1、疫情下的工程索赔疫情下的工程索赔演讲人2020-11-160 1工程索赔0 2索赔依据0 3索赔流程0 4实际操作0 5争议问题0 6发包人的反索赔0 7疫情解读目录工程索赔工程索赔01工程索赔索赔扯皮主要体现在解决索赔时承包人必须做出让步，争取早日获得发包人的索赔认可主要体现工程索赔增加(或减少)工程量索赔设计图纸拖交索赔地基变化索赔物价上涨索赔工期延误索赔拖延付款索赔主要体现工程索赔不可抗力索赔加速施工索赔业主风险索赔业主违约索赔工程变更索赔不利自然条件或障碍索赔工程索赔主要体现合同文件错误索赔法律法规变化索赔等暂停施工索赔索赔依据索赔依据02索赔依据不可抗力的确定1不可抗力后果的承当2不
2、可抗力的确定索赔依据213中华人民共和国民法总则中华人民共和国合同法2020年2月10日就疫情防控的法律问题，全国人大常委会法制工作委员会发言人臧铁伟进行了解答:4湖南省文件（湘建价函20207号）中华人民共和国民法总则第一百八十 条因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。合同法一百一十七条:因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分免除责任，但法律另有规定的除外。2020年2月10日就疫情防控的法律问题，全国人大常委会法制工作委员会发言人臧铁伟进行了解答:“当前我国发生了新冠肺炎疫情这一突发公共卫生
3、事件。为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。根据合同法的相关规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。”人大法工委将此次新冠疫情事件定突发公共卫生事件，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。湖南省文件（湘建价函20207号）二、关于费用调整（一）疫情防控期间未复工的项目，费用调整按照法律法规及合同条款，按照不可抗力有关规定及约定合理分担损失。索赔依据不可抗力后果的承当碧桂园合同通用条款17.3.2不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和（或）工
4、期延误等后果，由合同当事人按以下原则承担：02碧桂园合同专用条款39.3.因不可抗力事件导致的费用由双方按以下方法分别承担：01碧桂园合同专用条款39.3.因不可抗力事件导致的费用由双方按以下方法分别承担：39.3.1.工程本身（指工程实体部分。但是，承包人施工质量及安全措施未达标准除外）的损害、因工程损害导致第三者人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害、清理、修复费用，由发包人承担；39.3.2.承包人项目部建筑物及其办公设备、居住场所和个人财物及生活设施、施工场地机械设备（包括施工脚手架、外挂安全网等）损坏及停工损失，由承包人承担；39.3.3.发包人、承包人
5、施工场地内人员伤亡和除本合同第三册专用条款条款39.3.1、条款39.3.2约定以外的财产损失及相关费用由其所在单位负责，各自承担；39.3.4.停工期间，承包人应监理工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；39.3.5.因合同一方迟延履行合同后发生不可抗力的，若非迟延履行则可避免的损失，由迟延履行方的承担碧桂园合同通用条款17.3.2不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和（或）工期延误等后果，由合同当事人按以下原则承担：（1）永久工程、已运至施工现场的材料和工程设备的损坏，以及因工程损坏造成的第三人人员伤亡和财产损失由发包人承担；（2）承包人施工设备的损坏由
