1、工作任务和要求工作任务和要求 工作任务工作任务工作要求工作要求(1) 学会准备采学会准备采购合同购合同(1) 掌握合同的主要内容，学会草拟采购合同掌握合同的主要内容，学会草拟采购合同(2) 了解现货合同与定期采购合同、无定额合了解现货合同与定期采购合同、无定额合同和定额合同的主要条款同和定额合同的主要条款(2) 对采购合同对采购合同进行有效管理进行有效管理(1) 建立合同管理团队，能够描述出合同经理建立合同管理团队，能够描述出合同经理工作的主要职责，明确领导一个合同管理团工作的主要职责，明确领导一个合同管理团队所必须具备的基本技能和综合素质队所必须具备的基本技能和综合素质(2) 制订合同管理计
2、划，确定应用于合同管理制订合同管理计划，确定应用于合同管理计划的政策和程序，并制订合同进度表计划的政策和程序，并制订合同进度表本章主要内容本章主要内容采购合同的管理采购合同的管理2. 采购合同管理概述采购合同管理概述1.导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 东北某林区木材厂是一个近几年生意红火的中型木器制造厂。几年来，依靠原材料有保证的优势，就地制造成本比较低的传统木器，获得了可观的经济效益。但是该厂的设备落后，产品工艺比较陈旧，限制了工厂的发展。因此，该厂决定投入巨资引进设备技术，进一步提高生产效率，开拓更广阔的市场，于是他们通过某国际经济技术合作公司代理欲与外国某木工机械集团签订了
3、引进设备合同，总价值110万美元。v 1993年4月，外方按照合同规定，将设备到岸进厂，外方人员来厂进行调试安装。中方在验收中发现，该机部分零件磨损痕迹严重，开机率不足70%，根本不能投入生产。v 中方向外方指出，你方产品存在严重质量问题，没有达到合同机械性能保证的指标，并向外方征询解决办法。导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 外方表示将派强有力的技术人员赴厂研究改进。2个月后，外方派来的工作组到厂，更换了不符合标准的部分零件，对机器进行了再次的调试，但经过验收仍然不符合合同规定的技术标准。调试研究后外方应允回去研究，但一去三个月无下文。后来厂方经过代理公司协调，外方人员来厂进行一次
4、调试，验收仍未能通过。中方由于安装，调试引进的设备已基本停产，半年没有效益。为了尽快投入生产，中方认为不能再这样周旋下去，准备通过谈判，做出一些让步，只要保证整体符合生产要求即可。v 这正中外方下怀，中方提出这个建议后，他们马上答应，签署了设备验收备忘录，外方公司进行三次调试。v 但调试后，只有一项达到标准，中方认为不能通过验收。但外方公司认为已经达到规定标准，双方遂起纠纷。导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 本来，外方产品质量存在严重问题，中方完全有理由表示强硬态度，据理力争，但双方纠纷发生后，外方却显得理直气壮，反而搞得中方苦不堪言。其症结到底何在呢？v 原来，双方签署的备忘录中
5、，经中方同意，去掉了部分保证指标，并对一些原规定指标进行了宽松的调整，实际上是中方做出了让步。但是让步必须是有目的的和有价值的，重新拟定的条款更需做有利于中方的、明确清晰的规定，不然可能造成新的波动。v 但该备忘录中竟然拟定了这样的条款标准：某些零部件的磨损程度“以手摸光滑为准”；某某部件“不得出现明显损伤”，等等。这种空泛的、无可量化的、无可依据的条款让外方钻了空子。v 根据这样的模糊规定，他们坚持认为达到了以上标准，双方争执不下。导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 你中国人摸着不光滑，我外国人摸着就是光滑。拿什么来做共同依据呢？中方面对自己同意的条款义正词严，但对于白纸黑字却说不
6、清道不明。显然，掉在人家设的圈套里面了！v 外国公司所采取的是精心炮制好了的策略，一段套着一段走。一开始，他们给你一套不合格的设备，能蒙就蒙，能骗就骗，如果骗不过去，就采取第二步，就是拖，逼着你主动让步。结果就拖出一个备忘录来。v 外方的调试显得很有耐心，但中方的效益却随之流失。时候，中方的一位负责人说，签订合同时，有关索赔条款的很多内容他都不是很清楚，也未请律师，当时只把索赔看成了一种不可不行的合同模式，也根本未想到会出现纠纷。v 可见这位负责人的意识是多么的淡薄，而没有正确的纠纷意识，又怎会有强烈的竞争意识呢？导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 中方在外商一改“耐心诚恳”的态度，
