负有某种作为或不作为义务，以维护给付效果、处理善后适宜，更好地维护当事人的利益。学说上称之为后契约义务。违反后契约义务，与违反一般契约义务相同，应依债务不履行的规定负责。 .42不真正义务 w涵义：为一种强度较弱的义务。相对人通常不得请求履行，违反此类义务通常不发生损害赔偿责任，仅使负担此项义务之人遭受权利减损或丧失的不利益。 w后果：损害之
16、发生或扩大，被害人与有过失的，法院得减轻或免除加害人之责任。此时，被害人违反对自己得照顾保护义务，学说上称为自己过失。 .43第十六章第六节 债法，及债法的发展.44债法为与物权法并列的民法财产法两大支柱。民法以债为调整对象，究其根本乃是对交易关系之规范。 债法为财产法 债法多为任意法 债法为交易法 .45由静的安全到动的安全 由硬化契约（契约必须严守）到合理契约（对契约自由加以限制，引入公序良俗和诚信等原则） 物权之债权化及债权之物权化 .46第二章 债的发生原因 第一节 概述.48分类：v一、意定之债v 1、合同v 2、单独行为v（1）悬赏广告v（2）设定幸运奖v 1、无因管理v 2、不当
17、得利v 3、侵权行为v 4、其他行为：如缔约过失、相邻关系损害等。.49第二节 合同.50合同的涵义v传统上契约与合同系不同词汇。契约表示方向相对的意思表示，合同表示方向相同之意思表示。现代民法不再区分合同和契约，而将传统之合同行为以“共同行为”指称。v通说所谓合同专指债权合同（区别于物权合同），即由两个以上对立的意思表示合致的法律行为。v如今，合同、契约、协议等均系同义词。合同是最为重要的债的发生原因。德民305条 .51合同的特征v合同是法律行为：意思表示 v合同是双方法律行为 ：意思表示合致v合同是以发生债的法律关系为目的的行为 ：合同法第2 2条 .52合同法的基本原则 v合同自由原则
18、 v合同正义原则 v鼓励交易原则 .53合同自由原则 v涵义：缔约自由、选择相对人自由、内容自由、变更和解除的自由、合同方式自由。 v意义：当事人之间的合意，具有相当于法律的效力。法民1134条 v合同自由原则的限制 ：v缔约自由的限制 v内容自由的限制 要式合同的限制 .54合同正义（公平）原则 l虽然大陆法系合同法无对价之观念，但亦有“等价”之要求。但此要求系以主观层面考查，即当事人主观上认为交易等价即可。但在发生欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显失公平的情况，并使合同正义遭受损害时，法律将介入干涉。除此以外，关于合同风险和负担的分配安排也体现了这一原则。 .55鼓励交易原则 l较之民法通
19、则，合同法合同无效的范围大为缩小；l严格限制解约的条件，鼓励以实际履行作为违约责任的主要形式；l合同法61、62条对合同约定不明的补充方法的规定。 .56合同的种类 l有名合同（典型合同）与无名合同（非典型合同） l双务合同与单务合同 l有偿合同与无偿合同 l确定合同与射幸合同 l要式合同与不要式合同 l诺成合同（不要物合同）与实践合同（要物合同） l束己合同与涉他合同 l有因合同与无因合同 l主合同与从合同 l本约与预约 l一时的合同与继续的合同 .57合同的成立 l合同的性质通说为双方法律行为，故应符合一般法律行为的要件，特别强调意思表示的合致性，即所谓“合意”。l除合意外还需要当事人之间
20、有缔结法律关系的意思 。l合同成立不同于合同生效。l合同成立最常见的方式是通过要约与承诺的过程。 .58要约 l以缔约为目的，一方当事人向对方当事人为意思表示，希望对方承诺。亦可称为发盘、发价、出盘、报价等。 .59要约的构成要件 l要约为意思表示 l要约须向相对人发出 l要约具有缔结合同的目的 ：区别于要约邀请。案例讨论l要约内容须确定 l要约人有受要约拘束的意思 .60要约的效力 l生效时间：对话当事人之间采“了解主义” ，非对话当事人之间采“到达主义”。 合同法第16条 l对要约人的效力：要约一经生效，即不得任意撤销或加以变更。 l对受要约人的效力：受要约人因此获得承诺的权利。l效力的存