6、承包人承担；（3）发包人和承包人承担各自人员伤亡和财产的损失；（4）因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务，已经引起或将引起工期延误的，应当顺延工期，由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担，停工期间必须支付的工人工资由发包人承担；（5）因不可抗力引起或将引起工期延误，发包人要求赶工的，由此增加的赶工费用由发包人承担；（6）承包人在停工期间按照发包人要求照管、清理和修复工程的费用由发包人承担。不可抗力发生后，合同当事人均应采取措施尽量避免和减少损失的扩大，任何一方当事人没有采取有效措施导致损失扩大的，应对扩大的损失承担责任。碧桂园合同通用条款17.3.2不可抗力导致的人员伤亡、财产
7、损失、费用增加和（或）工期延误等后果，由合同当事人按以下原则承担：因合同一方迟延履行合同义务，在迟延履行期间遭遇不可抗力的，不免除其违约责任。索赔流程索赔流程03索赔流程索赔通知书01中间索赔报告02最终索赔报告03索赔流程索赔通知书7天7天不可抗力通知暨索赔意向通知.doc不可抗力通知书（粽子老师）.docx关于新型冠状病毒肺炎疫情事件的联系函.docx索赔流程中间索赔报告不可抗力中间情况报告真实反应疫情导致工程损失的阶段性汇报不可抗力中间情况报告真实反应疫情导致工程损失的阶段性汇报不可抗力中间情况报告（粽子老师）.docx索赔流程最终索赔报告7天总述部分概述 总论是对整个索赔报告的概述，总
8、论中首先要简要介绍索赔事项发生的时间以及过程，对承包商为减轻该索赔事件造成的不利影响所做的努力进行阐述。论述该索赔事件对承包商工期以及费用的影响，同时表达自己的索赔要求。总论部分编写定要简明扼要，篇幅不要太长，能够明白的表达整个索赔事件的来龙去脉以及承包商的索赔要求即可。程序 序言索赔事项概述具体索赔要求报告书的编写及审核人员合同印证部分概述 论证部分是索赔成立的基础。合同引证的目的是让承包商论述自己的索赔权利，是整个索赔的基础，该部分编写的好坏直接决定着索赔的成败。合同引证的依据主要是合同条款以及合同采用所在国的法律规定，有时可以引用国际惯例，但是所有的印证都要有充分的证据资料。所有的证据资
9、料要归类、编号，便于查阅。程序 重申发出索赔通知书时间简述索赔时间的处理过程引证索赔要求的合同依据（费用和工期）结论引用并指明所附的其他证据资料索赔工期计算部分索赔工期的计算要分为两步进行，首先要计算作业工期计算，然后把作业工期放入总进度计划进行总工期计算。计算方法主要有横道图表法、关键路线法、进度评估法等。承包人在索赔报告中，应对工期延长、实际工期、理论工期等进行详细的论述，说明自己要求工期延长(天数)的根据。概述 实际复工时间-原计划复工时间 春节假期不能 顺延索赔费用计算部分概述01计算原则04疫情防控费用02计算时间段05赶工费03计算方法06索赔费用计算部分疫情防控费用索赔费用计算部
10、分概述由于索赔事项引起的额外开支的人工费、材料费、设备费、工地管理费、总部管理费、投资利息、税收、利润等。每一项费用开支，应附以相应的证据或单据。并通过详细的论证和计算，使发包人和监理工程师对索赔款的合理性有充分的了解，这对索赔要求的迅速解决十分重要。索赔费用计算部分疫情防控费用费用明细:疫情防控期间，应发包人要求超出现行文明施工、施工现场环境和卫生标准而增加的措施费用。承包人应会同发包人编制疫情防控措施方案据实计算，留好采购票据，据实申请。根据各地下发的指导意见执行，由发包人承担。承包人编写疫情防控专项方法主要包括人员工资、防控物资、交通费、临时设施费等承包人应根据防控措施具实计算索赔费用计
11、算部分赶工费记取依据准备工作费用的计算索赔费用计算部分计算原则实际损失原则合同原则合理性原则有利原则计算时间段u停工期间的费用索赔u复工之后的疫情防控费用索赔费用计算部分索赔费用计算部分计算方法实际费用法总费用法证据部分A概述B通常证据形式证据部分概述通常以索赔报告书附件的形式出现，它包括了该索赔事项所涉及的一切有关证据以及对这些证据的说明。索赔证据资料的范围甚广，可以包括项目所在国家的政治经济资料，施工现场记录资料，承包商、监理工程师、业主间往来信函资料，与第三方相关合同协议资料，录音、录像、摄影以及工程项目财务报表资料等。所有的证据资料要有编号，页码，不同的证据之间要用隔页分开，便于查阅。