7、拒不承认产品质量不符合标准的情况下，终于被迫求助于法律，聘请了律师，要求外方按原合同赔偿损失。v 外方在千方百计地拖延一个月之后，才表示愿意按实际损失来赔偿。v 中方认为，赔偿后至少可以保本，但结果又是南柯一梦！在原合同中，精明的外方在索赔条款中写进了一个索赔公式，由于这个公式相当复杂，签约时中方人员根本没有认真研究就接受了。他们没有想到会有纠纷，也根本没有把这公式当回事。现在，外方拿来这个公式，面对面地给你算细账。结果一出来，外方看着屏幕微笑，中国人看着屏幕发呆。原来，按照这个公式计算，即使这套设备完全不符合要求，视同报废，外方也仅仅赔偿设备引进总价的0.8%！还不说你已承认其中一项指标符合
8、标准！110万美元的损失只赔偿约1万美元，中方负责人被激怒了，外方却如终彬彬有礼的微笑。导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 此时，纠纷的解决已无可能，律师写上建议依法提出仲裁。v 但查看合同有关仲裁的条款时，令人大吃一惊。如按合同进行仲裁，吃亏的仍然是中方。v 因为合同中写道：“如果在本合同中，发生一切纠纷，均需执行仲裁，仲裁在被诉一方所在国进行。”这就是说，如果中方向提出仲裁，只能在对方所在国进行，中方将要付出巨大的代价。v 但如果不提出仲裁，将受到巨大的损失。但外方不可能提出仲裁。v 如果中方向要外方提出仲裁，中方只能有一种手段，就是拒付货款。导入案例导入案例-细节决定成败细节决
9、定成败v 在国际贸易中，中国银行出具的不可撤消的保证函已与合同一起生效，银行方面保证信誉，遵守国际惯例，根本不可能拒付。v 也就是说，中方违约不存在客观可能性。在这种情况下，仲裁与否，中方真是进退两难。v 对方对此胸有成竹，他们深深了解中方想仲裁而又不愿意到外国仲裁的矛盾。v 当中方每次提出干脆以仲裁的方式解决时，他们马上旁敲侧击提醒你他们国家仲裁历时要多么长，花销要多么大，等等。v 而中方一次次望而却步时，他们却又耍新的花招，开始新的进攻。导入案例导入案例-细节决定成败细节决定成败v 他们趁中方这种欲进不能、欲罢不止的情况下，一再提出所谓的新的解决妥协。v 最后，中方在万般无奈的情况下，接受
10、了对方总额为12%的赔偿，同时提供另外3%零件的最终方案。那台机器两年来根本就不能运转，没有创造任何经济效益。v 现在，虽然能勉强运转，仍需要不断地调整修理。v 即便如此，也只有60%左右的生产效率。案例分析案例分析v 在这个案例中，中方在签订合同时没有仔细的确定合同的细节，而只是想当然认为不会发生纠纷，并且对合同条款认识不清楚，最终上当受骗，而且不能挽回损失，给厂家造成了重大的损失。v 因此，在谈判中，在签订合同的时候，要注意确定谈判的细节和签约的细节，不能马虎大意，否则容易引起纠纷，于已于人都是不利的。v 细节决定成败。交易过程中，往往是一个细节决定了全局的命运。所以，谈判人员在确定交易细
11、节的过程中，要有重视细节的精神，不能忽视任何一个细节。案例分析案例分析v 另外还值得注意，谈判是一个斗智的工作，可能的情况是，双方为了各自的利益而不顾其他，有时候为了自己利益而欺骗对方，尤其是对于不熟悉的客户，或者不是长期业务合作的客户。v 这时候，就要小心谨慎，不能自以为是。v 而要在合同签署之前，确认每一个细节条款，对于不合理地方，要及时指出，共同商讨，如果不能达成一致的话，宁愿放弃这次谈判。v 当然，还要注意，合同的细节一般来说应该由双方商讨制定，不能由一方单独确定。v 否则，即为无效的条款。一、采购合同的含义一、采购合同的含义1.1.定义定义v 采购合同采购合同是采购方和供应商在采购谈
12、判达成是采购方和供应商在采购谈判达成一致的基础上，双方就一致的基础上，双方就交易条件、权利义务交易条件、权利义务关系关系等内容签订的具有法律效力的契约文件等内容签订的具有法律效力的契约文件，是双方执行采购业务活动的基本依据。，是双方执行采购业务活动的基本依据。v 该合同规定了供需双方在组织商品购销中的该合同规定了供需双方在组织商品购销中的权利和义务权利和义务, ,具有法律效力。具有法律效力。采购合同的主要特征采购合同的主要特征v (1)(1)它是转移它是转移标的物标的物所有权或经营权的合同。所有权或经营权的合同。v (2)(2)采购合同标的物是工业品生产资料或服务采购合同标的物是工业品生产资料