21、续期间 ：l要约定有存续期间的。合同法2323条第一款 要约未定有存续期间的。合同法2323条第二款 .61要约的撤回 l概念：要约人在要约生效之前，使要约不发生法律效力的行为。合同法17条 l要约既然没有生效，要约人当然不受其拘束 l并非任何要约均可撤回 l如果撤回之通知迟到，其效力如何？l需讨论的是，迟到的撤回通知能否直接转化为撤销的通知？ .62要约的撤销 l概念：要约人在要约生效后，将该项要约取消，使要约失效的意思表示。合同法1818条 l规定要约可以撤销，旨在缓和法律形式主义之僵化性弊端 。l要约的撤销受到法律限制 。合同法19条 l虽然法律对要约的撤销做出限制，但此项规定的性质应为
22、保护性规定，而非禁止性规定。 .63要约的消灭（合同法20条） l拒绝要约的通知达到要约人 。l要约被撤销。 l承诺期满，受要约人未作承诺 。l受要约人对要约做出实质性变更 。l要约人或受要约人死亡 。.64承诺 l承诺是受要约人同意要约的意思表示。合同法21条.65承诺的构成要件 l承诺由受要约人做出。 l承诺须向要约人做出。 l承诺内容与要约内容一致。但允许承诺人对要约内容作非实质性的变动。合同法3030条，合同法3131条 l承诺须在承诺期内到达。合同法2323条，合同法2828条 ，合同法2929条 .66承诺的方式 l承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作
23、出承诺的除外。合同法2222条 l明示的承诺 l默示的承诺 l沉默 要约对承诺方式有要求的 .67承诺的生效 l我国法律采“到达主义”，英美法及日本民法采“发信主义”。合同法26条第一款 .68承诺的撤回 l承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。合同法2727条 .69特殊缔约形式l竞争缔约l强制缔约 l附合缔约l交错要约 l意思实现l事实合同.70竞争缔约l招投标程序：由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人与之订立合同的缔约方式。 l拍卖：以公开竞价的方式，将特定财产权利转让给竞买人的买卖方式。 .71强
24、制缔约 l受要约人非有正当理由不得拒绝承诺的缔约形式。邮政、电信、电业、煤气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业负有缔约义务。医院或医生非有正当理由不得拒诊。出租车司机非有正当理由不得拒载 。.72附合缔约l含义：合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款方能成立合同的缔约方式。 l格式合同由一方预先拟定。 l格式合同具有整体性。 l格式合同具有反复适用性。格式条款以书面明示为原则 。.73格式条款及其规制l表现形式：格式文本、标准条款、店堂告示等 l合理、适当的提示义务。合同法39条1款 l条款内容合理的原则 。合同法39条1款前半段 ，合同法125条 l根本违约原则 。合同法53条 l
