1、第二章 证券发行法律制度一、证券发行的含义及其种类二、证券发行中所涉主体三、证券发行的审核机制四、证券发行的条件五、证券发行的程序1ppt课件一、证券发行的含义及其种类o 证券发行证券发行 符合条件的发行主体以筹集资金为目的，依照法律规定的程序将证券销售给投资人的活动。 1. 发行主体：必须符合发行条件（如，债券发行、新股发行） 2. 严格的程序：申请证监会审核发行信息披露 3. 投资者出让资金使用权，同时取得收益权 4. 直接融资方式o 证券发行种类证券发行种类 1.公募发行与私募发行公募发行与私募发行 公募发行：即公开发行，发行人通过中介机构通过中介机构向不特定不特定的社会公众发售证券；
2、私募发行：即不公开发行，指面向少数特定少数特定的投资人发行证券的方式。2ppt课件一、证券发行的含义及其种类（1）二者的优劣分析）二者的优劣分析 A. 私募优点：私募优点： 时效快、成本低（无需券商、律师等中介机构） 发行的不确定性和风险较低（事先取得认购承诺） 信息保护好； 私募缺点：私募缺点： 风险高、融资量小、流动性差 B. 公募优点：公募优点： 募集资金潜力大、防止少数人囤积证券操作价 格、流动性强、有利于提高发行人信誉 公募缺点：公募缺点： 时效慢、成本高、发行失败的风险大、信息披露 度高 3ppt课件一、证券发行的含义及其种类 （2）二者区别）二者区别 A. 监管模式不同监管模式不
3、同（私募：通常豁免；公募：严格） B. 发行方式不同发行方式不同（私募：非公开，由发行人与投资者直接协商接洽；公募：公开招募，通常需要券商为中介） C. 发行对象不同发行对象不同（私募：特定，且不超过200人，通常资产好、抗风险性好、投资理性高；公募：不特定、特定但超过200人，主体没有限制，普通公众） D. 信息披露程度高信息披露程度高（私募：一定范围内向特定对象） E. 对转售的要求不同对转售的要求不同（私募：通常不得在公开市场转让，否则由私募变为公募）4ppt课件一、证券发行的含义及其种类 2. 设立发行与增资发行设立发行与增资发行 设立发行：即原始发行。设立发行：即原始发行。募足公司得
4、以成立的注册资本 股份公司的设立：发起设立与募集设立 增资发行：即新股发行增资发行：即新股发行 3. 直接发行和间接发行直接发行和间接发行 4. 折价发行、平价发行、溢价发行折价发行、平价发行、溢价发行5ppt课件二、发行中所涉主体o 证券发行人证券发行人 1. 政府政府（中央政府、地方政府） 2.金融机构金融机构（商业银行、政策性银行、非银行金融机构，主要是政策性银行，主要用于国家重点建设项目） 3. 股份有限公司股份有限公司（股票、债券） 4. 有限责任公司有限责任公司（债券） 5. 基金管理公司基金管理公司（基金份额） 6ppt课件二、发行中所涉主体o 证券投资人证券投资人 1. 政府政
5、府（央行的公开市场操作业务、国资委、财政部等） 2. 公司和非公司企业法人公司和非公司企业法人 3. 机构投资者机构投资者（资金实力强、专家经营，如各种基金） 4. 个人投资者个人投资者7ppt课件二、发行中所涉主体o 证券公司证券公司 1. 保荐保荐 （1）制度起源与发展）制度起源与发展 A. 起源：英国的创业板（风险大、业绩不稳、信息不对称）+“终审”制（保荐人缺位，则股票就暂停上市，若一个月仍无，则终止上市） B. 发展：香港 保荐人主体资格+适用范围 主体资格：列于香港联合交易所的保荐人名册内+前 五年内有财务经验以及从事过保荐业务 适用范围：主板+创业板 C. 我国：主板+创业板；发
6、行阶段+上市阶段；保荐机构责任 +保荐代表人责任8ppt课件二、发行中所涉主体（2）发行保荐的具体规范）发行保荐的具体规范 A. 适用情形：适用情形：公开发行股票、可转换公司债+以承销方式 B. 职责：职责： a. 辅导（让发行人了解发行的基本制度与要求） b. 独立、审慎的核查与判断（对资料与文件的真实性） c. 推荐 d. 承诺与担保（符合发行条件、文件无虚假、保证推荐文件合法、接受证监会监督） e. 持续督导（对内部控制制度、财务制度、信息披露等，首次公开发行是2年） C. 法律责任严格：法律责任严格： 民事责任过错推定 行政责任取消保荐资格 经济法责任冷淡对待9ppt课件二、发行中所涉