13、或服务。v （3 3）物品采购合同的主体比较广泛。）物品采购合同的主体比较广泛。v (4)(4)物品采购合同与物品流通过程密切联系。物品采购合同与物品流通过程密切联系。2.2.采购合同的效用采购合同的效用二、采购合同的内容和形式二、采购合同的内容和形式正文正文结尾结尾1.1.合同份数及生合同份数及生效日期效日期 2.2.签订人的签名签订人的签名3.3.采购双方企业采购双方企业的公章的公章1.1.货物名称和规格货物名称和规格2.2.物料的数量物料的数量3.3.物料的质量物料的质量4.4.价格条款价格条款5.5.装运方式装运方式6.6.付款方式付款方式 7.7.交货地点交货地点 8.8.检验条款检
14、验条款9.9.保险条款保险条款10.10.纷争与仲裁纷争与仲裁11.11.不可抗力等不可抗力等采采 购购 供供 货货 合合 同示例同示例FOB、CFR、CIF1、办理相关的货物出口手续、办理相关的货物出口手续 2、交货至买方指派船上，、交货至买方指派船上， 通知通知买方具体情况买方具体情况 3、承担货物在装运港越过船舷、承担货物在装运港越过船舷前前 一切风险和费用一切风险和费用 4、提供相关单据、提供相关单据 FOB、CFR、CIF区别区别FOB案例案例1分分 析析v 中国A公司与美国B公司签定出口合同一份，贸易术语CFR ，A公司按合同规定在2003年5月20日将货物运至码头装船，在运输过程
15、中车辆遇险翻覆，货物受损，A公司电告B公司事故，由于CFR系买方投保，A提出按保险惯例，承包范围为仓至仓，所以要求B公司向保险公司索赔。v 保险公司是否应做出赔偿呢？CFR案例案例即使买方A公司购买了保险，保险公司也无需赔偿因为CFR的交货点在装运港船舷，货物损失发生运至装运港码头之前，此时卖方还未完成交货；即买方对该批货物还不具有可保利益。CFR案例案例2v 我某外贸公司以CFR条件进口4000吨钢管，我方为此批货物向某保险公司投保我国海运保险条款水渍险。v 钢管在上海港卸下时发现有500吨生锈。经查其中200吨钢管在装船时就已生锈，但由于钢管外表有包装，装船时没有被船方检查出来。还有200
16、吨钢管因船舶在途中搁浅，船底出现裂缝，海水浸湿而致生锈。另有100吨钢管因为航行途中曾遇雨天，通风窗没有及时关闭而被淋湿致生锈。保险人是否应予赔偿？问什么？v 200200吨钢管在装船时就已生锈的钢管，其损失发生吨钢管在装船时就已生锈的钢管，其损失发生在保险责任开始前，属于保险除外责任，因而保险在保险责任开始前，属于保险除外责任，因而保险公司不予赔偿。公司不予赔偿。v 因船舶在途中搁浅，船底出现裂缝，海水浸湿而致因船舶在途中搁浅，船底出现裂缝，海水浸湿而致生锈的生锈的200200吨钢管的损失是意外事故所致，属于水吨钢管的损失是意外事故所致，属于水渍险保险责任，保险公司应予赔偿。渍险保险责任，保
17、险公司应予赔偿。v 因为航行途中曾遇雨天，通风窗没有及时关闭而被因为航行途中曾遇雨天，通风窗没有及时关闭而被淋湿致生锈的淋湿致生锈的100100吨钢管，损失因外来风险所致，吨钢管，损失因外来风险所致，不属于水渍险保险责任，保险公司不予赔偿。不属于水渍险保险责任，保险公司不予赔偿。分析分析三、采购合同的形式v 中华人民共和国合同法当事人订立合同，有书面合同、口头合同和其他形式。v 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式；当事人约定采用书面形式的，也应当采用书面形式。三、采购合同的形式口头合同当事人面对面或者以通讯设备如电话达成协议。当事人面对面或者以通讯设备如电话达成协议。定义定义直
18、接、简便、快速，数额较小或者现款交易通常采用直接、简便、快速，数额较小或者现款交易通常采用口头形式。口头形式。优点优点口头形式没有凭证，发生争议后，难以取证，不易分口头形式没有凭证，发生争议后，难以取证，不易分清责任。清责任。缺点缺点三、采购合同的形式书面合同以文字等形式可再现内容的方式达成以文字等形式可再现内容的方式达成的协议。的协议。定义定义可防止争议和解决纠纷可防止争议和解决纠纷优点优点信件信件 、合同书、数据电文、确认书合同书、数据电文、确认书缺点缺点三、采购合同的形式v 信件信件 交易双方就合同的内容相互往来的交易双方就合同的内容相互往来的普通信函普通信函，构，构成书面合同的一部分。
19、成书面合同的一部分。载体：纸张。载体：纸张。v 合同书合同书记载合同内容的文书。记载合同内容的文书。采用合同书形式订立的采购合同，自双方当事人采用合同书形式订立的采购合同，自双方当事人签字或盖章时成立。签字或盖章时成立。三、采购合同的形式v 数据电文数据电文与现代通信技术相联系的书面形式，如电报、电与现代通信技术相联系的书面形式，如电报、电传、传真、传、传真、EDIEDI和和emailemail，经转换后可以形成书面，经转换后可以形成书面材料材料v 确认书确认书通过信件和数据电文的方式订立物品采购合同时，通过信件和数据电文的方式订立物品采购合同时，在承诺方承诺生效之前，交易双方以书面形式对在承