25、严格解释原则。合同法41条 l个别协商优先原则。合同法41条後半段 .74交错要约 l含义：当事人一方向对方为要约，恰好对方亦为对应内容的要约，且双方当事人均彼此不知有要约的现象。l能否成立合同？英国，美国，德国，台湾地区之立法例。.75意思实现l含义：指依习惯、事件性质或要约人为要约时的预先声明，承诺无须通知，在相当时期内有可认为承诺的事实时，合同成立的现象。l依交易习惯，承诺无须通知 l依事件性质，承诺无须通知 l依要约人在要约时预先声明，承诺无须通知的 .76合同的条款l合同提示性条款。合同法12条 l合同主要条款：合同的必备条款，欠缺则导致合同不成立。主要条款依不同类型合同分别确定 l
26、合同非主要条款：合同主要条款以外其他条款 .77合同的形式l口头形式l书面形式l推定形式.78口头形式l当事人之间的合意以口头形式体现出来。除当事人另有约定或法律另有规定之外，均可选择口头合同形式。l口头合同也会发生一定的书面凭证。此书面凭证仅为合同关系的证据，并非合同成立要件。 .79书面形式l当事人之间的合意以书面形式体现出来 l类型：合同法11条 l公证、鉴证、登记、审批等均不属于合同的书面形式要求 l书面形式合同成立的时间：合同法32条 ，合同法33条 含义：行为人单方面表达赋予他人某种权利，自己承受相应义务的意思表示。典型者为悬赏广告。 表意人须作出单方意思表示 表意人须承诺对方并不
27、付出代价 表意人的允诺须向社会上不特定的人发出 表意人的相对人应当特定或者能够特定。 指定的行为内容不违反法律禁止性规定和公序良俗。 允诺人应向行为完成人给付报酬。 数人先后完成行为者，由最先完成者取得报酬。 数人共同或同时完成行为者，数人共同取得报酬 。 悬赏的性质或广告中声明只能由一人获得报酬者，应抽签决定。 报酬请求权应设定一年的除斥期间。 1、定义： 广告人以广告方式声明，对于完成一定行为之人，给予一定报酬的意思表示。 2、性质： 是合同行为，还是单方法律行为？ 3、应否承认悬赏广告的合法性？ 单方行为说：悬赏广告系承诺负担义务的单方法律行为。 契约说：认为悬赏广告系要约，他人一定行为
28、之完成为承诺。 评述：以单独行为说为宜。如果行为人不知有广告，而径完成行为，则债的关系依旧发生。此时，很难说行为人有承诺的意思存在。 广告人在悬赏的行为完成前，可以采用与广告相同的方法，撤销悬赏广告。 撤销仅对知悉撤销者有效。如果以广告方式为撤销，应推定相对人可知。 广告人在广告中明示悬赏期间的，不得撤销。 广告人应赔偿相对人因广告撤销而支出的合理费用。 含义：广告人在悬赏广告中声明仅对完成指定行为且经评定为优胜的人给付报酬。 评定义务：应由广告人承受。 评定的效力：一经评定，应产生优胜者。其结果相对人不得提出异议。除非评定人违反了在广告中预设的评定程序，或者评定结果明显违反或有悖于公序良俗
29、。 优胜者有权请求支付报酬。 某市的商厦等商家共同发起“坚决不卖假货”倡议书，公开承诺“商品计量，少一罚十；商品质量，假一罚十；商品价格，暴一罚十”。王某到该商厦知假买假，请求索赔遭拒绝，向法院起诉，要求按照货款的十倍赔偿。法院认为，该商厦知假售假，应当承担法律责任，但关于商品质量假一罚十的承诺违反法律的规定，判决按照消费者权益保护法第49条的规定，给予双倍赔偿。双方均不服上诉，中级人民法院认为该商厦的销售行为合法，没有侵犯消费者的合法权益，仅判决返还原告的购物款及利息。 陈某到某百货公司自选商场购物，在未付款的情况下，将一包价值120元的婴儿纸尿片带出商场，被商场工作人员发现，陈某当即承认，
30、该百货公司要求其按店规“偷一罚十”接受罚款，交付1200元。陈某起诉，法院判令该百货公司将1200元“罚款”退还陈某，驳回原告陈某要求被告赔礼道歉，赔偿10000元的诉讼请求。.90第四节 无因管理.91一、定义和性质 定义：无约定义务也无法定义务，而为他人管理事务的行为。民通9393条 ，民通解释151151条 性质：虽管理人在管理之时有意思，但此意思非法效意思，即仅需具有使管理后果归本人即可，而无须具有发生法律效果之意思，如发生费用偿还请求权，故非属法律行为。但管理行为本身可为法律行为，亦可为事实行为。.92二、无因管理的成立 管理他人事务 有为他人管理的意思 无法律上的原因 不违反本人的