7、主体 2. 承销承销（间接发行）（间接发行）（1）承销类型：）承销类型： A.代销代销 委托代理关系 券商不垫资、风险发行人承担 佣金少 B.包销包销 全额包销、定额包销（证券买卖关系） 余额包销（委托代理关系证券买卖关系） 券商垫资、风险大、佣金高10ppt课件二、发行中所涉主体（2）承销合同（发行人）承销合同（发行人证券公司）证券公司） A. 主体：证券公司必须具有法定资质，证监会批准 B. 内容：强制性义务。如不得预留、有义务审查文件的真实、准确 C. 效力：涉他性（投资者）。发行人与证券公司应对投资者因信息虚假承担法律责任 D. 形式：书面，送证监会的法定文件11ppt课件二、发行中所
8、涉主体（3）承销中需注意的问题：）承销中需注意的问题： A. 当发行数额超过5000万，且对象不特定时，应当以承销团承销团方式承销 发行人主承销商 承销团承销协议 主承销商分销商 分销协议 B. 承销期限90天 C. 不得预留 D. 应对所承销证券的信息真实性负责（过错推定责任） E. 代销时，期限届满，销售量未达70%，为发行失败，发行人应返还：发行价+同期银行利息12ppt课件二、发行中所涉主体o 证券服务机构证券服务机构 信息虚假时过错推定责任o 证券监管机构证券监管机构 发行环节的核心：发行环节的核心：发审委的设置及其职权行使（受理日起，3个 月表决，提出意见） 1. 人员构成：证监会
9、专业人员+外部专家（5+20） 每次审核时的会议：7人 （5人通过） 2. 程序公正：（1）不得与发行人有利害关系 （2）不得直接或间接接受发行人馈赠 （3）不得持有所核发申请的股票 （4）不得私下与发行申请人解除 3. 结果更正：不符合条件，尚未发不得再发； 不符合条件，但已发停止+发行价+同期利息 13ppt课件三、发行的审核机制o 注册制（公开主义）注册制（公开主义） 发行人遵循完全公开原则，向证券监管机构申报并依法公开公司财务、业务等信息，证券监管机构仅对其公司材料做出形式审查而非实质审查，申报后经一段时间，即可发行证券的制度。 特点特点：（：（1）发行是法律赋予的权利）发行是法律赋予
10、的权利，无需政府批准、只要信息公开即可 （2）信息公开是核心）信息公开是核心（发行人必须对信息真实、准确、完整负责，否则可民责、行责、刑责） （3）证监部门仅形式审，不实质审）证监部门仅形式审，不实质审（信息以外的不干预，对投资的可行性不审查） （4）注重事后查处）注重事后查处（投资人诉讼、监管人处罚）14ppt课件三、发行的审核机制 监管理念监管理念：（1）以公开为基本公开为基本，公开主义思想是核心 （2）体现市场“无形之手无形之手”的自我调节的自我调节 （3）认为证券价值判断是投资者的事证券价值判断是投资者的事，无关政府 适用条件适用条件：（1）投资者理性、成熟投资者理性、成熟 （2）券商
11、等专业机构诚信券商等专业机构诚信，”经济警察” （3）发行人商业道德高发行人商业道德高 （4）监管层的监管手段监管层的监管手段完善、有效 （5）完善的法律为保障法律为保障 具体程序：具体程序：延缓自动生效延缓自动生效，即法定期间内无反对，则可发行。15ppt课件三、发行的审核机制o 审核制审核制 证券监管机构在审核发行时，不仅要求充分信息公开，而且必须符合法定条件，经审查且批准后，方可发行证券。 特点特点：（1）发行权是政府批准的发行权是政府批准的 “有形之手” （2）不排除信息公开不排除信息公开 （3）强调对发行条件的实质审查发行条件的实质审查做出价值判断 决定是否可发行 （4）事前审事前审
12、+事后查事后查 立法理念：立法理念：国家干预。将“质量差”的公司排除出市场，弥补市场 自身发展不足、法律不完备、投资者不成熟 适用条件适用条件：（1）资本市场不发达（不具备上述注册制条件） （2）处于新兴市场阶段，需要政府推动市场发展16ppt课件三、发行的审核机制o 二者优劣比较：二者优劣比较： A. 注册制注册制 优势：优势：（1）程序简单、效率高 （2）门槛低，利于企业融资 （3）净化了资本市场，完善的信息披露 （4）培育了投资者审慎、理性、成熟 劣势劣势：（1）投资者信息获取并非完整，不能保障信息充分公开 （2）门槛低，导致差企业进入市场17ppt课件三、发行的审核机制 B. 核准制核
13、准制 优势优势：投资安全利于维护市场稳定 劣势劣势：（1）成本高、效率低 （2）增加监管成本 （3）增加政府风险 （4）易产生投资者对政府依赖，不利于风险意识提高18ppt课件四、证券发行的条件 发行条件是实质审查的标准，准入的门槛 作用：控制发行的质量、控制发行的数量、防止欺诈o股票发行条件：股票发行条件： 1. 首次公开发行条件：首次公开发行条件： （1）为设立股份有限公司而发行 A. 发起人认购的部分不少于35%，且不少于3000万元，但国家另有规定的除外； B. 向社会公众发行的部分不少于总额的25%，股本总额大于4亿的，可以适当降低，但不少于10%； C. 发起人近三年无重大违法行为