20、诺方承诺生效之前，交易双方以书面形式对合同内容予以确认的文件称为确认书。合同内容予以确认的文件称为确认书。签订确认书时合同成立签订确认书时合同成立三、采购合同的形式其他形式指交易双方未用语言明确表示指交易双方未用语言明确表示成立，而是根据交易双方的行成立，而是根据交易双方的行为推定合同成立为推定合同成立定义定义案例案例v 19901990年至年至19921992年间，年间，A A厂多次向厂多次向B B厂供应毛条厂供应毛条，累计价款，累计价款11941194万余元。万余元。v 双方每次供货、提货时，均记载了毛条的数双方每次供货、提货时，均记载了毛条的数量和价款，但始终未签订书面采购合同，也量和价
21、款，但始终未签订书面采购合同，也未约定付款的具体期限。未约定付款的具体期限。v 期间，期间，A A厂曾多次向厂曾多次向B B厂催收部分货款，但未厂催收部分货款，但未提出清偿全部货款及利息的要求。提出清偿全部货款及利息的要求。案例思考案例思考v 与此同时，双方间业务仍在继续；与此同时，双方间业务仍在继续；B B厂在提货厂在提货时也曾多次向时也曾多次向A A厂支付过部分货款。厂支付过部分货款。v 至今，两厂间仍有至今，两厂间仍有590590万余元货款未结清。万余元货款未结清。v A A厂遂向法院提起诉讼，要求厂遂向法院提起诉讼，要求B B厂清偿全部货厂清偿全部货款和利息，并赔偿其经济损失款和利息，
22、并赔偿其经济损失v 你认为你认为A A、B B两厂的买卖行为有合同吗？两厂的买卖行为有合同吗？案例点评案例点评v 双方对彼此间存在着业务往来意思表示真实、内容双方对彼此间存在着业务往来意思表示真实、内容合法，所供标的物及标的数量、价款一致的口头采合法，所供标的物及标的数量、价款一致的口头采购毛条的事实均予以认可。购毛条的事实均予以认可。v 双方虽未以书面形式签订采购毛条的合同，也未就双方虽未以书面形式签订采购毛条的合同，也未就毛条的供货时间、付款方式、供货方式等做出约定毛条的供货时间、付款方式、供货方式等做出约定，但因双方对所供标的、标的数量等均无异议。，但因双方对所供标的、标的数量等均无异议
23、。v 根据我国根据我国合同法合同法规定，已具备了合同成立的规定，已具备了合同成立的必必备条款备条款，应认定双方间口头采购毛条的合同成立。，应认定双方间口头采购毛条的合同成立。合同变更案例合同变更案例v 华达贸易商行于华达贸易商行于9 9月份向某服装厂订购了一批童装月份向某服装厂订购了一批童装，总价值，总价值1818万元。华达贸易商行万元。华达贸易商行( (需方需方) )预付了货款预付了货款的的20%20%即即3.63.6万元，约定年底交货；万元，约定年底交货；v 12月底供方交货时时，需方才发现：童装的花色并未变更。v 需方询问供方厂长时，供方说并不知道需方要求变更花色。需方说在11月底打过电
24、话，供方接电话之人见闯了祸，就矢口否认接过此电话。v 需方即以供方违约为由拒付货款，供方见要不回货款，即提起诉讼：要求需方支持货款及违约金。11月，需方打电月，需方打电话给服装厂话给服装厂(供供方方)的厂长：我的厂长：我们要变动一下童们要变动一下童装的部分花色。装的部分花色。厂长不在，我会厂长不在，我会告诉他。告诉他。但接话人员草草但接话人员草草记下电话内容后，记下电话内容后，就忘了此事。就忘了此事。合同变更案例合同变更案例你认为合同的变更成你认为合同的变更成立吗立吗?为什么为什么?法院应怎样审理此案法院应怎样审理此案? 合同变更案例合同变更案例v 当事人需要变更合同时，应及时通知对方，经过双
25、方协商一致达成变更协议后，合同的变更行为一般才算完成。v 变更合同一般采用书面形式，口头变更合同在任何一方不承认或未有确切证据表明对方同意时，法院是不承认的。v 本案中的需方，变更花色时只打了个电话，也未签任何书面协议，由于缺乏必要的证据需方只能败诉，法院判决只以原合同为基础，需方在收到货后拒不付款，显然是违约行为，而供方完全按合同内容履行了义务，无任何过错，自然胜诉。7.2 采购合同的管理采购合同的管理7.2.1采购合同的订立7.2.2 采购合同执行与跟踪7.2.3 采购合同的争议和解决v （一）订立采购合同的资格审查（一）订立采购合同的资格审查1.1.审查供应商的合同资格审查供应商的合同资