31、意思 ? ?.93三、无因管理的效力 1 1、阻却违法、发生债的关系 2 2、管理人的义务 适当管理义务 通知义务 计算义务 管理人的权利 管理人已尽适当管理义务的 管理不当的责任：管理人就其故意或重大过失行为给本人造成的损失承担侵权的民事责任。 .94 3 3、本人的义务： （1 1）偿还管理人所支出的必要费用 （2 2）清偿因管理所发生的债务 （3 3）赔偿管理人因管理所受损失 （4 4）是否有支付报酬的义务，理论上存在争论 .95四、无因管理的消灭 管理人中止管理 本人承认管理 .96五、无因管理与相关概念 甲乙为邻居，甲有A A房屋一栋，甲离家外出多年，A A房屋闲置无人居住及使用，乙
32、除了经常为甲打扫整理A A房屋外，并且认为A A房屋闲置在此相当可惜，应该为甲好好利用一番，故乃将之出租予丙，每月租金20002000元。 问：该租赁合同之效力如何？甲得否向乙请求交付其收取的租金？无权代理、无权处分.97六、无因管理的体系 无法律义务为他人：（真正）无因管理为自己：（不真正）无因管理正当的无因管理不当的无因管理不法管理误信管理.98特点： 管理行为的违法性 本人可以主张享有无因管理所得的利益 本人不主张享有无因管理所得的利益侵权行为分析要点.992、准无因管理 不法管理：明知为他人事务，仍作为自己事务为自己利益加以管理的 误信管理：误信他人事务为自己事务而为管理 .100第五
33、节 不当得利.101一、定义 无法律上的原因而受有利益，导致他人损害的，受益人对受损人负返还义务的法律事件。民通9292条 .102 二、不当得利的构成要件 1 1、一方取得财产利益 2 2、他方受有损害 3 3、得利与受损之间有因果关系 4 4、得利或受损无合法根据.103 三、不当得利的基本类型 1 1、基于给付而发生的不当得利自始无给付目的给付目的嗣后不存在给付目的未达到 2 2、基于给付以外的原因发生的不当得利基于添附基于事件基于侵权或违约基于受损人的行为基于第三人的行为不当得利类型给付不当得利非给付不当得利 目的自始欠缺目的不达目的消灭依内容依发生原因 侵害他人权益 支出费用求偿受益
34、人行为受损人行为第三人行为法律规定自然事件.105四、给付不当得利的排除 履行道德义务之给付 期前清偿 非债清偿 因不法原因之给付 .106五、不当得利的效力 不当得利的主体：原则上为受损人和受益人之间 不当得利的客体 返还原物 折价偿还 不当得利之返还义务 不当得利之返还请求权 .107六、不当得利之返还义务 善意受领人之返还义务 恶意受领人的返还义务 自始恶意的 中途恶意的 第三人的返还义务 .108一、返还标的二、返还范围 所受财产利益 基于所受财产利益而取得的利益（一）善意不当得利的返还范围 取得时的利益，大于返还时利益的，按照返还时利益返还 取得时的利益，小于返还时利益的，按照取得时
35、利益返还（二）恶意不当得利的返还范围 取得时的利益，大于返还时利益的，按照取得时利益返还 取得时的利益，小于返还时利益的，按照返还时利益返还（三）先为善意、后为恶意的不当得利的返还范围从转变为恶意的时间，适用恶意不当得利的返还方式（依受益人善意或恶意区别）.109第六节 缔约过失.112违反诚信原则注意义务的类型假借订立合同，恶意磋商 告知及说明义务的违反 保密义务的违反 出于胁迫或乘人之危订立合同，或其他显失公平合同的 其他违反保护、照顾、通知、协助等注意义务的 损害赔偿请求权：赔偿信赖利益的损失，包括缔约费用、准备履行所需费用、丧失缔约机会的损失等。但因契约履行可得利益不再赔偿范围。相对人
