1、第第9章章 特定领域电子商务法律问题特定领域电子商务法律问题学习要点网上拍卖法律问题网上证券法律问题网上保险法律问题网上广告法律问题【现在开庭现在开庭】李军诉北京搜狼互联网李军诉北京搜狼互联网信息服务有限公司等网信息服务有限公司等网络广告侵权纠纷案络广告侵权纠纷案【基本案情】【你是法官】1请指出本案争议的焦点是什么？2如果你是法官应当如何审理和判决本案？法律讲堂9.1网上拍卖法律9.2网上证劵法律问题9.3网上保险法律9.4网上广告法律第九章9.1l 9.1.1 网上拍卖的概念l 9.1.2 网上拍卖的种类l 9.1.3 网上拍卖法律关系l 9.1.4 网上拍卖合同的订立l 9.1.5 网上拍
2、卖的违约责任网上拍卖，又称网上竞拍，是指商品所有者或某些权益所有人利用互联网通讯传输技术，有偿或无偿使用网络供应商或拍卖网站(通称网络服务提供者)提供的互联网技术平台，展示所有产品或所具有的使用权益，通过不断变换的标价，向网上竞买人(包括自然人和法人)销售产品或有偿转让权益，竞买人通过上网竞买，购买商品或某些权益的一种商业贸易形式。网上拍卖的通常做网上拍卖的通常做法法:由网络提供商为商品所有者或权益所有人(通常称商品供应商)在网络中提供一个技术平台，以便供应商能够在该技术平台上标明和出售相关商品。商品竞买人通过上网，进入到供应商所使用的技术平台，解读平台上有关商品的情况介绍后，进入其有兴趣购买
3、商品的网上虚拟拍卖场，在网页上不断变动的商品标价中，点击该商品，标价即停止跳动，竞买人即以点击商品时的价格，确定并传输了对该商品的购买信息。供应商通过网络收到竞买人购买信息后，在商品所在技术平台所标明的承诺期限内，将商品送到竞买人手中，竞买人按网上点击商品时确定的价格支付货款，该项网上拍卖交易即告完成。直接竞价 竞买人直接输入一个高于现有标价的价格以表示其购买商品的意向，能否按竞买人确定的价格买人商品，要看在商品供应商规定的期限内有无其他竞买人输入更高的竞价，一旦有其他竞买人输入更高的竞买价，原竞买人输入的叫价即自动失效而不能购人商品。自动竞价 网络提供商在网络系统中按商品供应商要求，自动将竞
4、价以一定的幅度不断提高，竞买人按拍卖技术平台或拍卖网站当时确定的叫价，输入竞买价并传输至商品供应商，即可完成竞拍，购买所拍商品。商品供应商与网络提供商之间的法律关系；网络提供商与商品竞买人之间的法律关系；商品竞买人与商品供应商之间的法律关系网上拍卖在三方当事人的共同参与中，从网上拍卖成交过程来看，形成了三个法律关系 网上拍卖为商品供应商在网络拍卖技术平台展示和标明出售商品的价格，由网上竞买人点击拍卖商品而达成的商品买卖合同，电子数据及其交换是这种合同的表现形式 依据合同法第14条的规定，只要供应商在拍卖技术平台展示和标明出售商品的内容和价格具体确定，即构成了签订网上拍卖合同的要约 一旦出现纠纷
5、，应依据民法通则、合同法等法律法规中有关合同责任的规定，认定、处理双方的纠纷争议。在网上拍卖合同签订及履行过程中，还可能出现以下情况在网上拍卖合同签订及履行过程中，还可能出现以下情况 如未成年人上网实施竞买行为而订立的网上拍卖合同，应当认定为无效合同而不受法律保护。但是，如果供应商在交付拍品时，未成年人的法定代理人通过行为追认了未成年人的网上竞买行为，则网上拍卖合同有效并转由该法定代理人承担合同项下的民事权利义务网上拍卖合同订立的主体不具备相应的民事权利能力或民事行为能力 由于网上拍卖不需要专门公告和专业拍卖企业和拍卖师主持，而且也缺乏相应的法律监督，实践中可能有禁止或限制流通物出现在网上拍卖
6、交易中，如国家重点保护文物等。对此类拍卖行为，由于违反禁止性法律规定，不但因无效而不予法律保护，相反当事人还应当承担相应的民事责任甚至是刑事责任网上拍卖的标的物是法律规定的禁止流通物或限制流通物网上拍卖作为商品买卖合同，在履行中即可能出现商品供应商的单方违约；又可能出现商品竞买人的单方违约；也可能出现双方当事人均违反合同约定的情况。网上拍卖合同的签订、履行中带来的违约责任、产品质量问题争议及责任的承担，属商品买卖合同争议范畴，应当也必须适用我国民法通则、合同法、产品质量法以及相关法律规定进行认定和处理。供应商或竞买人违约供应商或竞买人违约如供应商或竞买人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约
7、定条件的，对方当事人有权要求其继续履行拍卖合同。如供应商和竞买人双方均构成违约，应根据他们在合同中的约定或法律规定，分别承担相应的违约责任；如给对方造成经济损失，应当赔偿相应的经济损失。如双方均有经济损失，应根据自身过错责任的大小，自行承担相应的经济损失。诈骗犯罪问题诈骗犯罪问题 网上拍卖交易中，可能发生借助互联网拍卖方式进行的经济诈骗犯罪活动。在目前网络交易法规不健全的情况下，要求网络提供商承担网上拍卖诈骗犯罪活动的民事连带赔偿责任因无事实和法律依据而有失偏颇。应当由诈骗犯罪嫌疑人根据其犯罪行为的危害程度及后果，承担相应的刑事责任和民事赔偿责任。9.2l 9.2.1 网上证劵及其立法l 9.