26、格合同资格，是指订立合同的当事人及其经办人，必须具有合同资格，是指订立合同的当事人及其经办人，必须具有法定的订立合同的权利。法定的订立合同的权利。 （1 1）法人资格审查）法人资格审查 法人，是指拥有独立的必要财产，有一定的经营场所，依法法人，是指拥有独立的必要财产，有一定的经营场所，依法成立并能独立承担民事责任的组织结构。成立并能独立承担民事责任的组织结构。 （2 2）法人能力审查）法人能力审查 法人能力审查，主要是审查供应商的经营活动是否超出营业法人能力审查，主要是审查供应商的经营活动是否超出营业执照批准的范围。执照批准的范围。一、采购合同的订立一、采购合同的订立（一）订立采购合同的资格审
27、查（一）订立采购合同的资格审查v 2.2.审查供应商的资信和履约能力审查供应商的资信和履约能力（1 1）资信审查）资信审查 资金、信用资金、信用（2 2）履约能力审查）履约能力审查履约能力履约能力是指当事人除资信以外的技术和生产是指当事人除资信以外的技术和生产能力、原材料与能源供应、工艺流程、加工能能力、原材料与能源供应、工艺流程、加工能力、产品质量、信誉高低等方面的综合情况。力、产品质量、信誉高低等方面的综合情况。v （二） 采购合同的订立1.1.定义定义合同的签订合同的签订是买方和卖方在平等自愿的基础上，是买方和卖方在平等自愿的基础上，就合同的主要条款，按照平等、自愿、公平、诚就合同的主要
28、条款，按照平等、自愿、公平、诚实信用、遵守法律、行政法规和尊重社会公德的实信用、遵守法律、行政法规和尊重社会公德的原则签订的。原则签订的。2.2.合同订立的步骤：合同订立的步骤：12要约承诺2一、采购合同的订立一、采购合同的订立2采购合同签订的程序采购合同签订的程序v （1 1）要约（）要约（发盘、出盘、发价或报价发盘、出盘、发价或报价）：）： 定义：当事人一方向他方提出订立经济合同的建定义：当事人一方向他方提出订立经济合同的建议。议。特点：特点： 要约是要约人单方的意思表示，它可向特定的要约是要约人单方的意思表示，它可向特定的对象发出，也可向非特定的对象发出。对象发出，也可向非特定的对象发出
29、。 当向某一特定对象发出要约，要约人在要约期当向某一特定对象发出要约，要约人在要约期限内不得再向第三方提出同样的要约，不得与限内不得再向第三方提出同样的要约，不得与第三方订立同样的采购合同。第三方订立同样的采购合同。 夏天，街边卖冰棍的小贩为了招揽顾客会叫卖，如果他吆喝夏天，街边卖冰棍的小贩为了招揽顾客会叫卖，如果他吆喝“冰棍、清凉解暑的冰棍！冰棍、清凉解暑的冰棍！”，这就只是一个要约邀请，他是，这就只是一个要约邀请，他是为了吸引人们来向他询价；如果他吆喝为了吸引人们来向他询价；如果他吆喝“冰棍、红豆冰棍，五冰棍、红豆冰棍，五毛一根！毛一根！”，这就可以构成要约了。，这就可以构成要约了。要约特
30、点要约特点v 要约内容：明确、真实、具体、肯定。要约内容：明确、真实、具体、肯定。v 要约是要约人向对方做出的允诺，因此要约人要约是要约人向对方做出的允诺，因此要约人要对要对要约承担责任要约承担责任，并且要受要约的约束。，并且要受要约的约束。如果对方在要约一方规定的期限内做出如果对方在要约一方规定的期限内做出承诺承诺，要，要约人就有接受承诺并与对方订立采购合同的义务。约人就有接受承诺并与对方订立采购合同的义务。要约人可以在要约人可以在得到对方接受要约表示前撤回自己得到对方接受要约表示前撤回自己的要约的要约，但撤回要约的通知必须不迟于要约到达。，但撤回要约的通知必须不迟于要约到达。 对已撤回的要
31、约或超过承诺期限的要约，要约人对已撤回的要约或超过承诺期限的要约，要约人不再承担法律责任不再承担法律责任v 当事人订立合同的预备行为，只是引诱他人发出要当事人订立合同的预备行为，只是引诱他人发出要约，不能因相对人的承诺而成立合同。约，不能因相对人的承诺而成立合同。v 在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只在发出要约邀请以后，要约邀请人撤回其邀请，只要没给要约相对人造成信赖利益的损失，要约邀请要没给要约相对人造成信赖利益的损失，要约邀请人一般不承担责任。人一般不承担责任。 v 如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。
32、但商品广告的内容符书、商业广告等为要约邀请。但商品广告的内容符合要约规定的，则视为要约。合要约规定的，则视为要约。v 因为要约邀请只是作出希望别人向自己发出要约的因为要约邀请只是作出希望别人向自己发出要约的意思表示，因此，要约邀请可以向不特定的任何人意思表示，因此，要约邀请可以向不特定的任何人发出，也不需要在要约邀请中详细表示，无论对于发出，也不需要在要约邀请中详细表示，无论对于发出邀请人还是接受邀请人，都没有约束力。发出邀请人还是接受邀请人，都没有约束力。要约邀请（补充）要约邀请（补充）案例案例v 某食品加工厂因公司业务扩大，某食品加工厂因公司业务扩大， 急需包装材料，急需包装材料， 于是向