36、有过错的，难谓有善意的信赖存在，故丧失损害赔偿请求权。 .114.115可归责的意思状态 行为人有责任能力 行为的行为有过错：包括故意和过失 过错责任原则除过错责任原则外，还有推定过错原则，无过错责任原则，公平责任原则。.116二、履行的基本原则l全面履行原则l诚实信用原则l情事变更原则.117情事变更原则v合同依法成立后，作为合同基础的情事因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的重大变化，致使该基础丧失或动摇，若继续维持原合同的效力，将可能造成显失公平的后果，因此允许变更或解除合同的原则。 .118情事变更原则的要件 须有情事变更的事实 。 情事变更发生在合同成立以后，履行完毕之前。 情
37、事变更不可归责于当事人。 情事变更对于当事人来说无法预见。 情事变更有可能使原合同结果显失公平。.119情事变更与商业风险的区别 l商业风险应指未达到异常状况的交易环境之变化。即基于正常的经济规律和交易归责，仍然无法完全避免的交易风险。对于此类风险，法律推定当事人在缔约之时应有所预见。 .120变更合同：此即是所谓的“再交涉义务”。解除合同。.131履行费用 ：运输费、包装费、汇费、登记费、通知费等 v有约定的，从约定。v无约定，可以补充协议。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定。v按照上述规则仍然不能确定的，按照下列规则处理：履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。另外，
38、因债权人变更住所或其他行为导致费用增加的，增加的费用由债权人承担。.132.133.134一、给付不能l含义：债务人不能依债的本旨履行债务的状态。 l沿革：传统上，以德国民法典为代表的立法例，将给付不能作为违约法的核心。 德国债法现代化法（2002年）参考联合国国际货物销售合同公约的作法，将一切给付不能均作为债的不履行的一种情况而适用于违约责任的一般规定。我国合同法亦体现此精神。 .135给付不能的形态l客观不能与主观不能l原始不能与嗣后不能l全部不能与一部不能l永久不能与一时不能l事实不能与法律不能.136给付不能的效力l无论何种不能均不影响合同的效力 。l不可归责于债务人的给付不能：1、免
39、除债务人的履行义务。合同法110条第1项；2、发生代偿请求权 。l可归责于债务人的给付不能：1、免除债务人的履行义务 ；2、全部不能的，债权人得请求损害赔偿 ；3、一部不能，如其他部分之履行对于债权人已无意义的，债权人得请求全部不履行之损害赔偿。 l发生给付不能，符合合同法94条规定的，可以解除合同。.137二、拒绝给付l含义：债务人能为给付而违法地表示不为给付的意思通知。此处强调债务人不仅不给付，而且还有明确表示不给付的意思，此点区别于给付迟延和不完全给付。.138拒绝给付的效力l履行期届至前之拒绝给付：构成预期违约。合同法94条第2项，合同法108条 l履行期届至后之拒绝给付l债权人得请求
40、强制执行 l债权人得请求损害赔偿 l债务人丧失同时履行抗辩权，并同时陷于给付迟延 l相对人有先履行义务的，得拒绝给付 相对人有义务采取措施避免损失的发生，或防止损失的扩大 .139三、不完全给付l含义：债务人的给付不符合债的本旨。 l类型l瑕疵给付：给付本身具有瑕疵，或数量不符、或品质不合、或方法不当、或地点不妥、或时间不宜等。加害给付：不仅给付本身有瑕疵，且因其瑕疵致使债权人遭受其他损害的。所谓积极侵害债权。.140不完全给付的效力l不完全给付能够补正的 ：请求补正、履行迟延、失权期间。l不完全给付不能补正的，或补正对债权人无意义的 ：赔偿损失、履行不能。l加害给付的 ：损害赔偿、责任竞合。