8、2.2 网上证劵法律基本问题第九章不再强调相对性不再强调相对性 首先，就要约和承诺的要求看，在网上证券交易中，要约方并没有向特定的对象发出要约。其次，交易者关注的是交易的结果，而不是对方的身份。再次，如果交易对方不履行买卖合同，应由双方的证券经济商代办交割，委托人无权自行主张权利强调交易的无因性强调交易的无因性 证券法第115条规定，依照依法制定的交易规则进行的交易，不得改变其交易结果。这是维护证券市场交易安全，简化法律关系的需要。对电子化设备的依赖性对电子化设备的依赖性 在网上证券交易中，有的风险是计算机和网络设备造成的，此种风险有时是证券公司无法控制的。第三方责任的限制性第三方责任的限制性
9、 各国一般都考虑到立法中对第三方的责任加以限制，或允许各方通过合同来限制自己的责任。市场准入问题市场准入问题证券公司申请网上委托业务必须具备的条件：（1）建立了规范的内部业务与信息系统管理制度；（2）具有一定的公司级的技术风险控制能力；（3）建立了一支稳定的、高素质的技术管理队伍；（4）在过去两年内未发生重大技术事故。佣金政策问题佣金政策问题 1997年11月国务院批准发布的证券交易所管理办法第30条规定，证券交易所应当制定具体的交易规则，其中包括交易手续费及其它有关费用的收取方式和标准。从世界范围内看，网上证券交易的佣金自由化将是一个方向。在佣金问题上，我们认为过早放开价格竞争，可能会导致无
10、序的价格战，影响网上证券交易的平稳发展。随着网上证券交易的普及，投资者规模的增加，价格下降对证券商的压力减少，可以逐步下调佣金比率，直至最后取消佣金限制。网上证券交易合同问题网上证券交易合同问题 风险揭示书仅是国家证券监管机构强加给证券经营商的行政义务，决不能因消费者点击了此类条款，就成了经营者免责的理由。对于确因不可抗力引起的风险，经营者可以不负民事赔偿责任，但是对于重大过失和故意造成的风险，经营者必须负赔偿责任。另一个需要注意的问题是合同中的默示条款问题。网上证券交易的风险问题网上证券交易的风险问题 目前国内的刑法对利用计算机犯罪虽有相应的规定。我国有关部门可以针对此问题研究制定适应我国相
11、关的政策。另外，在加强网络技术改进、健全相关法律的同时，还要关注网络状态下人们的生存方式、价值观念、行为规范等伦理要素的重构，因为“鼠标下的德性”已严重滞后于电子商务本身。网上证券的监管问题网上证券的监管问题 国际证券事务监管委员会组织（IOSCO）的技术委员会于1997年成立互联网特别小组，以应付互联网在全球证券市场的广泛应用。特别小组在报告中就制订有关网上证券活动的政策，提出五项基本原则：证券监管的基本原则不会因为媒体（例如互联网、电话、传真等）的不同而改变；只要符合基本原则，监管机构如无必要不应阻止市场和市场参与者合法使用互联网；监管机构在网上环境执行规定时应尽量追求透明度和一贯性；监管
12、机构应合作和分享信息，以便有效地监察网上的证券活动；监管机构应了解电子媒介及其使用会不断演进。IOSCO 还对证券电子交易在业务规范方面和投资者教育及提升市场透明度等方面提出了许多具体监管建议。l 9.3.1 网上保险的含义l 9.3.2 网上保险的优势与存在的问题l 9.3.3 策略选择9.3第九章网上保险是指保险企业或新型的网上保险中介机构以现代信息技术为基础，以互联网为主要渠道来支持保险经营管理活动的经济行为。通俗地讲，网上保险就是通过互联网进行保险咨询、险种费率查询、承保、理赔等一系列业务活动。网上保险网上保险的优势的优势对保险公司 对于客户网上保险网上保险存在的问存在的问题题策略选择
13、1保险企保险企业的策略业的策略2保险监保险监管部门对网管部门对网络保险的监络保险的监管对策管对策 保险企业的策略保险企业的策略 优化架构设计，提高服务质量 加强对网络安全风险的防范 保险监管部门对网络保险的监管对策保险监管部门对网络保险的监管对策 网络保险的出现，虽然部分的改变了传统保险公司的业务运作方式，但是保险监管的基本准则不能因为保险服务方式的变化而改变。随着电子媒介的迅速发展，监管者应当制定相关的网络保险法规，同时也要对现行的保险法律体系进行相应的修改。没有更好、更新、更适合互联网络特点的险种，正是当前网络保险发展的突出瓶颈。保险监管部门应当深刻认识到这一点。站在发展的角度上，保监会应