33、甲、于是向甲、 乙两家包装材料公司发出函电。乙两家包装材料公司发出函电。v 甲、乙两公司收到函电后，都回复了函电甲、乙两公司收到函电后，都回复了函电: :他们备他们备有现货及有现货及A4A4型包装纸的价格；型包装纸的价格； v 甲公司在发出函电的同时，甲公司在发出函电的同时， 派车给食品加工厂送派车给食品加工厂送去了去了50005000令令A4A4型包装纸。在货物送达之前，食品加型包装纸。在货物送达之前，食品加工厂得知乙公司的包装纸质量较好，且价格合理。工厂得知乙公司的包装纸质量较好，且价格合理。“我公司急需我公司急需A4型包装纸，如贵公司有货，请速来函电，型包装纸，如贵公司有货，请速来函电，
34、我公司愿派人前去购买。我公司愿派人前去购买。”案例案例v 食品加工厂食品加工厂向乙公司致电：向乙公司致电：“我公司愿购买贵公司的我公司愿购买贵公司的1000010000令令A4A4型包装纸，运费由我公司承担。型包装纸，运费由我公司承担。”v 在发出函电的第二天上午，在发出函电的第二天上午， 乙公司发函称已准备发货乙公司发函称已准备发货。v 下午，甲公司将下午，甲公司将50005000令包装纸运到。令包装纸运到。v 食品加工厂告知甲公司，食品加工厂告知甲公司， 他们已决定购买乙公司的货他们已决定购买乙公司的货物。物。v 甲公司认为，甲公司认为， 食品加工厂的拒收货物行为已构成违约食品加工厂的拒收
35、货物行为已构成违约， 协商不成，甲公司向法院起诉。协商不成，甲公司向法院起诉。讨论讨论v （1 1）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为，在合同）食品加工厂向甲、乙两公司分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？法上属于什么行为？ v （2 2）甲、乙两公司的复函行为是什么行为？）甲、乙两公司的复函行为是什么行为？v （3 3）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为是什么行为？）食品加工厂第二次向乙公司发函的行为是什么行为？ v （4 4）食品加工厂与乙公司之间的买卖合同是否成立？为什）食品加工厂与乙公司之间的买卖合同是否成立？为什么？么？v （5 5）食品加工厂与甲公司之间的买卖合同是否成立？为
36、什）食品加工厂与甲公司之间的买卖合同是否成立？为什么？么？ v （6 6）食品加工厂有无义务接受甲公司的包装纸？本案中甲）食品加工厂有无义务接受甲公司的包装纸？本案中甲公司的损失应由谁承担？公司的损失应由谁承担？要约邀请行为要约邀请行为要约要约承承诺诺合同成立合同成立合同未成立合同未成立要约要约 案例案例v 某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”v 农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的
37、货已发出，请注意查收。”v 在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。v 接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”分析v 但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。v (1)本案的纠纷是因谁的原因导致？v （2）为什么？v （3）此案应如何处理？分析分析v (1)此案的纠纷是因农场的原因而导致。v （2）此案双方发生纠纷的原因是农场没有理解要约和要约邀请的区别。v 其法律依据是合同法第15条。果品公司给农场的传真是询问农场是否有货源，虽然该公司在给农场的
38、传真中提出了具体数量和品种，但同时希望农场回电通报情况。因此，果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的行为，因没有要约而不具有承诺的性质，相反倒具有要约的性质。在此情况下如果果品公司接收这批货，这一行为就具有承诺性质，合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物，故此买卖没有承诺，合同不成立。v （3）基于上述原因，法院判决农场败诉，果品公司不负赔偿责任。案例案例v 2003 2003年年8 8月，天津的月，天津的A A公司为了满足中秋节市场上公司为了满足中秋节市场上对月饼的需求，打算购入一批月饼。对月饼的需求，打算购入一批月