12、证据部分通常证据形式1.项目所在地政府有关疫情停工的文件、政策或法规;2.发包人、监理工程师发布的停工、复工通知、现场指令等证据;3.复工报审资料及记录;4.项目所属地住建管理部门门的防控措施要求，及因配合防控措施而增加的资金投入证据;5.停工期间产生费用依据;6.全部项目会议记录、会议纪要、有关工程的来往函件;证据部分通常证据形式7.施工进度表(包括发包人和承包人编制的进度表)及报审记录;8.施工备忘录(日志)，尽量详细记录疫情持续期间影响工期和索赔有关的事项，按年月日顺序号存档，以便查找;9.发包人通知承包人要求其照管、清理工程的通知、函件以及费用支出证明。如项目留守人员的工资发放清单、材
13、料物资购买单据(如消毒液、口罩等防疫物资票据)保留工程有专人管理的照片(注明拍摄日期，将照片按工程进度整理排序);10.赶工而增加的额外资金投入证据。如承包人需要调整施工工序、增加施工班组、扩大作业面、组织机械设备、临时招工等额外资金投入;11.因停工造成价格上涨的证据。如下游单位的索赔及费用支出凭证。实际操作实际操作04索赔意向通知书2020年2月26日关于抗击肺炎疫情防疫物资事宜2版.pdf关于抗击肺炎疫情工期拖延事宜1版.pdf实际操作中间情况报告复工策略首先遵循所在地政府主管部门规定，其次根据自身条件是否满足开工要求，最后应征得发包人同意，由发包人开具复工令 复工条件 是否具备开工所需
14、劳务人员是否具备开工所需的材料设备项目主要管理人员是否能正常上岗工地现场布置是否符合复工条件应急预案 新型冠状病毒肺炎应急预案.doc实际操作索赔报告争议问题争议问题05争议问题113清单计价规范关于风险的规定32.因疫情影响变更合同签署的补充协议，是否有效?21.合同约定不予费用补偿，怎么办?43.合同约定人材机不调整，如何破?54.发包人拒绝签证，如何应对?争议问题13清单计价规范关于风险的规定A13清单中的3.4.1规定13清单中的4.1.2规定B建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）（简称“13清单”）中3.4.1（强制性条文）规定，建设工程发承包双方必须在招标文件、合
15、同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及其范围。13清单中的3.4.1规定13清单中的4.1.2规定4.1.2（强制性条文）也规定了招标工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性应由招标人负责，即招标人向潜在投标人提供的招标文件有错误的，不由投标人负责，应由招标人负责。争议问题1.合同约定不予费用补偿，怎么办?实际案例中有这样的情况:合同在专用条款明确的约定了发生不可抗力，只顺延工期不补偿费用。实际案例中有这样的情况:合同在专用条款明确的约定了发生不可抗力，只顺延工期不补偿费用。找合同无效的依据，突破合同约束 根据合同法相关规定，
16、合同被确认无效以后，双方的合同关系不再存在，除合同解决争议条款的效力不受影响之外，合同中其他约定应无效。承包人可以分析总承包合同是否存在无效情形，如违反资质管理及招投标管理的规定等。若合同被认定为无效，则承包人可不受合同条款约束向发包人办理索赔。找情势变更突破口，变更合同执行从难到易的逐渐转变 浙江省高院关于规范涉新冠肺炎疫情相关民事法律纠纷的实施意见(试行)的第2条规定:四川省高级人民法院关于充分发挥审判职能作用为打赢疫情防控狙击战提供有力司法保障的指导意见的规定:情势变更的适用 情势变更原则是公平原则的延伸和具体应用，其是属于介于不可抗力与商业风险之间的重大变化。情势变更的目的是为了解决继
17、续履行合同对方当事人明显不公平的情形，进而消除合同因情势变更所产生的不公平后果，承包方可据此进行主张。需要注意的是，在实践中，因情势变更原则的适用会破坏合同双方已达成一致的邀约承诺，极易对经济市场正常的交易秩序产生影响，因此，最高人民法院在关于正确适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)服务党和国家工作大局的通知(法(2009 165号)中要求:实际案例中有这样的情况:合同在专用条款明确的约定了发生不可抗力，只顺延工期不补偿费用。通过谈判解除合同争议问题2.因疫情影响变更合同签署的补充协议，是否有效?有效招标投标法建设工程施工合同纠纷司法解释_二的规定:已经通过招投标程序的签订中标合同的项