14、当简化保险创新品种的审批程序，努力营造创新险种的氛围环境。监管者应保持监管的透明度和一致性，同时要保证保险机构提供的信息是真实、公正和准确的。在网络时代，监管者与各保险公司之间应加强保险监管合作，做到信息资源共享。监管者不能因为网络保险的策略风险因素以及担心网络保险的安全性而限制或阻碍其发展，而应在保证市场良性竞争发展的前提下，放松对市场准入的限制，建立充分竞争、开放完善的市场环境，允许和鼓励更多的保险企业进行全面的，合理合法的竞争。l 9.4.1 网上广告的概念及特点l 9.4.2 网上广告的法律问题l 9.4.3 网上广告问题的法律对策9.4第九章概念概念网上广告，是指因特网信息服务提供者
15、通过因特网在网站或网页上以旗帜、按钮、文字链接、电子邮件等形式发布的广告。特点特点1传播范围广、速度快，方式灵活多样2网上广告针对性强，易于保存，便于检索3网上广告的互动性和直观性强，更有利于强化 效果4网上广告还具有可连接性和强制性的特点1 1.网上广告主体的界定问题网上广告主体的界定问题2.2.网上广告的审查问题网上广告的审查问题3.3.网络广告的多样性引发的法律问题网络广告的多样性引发的法律问题4 4网上广告中的不正当竞争问题网上广告中的不正当竞争问题5 5网上虚假广告问题网上虚假广告问题6 6法律规避问题法律规避问题1.加快完加快完善有关法规善有关法规2.建立相应的网络广告监管建立相应
16、的网络广告监管机制机制3.制定行业规范，提倡业者制定行业规范，提倡业者自律自律4.加强国际司法协助领域的合作加强国际司法协助领域的合作【结案结案】李军诉北京搜狼互联网李军诉北京搜狼互联网信息服务有限公司等网信息服务有限公司等网络广告侵权纠纷案络广告侵权纠纷案【本案焦点】【审理本案】【本案启示】被告搜狼互联网公司、搜狼在线网络公司作为为搜狼网站的经营管理者是否存在不对搜狼网站上的广告进行任何形式上的审查，从而为无照、无证、无固定经营场所的假公司发布虚假广告，致使浏览者看了虚假广告而遭受损失的行为。法律技能实战法律技能实战【思考【思考】本案中张颜拍得三台电脑是否有效，如果你是法官，你应如何审理此案
17、？技能训练一、名词解释一、名词解释1.网上拍卖 2.网上证券 3.网上保险 4.网上广告二、单选题二、单选题1在网上拍卖中，商品竞价形式根据价格变化方式的不同分为直接竞价和（）两种。A.间接竞价 B.自动竞价 C.主动竞价 D.被动竞价2.（）是为推销商品或提供服务，自行或委托他人设计、制作、发布广告的法人、其他经济组织和个人。A.广告受众 B.广告主 C.广告媒体 D.第中方支付3（）就是以非广告形式出现，采用公认的广告方式以外的手段，使广告观众产生误解的广告。A.显示广告 B.隐性广告 C.弹出式广告 D.富媒体广告 三、多选题三、多选题1.网上拍卖在三方当事人的共同参与中，从网上拍卖成交
18、过程来看，形成的法律关系有（）：A商品供应商与网络提供商之间的法律关系 B网络提供商与商品竞买人之间的法律关系C商品竞买人与商品供应商之间的法律关系 D商品竞买人与竞买人间的法律关系E.商品供应商与商品供应商间的法律关系技能训练2.网上广告的特点主要表现在以下几个方面（）。A传播范围广、速度快，方式灵活多样B网上广告针对性强，易于保存，便于检索C网上广告的互动性和直观性强，更有利于强化效果D网上广告还具有可连接性和强制性的特点3.网上证券交易与传统的证券交易相比，具有完全不同的法律特征，主要表现在以下几个方面（）。A不再强调相对性 B强调交易的无因性 C对电子化设备的依赖性 D第三方责任的限制性 E.交易的随意性四、简述题四、简述题1.简述网上拍卖的特征。2.简述网上证券与传统证券交易的区别。3简述网上保险业务与传统保险业务的区别与联系。4简述网上广告的形式及每种形式的特点。5简述网上广告引超的法律问题。谢谢观看