14、19ppt课件四、证券发行的条件 （2）首次公开发行股票并上市（）首次公开发行股票并上市（IPO） A. 主体资格主体资格：股份公司、持续经营三年以上、注册资本足额缴纳、生产经营合法、三年内高管无重大变化、股权清晰； B. 独立性要求独立性要求：资产完整、人员独立、财务独立、机构独立、业务独立（不得与控股股东同业竞争、显失公平的关联交易）； C. 健全的管理制度并规范运行健全的管理制度并规范运行： 治理结构完整（股东大会、董事会、独立董事、董秘、监事会） 董事等高管任职合法（公司法条件+未被市场禁入、最近36个月未 被证监会处罚、最近12个月未被交易所处 罚、涉嫌犯罪被侦查或被证监会立案） 内
15、控制度完善（如财务制度、担保制度、代偿制度）； D. 经营状况良好经营状况良好：最近3年净利润为正且累计超过3000万 ； E. 募集资金使用方向：募集资金使用方向：明确用于主营业务 ，不得进行投机经营、有可行性报告20ppt课件四、证券发行的条件 2. 新股发行条件：新股发行条件： A. 具备健全且运行良好的组织机构； B. 具有持续盈利能力，财务状况良好持续盈利能力，财务状况良好； C. 最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为; D. 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件: a. 前次募集资金符合招股说明书用途，资
16、金使用效益良好 b. 间隔间隔12个月以上个月以上 c. 两次股票发行期间无重大违法行为 d. 上市公司最近三年未进行利润分配的最近三年未进行利润分配的，不可增发 e. 上市公司被控股股东或实际控制人违规占用资金、违规为违规占用资金、违规为 关联方担保关联方担保的，不可增发 21ppt课件四、证券发行的条件o 债券发行条件： 1. 公开发行公司债条件公开发行公司债条件 A. 主体资格主体资格：股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元 有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元； B. 规模要求规模要求：累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十； C. 营利要求营利要求：最近三年平均可分配利润足以
17、支付公司债券一年的 利息； D. 利率要求利率要求：债券的利率不超过国务院限定的利率水平； E. 资金投向资金投向：筹集的资金投向符合国家产业政策；（不得弥补亏 损、非生产性支出） F. 国务院规定的其他条件。 22ppt课件四、证券发行的条件 2.可转换债发行条件：可转换债发行条件： 发行新股条件+发行债条件o 禁止发行公司债的情形禁止发行公司债的情形： 1. 前一次公开发行的公司债券尚未募足尚未募足； 2. 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者违约或者延迟支付本息的事实延迟支付本息的事实，仍处于继续状态； 3. 违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的改变公开发行公司债券所募资
18、金的用途。用途。 23ppt课件五、证券发行的程序o 董事会拟定计划（具体方案、可行性）o 股东大会决议（增资特别程序）（发行种类、发行总量、发行 价格、发行起止日期、发行方式，等）o 先期准备 制作文件（募集文件、资产评估报告、法律意见） 保荐人（保荐书）、银行（书面代收股款协议）、 承销人（书面承销协议）o 向证监会提出申请 （营业执照、章程、股东大会决议、招股 说明书、财务会计报告、保荐书、代收 股款银行名称与地址、承销机构名称及 有关协议）24ppt课件五、证券发行的程序o 首次公开发行股票：预披露 时间：证监会受理后，即披露 作用：（1）对发行审核的监督、 （2）对发行人信息真实性的监督、 （3）利于投资者决策o 证监会审核：自受理之日起3个月内作出决定 若被否定，则可6个月内申请行政复议o 公告发行文件o 公开发行25ppt课件