41、l关于瑕疵担保责任 ：德国债法现代化法的最新发展和我国法的态度。.141四、迟延给付l含义：专指债务人迟延，对于已届清偿期的债务，债务人能给付而未为给付的状况。l要件l债务仍然存在。l给付仍然可能。l债务已届清偿期：1 1）给付定有期限；2 2）给付未定期限。l违法。不存在抗辩权。因可归责于债务人的事由未为给付。.142迟延给付的效力l对于一般债务的效力l损害赔偿 ：针对迟延的赔偿、针对迟延期间不可抗力的赔偿、替代赔偿。l请求强制执行 l解除合同。合同法94条3、4项 l对于金钱债务的效力：不发生替代赔偿或就不可抗力负责的问题 l迟延利息 其他损害，如货币贬值、汇率调整等 .143迟延给付的终
42、了l给付提出：提出给付，迟延即终了。但此前发生之给付迟延责任并不消灭。 l债务消灭：债务消灭，迟延终了。 l给付延期：债权人允许延期给付的，迟延终了，至于此前的给付迟延责任是否消灭，取决于债权人的意思。 l给付不能：给付迟延中发生给付不能，债务人转而承担不能的责任。.144五、受领迟延l含义：债权人对于已经提出的给付未为受领，或未为其他必要协助的事实。受领本为权利，但基于诚信原则也可视为义务。 .145受领迟延的效力l债务人减轻责任：注意义务的降低 。l停止支付利息。l孳息返还责任的缩减。债权人迟延的，债务人仅就已收取的孳息为限，负返还责任。 l风险负担的转移。迟延期间，有关标的物之风险由债权
43、人负担。 l免责方法 ：1 1）提存；2 2）不动产占有的抛弃。l劳务给付的免除 l费用赔偿请求权 .146.147 案例讨论（1 1）：张三与李四有宿怨。一日，张三跟邻居王五之子小明（9 9岁）说，你去把李四家的玻璃窗打碎，我给你买一个电动玩具。小明就将李四的玻璃窗打碎。 问题：李四的损失有谁负责？如果小明1111岁，本案该如何处理？ .148 案例讨论（2 2）：某甲患病入医院治疗。由于医生乙的误诊而对甲实施了错误的治疗方案，同时由于使用的药物系假药，且所用医疗器械也有质量问题，最终导致甲不治身亡。 问题：甲的死亡的后果有谁承担侵权责任？ .149 案例讨论（3 3）：春节期间，甲、乙、丙
44、三人在街上比赛放炮竹。三人约定使用同种炮竹，同时向一个方向发射，看谁的炮竹射的远。于是三人同时向同一方向点燃炮竹，恰好丁从对面走来。丁被其中一颗炮竹炸伤，但无法证明是谁发射的炮竹引起的损害。 问题：丁的损失由谁负责？ .150第一节 侵权行为概述一、侵权行为的概念 侵害绝对权的行为 侵害法律保护利益的行为二、侵权行为与犯罪行为、违约行为的区别（一）侵权行为与犯罪行为的区别 历史联系 区别 法律后果不同 构成要件不同 社会危害性不同 法律目的不同.151二、侵权行为的分类（一）一般侵权行为与特殊侵权行为 一般侵权行为：法律没有特别规定的一般情形 特殊侵权行为：法律有特别规定，而不再适用一般侵权情
45、形（二）单独侵权行为与共同侵权行为 单独侵权行为：一个侵权人所实施的侵权行为 共同侵权行为：两个或者两个以上侵权人所实施的侵权行为（三）积极侵权行为与消极侵权行为 积极侵权行为：通过积极的作为所实施的侵权行为 消极侵权行为：通过消极的不作为所实施的侵权行为.152第二节 侵权行为的归责原则一、归责原则的概念 行为人因其行为或物件致人损害时，确定其应当承担民事责任的法律基础“主观上”的可归责性二、侵权行为的归责原则（一）过错责任原则 过错为责任的基础故意，过失 强调责任的可非难性 强调后果行为的可预测性 遵循过失相抵.153 过错责任的两种形态 认定过错受害人证明对方“有过错” 推定过错致害人证