18、目，双方后续签订与中标合同实质性内容(包括工期、价款、范围、质量)不一致的补充协议无效，禁止黑白合同。但是疫情例外争议问题3.合同约定人材机不调整，如何破?解决办法1.签订补充协议(充分证明)大部分索赔争议都是以协商的方式解决的，协商的时候任何说的过去的理由都可以拿来证明，进行谈判。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)第二十六条解决办法2.不予调整争议问题4.发包人拒绝签证，如何应对?司法解释二第十九条司法解释二第十九条 司法解释第十九条:当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，
19、可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。签证事项发生后，尽可能的在业主工程例会中提出，协商确定处理方案，形成会议纪要留存，并及时向业主签发工程联系单，联系单以签证理由和处理方案为主描述，在没有涉及费用问题时，发包人比较容易签字确认。对于费用较大签证，如发包人要求赶工、疫情期间复工等，承包人应针对性的编制施工方案，对施工工艺、人、材、机投入、保障措施等进行详细的说明，施工方案报监理工程师和发包人审批。施工过程保留施工前、中、后形成影像资料，尽快完善签证有关施工资料(如人、材、机进场记录、质检、隐蔽验收等)。上述的施工方案、施工资料监理工程师和发包人一般都会签字确认，都是承包人索赔的依据
20、。承包人可以制作发文签收单让发包人在签收单上签字确认收到签证文件，还可以通过合同约定的电子邮件EMS(签证文件尽量通过公证方式)、传真等方式向发包人发送签证文件。发包人的反索赔发包人的反索赔06发包人的反索赔2发包人防范索赔的注意点32.重点关注合同约定的风险分担原则(规避索赔风险)1如何防范54.费用计算是否符合索赔的关系43.判断承包人损失是否直接和疫情有因果关系如何防范发包人的反索赔01判断承包人的索赔是否成立02审查相关的证据03审查所有的计算04决定的大概结果发包人防范索赔的注意点发包人的反索赔010203(1)注意合同约定条款:(2)认真审查承发包人的所有相关资料，积极应对(3)在
21、合理、合法、有效的基础上以解决问题为导向如发包人在收到索赔报告后28内不回复视为接受。(1)注意合同约定条款:(2)认真审查承发包人的所有相关资料，积极应对213承包人的索赔报告，不但要做到认真审查、及时回应，也要保存往来沟通证据整理留存的不利于承包人的资料讨论一套内部的适用方案2.重点关注合同约定的风险分担原则(规避索赔风险)u案例背景发包人的反索赔B公司(承包人)与A公司(发包人)在施工承包合同约定“因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方式分别承担:发包人承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用，承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担;停工期间，承包人应工程师要求留在
22、施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担等内容”。判决结果 B公司(承包人)上诉要求A公司(发包人)承担非典期间的部分停工损失，然双方合同明确约定，因不可抗力事件导致承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人自行承担，B公司(承包人)要求A公司(发包人)赔偿非典期间的停工损失显然不符合双方合同的约定，该上诉请求本院不予支持。3.判断承包人损失是否直接和疫情有因果关系发包人的反索赔u承包人往往以疫情为由，索赔和疫情无关的费用和工期。承包人往往以疫情为由，索赔和疫情无关的费用和工期。举例:以疫情为由，变更解除合同条款01以疫情为由，签订补充协议调整人材机的调差方式02以疫情为由，顺延工期03发包人的反索赔4.费用计算是否符合索赔的关系AB索赔费用的支付期限问题，发包人应多思考!举例:举例:010203不属于索赔的扩大费用是否计算高额的利润停工的人员工资是否符合合同的分担原则疫情解读疫情解读07疫情解读湖南疫情防控期间建设工程计价有关事项的通知 1（3-6上传）.docx疫情对项目成本费用影响解读3（3-6上传）.docx新冠疫情对项目成本费用的影响分类表（列表）2（3-6上传）.xlsx感谢聆听感谢聆听