39、饼。 v A A公司业务员通过网络搜寻，发现海南的公司业务员通过网络搜寻，发现海南的B B公司有货公司有货，且价格适中，于是通过电子邮件的形式与，且价格适中，于是通过电子邮件的形式与B B公司公司销售人员多次进行信息往来。销售人员多次进行信息往来。v 20032003年年8 8月月2424日，双方就月饼买卖的规格、价格、日，双方就月饼买卖的规格、价格、数量、付款等事项通过电子邮件达成协议，交货日数量、付款等事项通过电子邮件达成协议，交货日期为期为20032003年年9 9月月1010日以前。日以前。案例案例v 但但B B公司销售部经理却认为公司销售部经理却认为：仅凭电子邮件形式，仅凭电子邮件形
40、式，很难说合同己经有效成立很难说合同己经有效成立；于是告知销售人员将电于是告知销售人员将电子邮件的内容打印出来，签字后用特快专递寄到天子邮件的内容打印出来，签字后用特快专递寄到天津让买方津让买方A A公司签字。公司签字。v 销售人员按照指令，在销售人员按照指令，在20032003年年8 8月月2727日发出特快专日发出特快专递，注明递，注明“本本函为对以往电子邮件内容的确认，如函为对以往电子邮件内容的确认，如欲订立合同，请于五日内，签字后同样以特快专递欲订立合同，请于五日内，签字后同样以特快专递形式将形式将本本函寄回至我处，过期不候函寄回至我处，过期不候”。案例案例v A A公司于公司于8 8
41、月月2929日收到专递后，立即在上面签字盖章日收到专递后，立即在上面签字盖章，并在当日通过特快专递将确认函寄回海南。，并在当日通过特快专递将确认函寄回海南。v 按照特快专递的正常速度，两日之内应当到达海南按照特快专递的正常速度，两日之内应当到达海南，但由于南方各航班因暴雨而延误，直到，但由于南方各航班因暴雨而延误，直到20032003年年9 9月月4 4日才送至卖方日才送至卖方B B公司。公司。v B B公司收到确认函后认为，有效日期己过，加上中公司收到确认函后认为，有效日期己过，加上中秋时节客户很多，便不再理睬此事。秋时节客户很多，便不再理睬此事。v 20032003年年9 9月月1010日
42、，日，A A公司督促公司督促B B公司履行交货义务，公司履行交货义务，但但B B公司认为，合同并未成立。公司认为，合同并未成立。v 20032003年年9 9月月1212日中秋节后，日中秋节后，A A公司以公司以B B公司违约为由公司违约为由将其告上法庭，请求损害赔偿。将其告上法庭，请求损害赔偿。v 承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。是受要约人同意要约的意思表示。v 特点：特点：承诺由接受要约的一方向要约人做出的承诺由接受要约的一方向要约人做出的承诺必须是完全接受要约人承诺必须是完全接受要约人的要约条款，不能附带任何的要约条款，不能附带任何条件条件（2）承诺（三）合同变更和解除（补充）（三
43、）合同变更和解除（补充）v 可变更、撤销合同的构成要件有：可变更、撤销合同的构成要件有：v 1 1、欺诈、欺诈v 2 2、胁迫、胁迫v 3 3、乘人之危、乘人之危v 4 4、重大误解、重大误解v 5 5、显失公平、显失公平胁迫案例胁迫案例v 甲批发公司是乙商店的某类商品的主要来源。甲、乙订有长期的供货合同。现在某类商品货源紧缺，行情看涨，甲批发公司趁机提出将批发价提高80%，否则停止供货。乙商店被迫无奈，接受了这一过高的价格条件。此合同是否有效？v 评析：合同法规定，采取欺诈、胁迫等手段签订的合同无效。甲批发公司以停止供货为胁迫，要提高供货价格，乙贸易公司是迫于无奈，才同意变更合同的，所在这份
44、合同是无效的。重大误解案例重大误解案例v 据报道，一名在义乌工作的陈先生通过义乌商城集据报道，一名在义乌工作的陈先生通过义乌商城集团官方网站团官方网站“义乌购义乌购”，只花，只花1414元快递费就购买到元快递费就购买到300300万件商品，商品价值超过万件商品，商品价值超过10001000万元。但陈先生万元。但陈先生此后只收到两件标价为此后只收到两件标价为0.50.5元的墙贴，其余订单均被元的墙贴，其余订单均被网站取消。网站取消。v 原来，涉及此次纠纷的店家绝大多数不了解交易方原来，涉及此次纠纷的店家绝大多数不了解交易方式，错误地将产品定价标为式，错误地将产品定价标为“0 0元元”，才导致了这