46、明自己“无过错”（二）无过错责任原则 将“过错”从侵权责任的要件中抽取 强调受害人损失的弥补 强调收益与风险的相适性 保留免责事由（三）公平责任原则 双方均无过错 无法适用过错责任原则与无过错责任原则 由一方承担损失有失公平 强调社会损失的分担.154三、责任保险制度与社会保障制度对侵权行为法的影响（一）责任保险制度对侵权行为法的影响 受害人的赔偿金，来自于保险费 损失的社会分担 侵权行为法的预防功能削弱 损失的支付能力增强（二）社会保障制度对侵权行为法的影响 受害人的赔偿金，来自于社会保障金 损失的社会分担 致害行为与损失弥补完全分离.155第三节 共同侵权一、共同侵权的概念 两个或者两个以
47、上的致害人 意思联络 产生一个损害后果 责任的连带性二、共同侵权的类型（一）共同过错侵权 共同故意侵权 共同过失侵权 共同故意与过失侵权 均有过错.156（二）共同危险侵权 共同实施致害行为 共同过错 一个损害后果 部分人的行为所致 无法辨别三、无意思联络的行为结合 多人各自实施致害行为 均有过错 无意思联络 各自行为导致一个结果发生.157第四节 一般侵权行为一、一般侵权行为概述在法律没有特别规定的情况下，应予适用的侵权行为特征： 过错认定责任归责原则 排除物件致损的侵权行为 侵权行为人与责任承担者合一二、一般侵权行为的构成要件（一）不法侵害行为 不法：不具有法律上的正当性 排除不法性的因素
48、：正当防卫、紧急避险、自力救济、执行公务、受害人同意.158（二）造成侵害后果侵害后果：财产性侵害；精神性侵害（三）不法行为与侵害后果之间具有因果关系因果关系： 直接原因、间接原因 主要原因、次要原因（四）行为人具有过错过错： 一般过失、重大过失、故意 共同过错 混合过错.159第五节 特殊侵权之债一、特殊侵权之债的概念及其特定特征：1 1、适用无过错责任或过错推定责任归责原则2 2、侵害行为人与责任承担人相互分离“替代责任”3 3、物件致损基于法律的特别规定，而予以特别适用的侵权行为二、特殊侵权之债的类型（一）国家机关及其工作人员执行职务之人损害的民事责任国家国家机关或者工作人员受害人责任人
49、致害人.160构成要件：1 1、损害由国家机关或其工作人员造成2 2、执行职务的行为3 3、国家机关或工作人员在执行职务中有过错国家国家机关或者工作人员受害人责任人致害人（二）法人的法定代表人及其工作人员执行职务致人损害的民事责任法人法定代表人或者工作人员受害人责任人致害人.161法人法定代表人或者工作人员受害人责任人致害人构成要件：1 1、损害由法人的法定代表人或其工作人员造成2 2、执行职务的行为3 3、法定担保人或工作人员在执行职务中有过错（三）产品责任产品缺陷受害人生产者销售者连带仓储者运输者追偿.162受害人生产者销售者连带仓储者运输者追偿产品缺陷构成要件：1 1、产品存在缺陷2 2
50、、有损害后果发生3 3、产品缺陷和损害后果之间具有因果关系免责事由：1 1、产品未投入流通2 2、投入流通时不存在缺陷3 3、依照当时科技水平，缺陷无法发现.163（四）高度危险作业致人损害1、高度危险作业 高空、高压、高速、易燃、易爆、剧毒、放射性2、无过错责任3、免责事由 受害人故意（五）环境污染致人损害1、环境污染2、无过错责任3、免责事由 第三人故意或过失 受害人故意或过失 不可抗力，采取及时补救措施（六）地面施工致人损害1、公共场所施工2、推定过错责任 致害人证明自己已经设置了警示标志和安全措施.164（七）建筑物及其附着物致人损害1、建筑物坍塌；搁置物坠落；悬挂物脱落2、推定过错责