45、，才导致了这一问题。一问题。v 据了解，福建人陈先生在据了解，福建人陈先生在“五一五一”前登录前登录“义乌购义乌购”网站后发现，许多商品的标价为网站后发现，许多商品的标价为“0 0元元”，而且，而且不限购。兴奋的陈先生立即动手，在多家网店拍下不限购。兴奋的陈先生立即动手，在多家网店拍下超过超过300300万件商品，算上运费，总共只花了万件商品，算上运费，总共只花了1414元。元。重大误解案例重大误解案例v 其中一款童帽的订购数量竟然是其中一款童帽的订购数量竟然是999999999999件。件。v 但陈先生仅收到单价为但陈先生仅收到单价为0.50.5元的两个墙贴。其余订元的两个墙贴。其余订单均被
46、店方取消了。单均被店方取消了。v 陈先生的陈先生的300300万件商品订单究竟有效吗？万件商品订单究竟有效吗？v 商家：这种明显有违市场规律的交易，显然是不成商家：这种明显有违市场规律的交易，显然是不成立的。立的。v 法律界人士：义乌购商家符合可撤销合同的条件。法律界人士：义乌购商家符合可撤销合同的条件。重大误解案例重大误解案例v 合同法合同法规定：如果合同是因重大误解而订立的规定：如果合同是因重大误解而订立的，或在订立合同时显失公平，当事人一方有权请求，或在订立合同时显失公平，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。v 在此案件中，商家如
47、果确实对网店系统不熟，可构在此案件中，商家如果确实对网店系统不熟，可构成交易合同属重大误解，有权撤销该合同。义乌购成交易合同属重大误解，有权撤销该合同。义乌购商家符合可撤销合同的条件。商家符合可撤销合同的条件。v 甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。车买卖合同。v 由于甲公司的业务员丁某对汽车型号不太熟悉，由于甲公司的业务员丁某对汽车型号不太熟悉，因此，在签订合同时，将甲公司原先想买的因此，在签订合同时，将甲公司原先想买的B B型号型号轿车写成了轿车写成了A A型号轿车。虽然乙公司提供的型号不型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲公司原
48、想购买的是甲公司原想购买的B B型号轿车，但型号轿车，但A A型号轿车销型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。款。v 问题问题 u 1.1.丁某的行为属于合同法上的什么行为丁某的行为属于合同法上的什么行为? ?其效力如何其效力如何? ?u 2.2.甲公司在支付货款后是否还能行使撤销权甲公司在支付货款后是否还能行使撤销权? ?案例案例案例案例v 分析：可撤销合同及其撤销权的消灭1、丁某的行为属于重大误解的行为。重大误解行为是可撤销、可变更的合同行为。2.甲公司不能再行使撤销权本案中，甲公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支付
49、货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。显失公平案例显失公平案例v 20062006年年3 3月，海沧一家化纤公司与力思科技公司签月，海沧一家化纤公司与力思科技公司签订了一份节能技术改造合作协议，约定由科技公司订了一份节能技术改造合作协议，约定由科技公司负责对化纤公司的中央空调实施节能改造。负责对化纤公司的中央空调实施节能改造。v 6 6年内，科技公司按不同比例分享节能收益，年内，科技公司按不同比例分享节能收益，6 6年后年后节能技术继续由化纤公司使用，科技公司不再收取节能技术继续由化纤公司使用，科技公司不再收取节能收益费。节能收益费。v 合同签订后，节能技术开发应用两年来，降低了化合同签订后，
50、节能技术开发应用两年来，降低了化纤公司的运行成本，还获得有关部门和专家的一致纤公司的运行成本，还获得有关部门和专家的一致好评，科技公司每月也分享了节能收益。好评，科技公司每月也分享了节能收益。显失公平案例显失公平案例v 20082008年年6 6月开始，化纤公司就不再依据合同约定按月开始，化纤公司就不再依据合同约定按期支付收益费。到了期支付收益费。到了20082008年年11 11月，已经拖欠科技公月，已经拖欠科技公司司130130万余元节能收益费，科技公司因此将化纤公司万余元节能收益费，科技公司因此将化纤公司告上法院。告上法院。v 化纤公司认为当年签订的合同条款不公平：化纤公司认为当年签订的
