1、 Professor of Law Vice DeanFaculty of International Law China University of Political Science and LawCompulsory Course for L.L.B.Private International Law第1页，共50页。第十三章第十三章 婚姻家庭关系的法律适用婚姻家庭关系的法律适用（Conflicts Rules for Family Law）婚姻家庭关系在国际私法上的特点：婚姻家庭关系在国际私法上的特点：第一，国际私法中基本上没有用于调整涉外家庭第一，国际私法中基本上没有用于调整涉外家庭
2、关系的统一实体规范，家庭问题主要靠冲突规范关系的统一实体规范，家庭问题主要靠冲突规范来调整。来调整。第二，在处理涉外家庭纠纷案件中，法院的管辖第二，在处理涉外家庭纠纷案件中，法院的管辖权更为重要。权更为重要。第三，法院援用公共秩序保留制度和当事人规避第三，法院援用公共秩序保留制度和当事人规避法律的情况较多。法律的情况较多。第2页，共50页。离婚的法律适用离婚的法律适用结婚的法律适用结婚的法律适用夫妻关系的法律适用亲子关系的法律适用收养的法律适用监护的法律适用扶养的法律适用第3页，共50页。第一节第一节 结婚结婚（Marriage）结婚：男女双方根据法律规定的程序和条件结结婚：男女双方根据法律规
3、定的程序和条件结成夫妻的法律行为。成夫妻的法律行为。Marriage:The legal union of a man and woman as husband and wife.涉外婚姻既包括在一国域内本国人与外国人之涉外婚姻既包括在一国域内本国人与外国人之间和外国人之间结婚，也包括在一国域外本国人间和外国人之间结婚，也包括在一国域外本国人之间和本国人与外国人之间结婚。之间和本国人与外国人之间结婚。第4页，共50页。二、结婚的法律适用二、结婚的法律适用（Choice of Law Rules for Marriage)分割法（分割法（Dpeage）形式要件（形式要件（Formal Valid
4、ity）实质要件（实质要件（Substantial Validity）结结 婚婚第5页，共50页。从法律意义上说，结婚的实质要件包括婚姻当事从法律意义上说，结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。人必须具备的条件和必须排除的条件。1婚姻举行地法（婚姻举行地法（lex loci celebrationis）2当事人的属人法当事人的属人法（lex personalis）3混合制混合制（Eclecticism）混合制是指婚姻成立的实质要件或以婚姻举行地混合制是指婚姻成立的实质要件或以婚姻举行地法为主，但在一定条件下适用当事人的属人法法为主，但在一定条件下适用当事人的属人法（如（如
5、瑞士瑞士）;或以当事人的属人法为主，但在一或以当事人的属人法为主，但在一定条件下适用婚姻举行地法（如定条件下适用婚姻举行地法（如匈牙利匈牙利）。）。第6页，共50页。各国立法的总体趋势是，将婚姻的形式要件与各国立法的总体趋势是，将婚姻的形式要件与实质要件分开规定，实质要件的要求较严，而实质要件分开规定，实质要件的要求较严，而形式要件的要求则越来越松。形式要件的要求则越来越松。第7页，共50页。领事婚姻，是指在驻在国不反对的情况下，领事婚姻，是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式办理结婚手续而成立照本国法律规定
6、的方式办理结婚手续而成立婚姻的制度。婚姻的制度。领事婚姻，通常适用当事人本国法。领事婚姻，通常适用当事人本国法。第8页，共50页。民法通则第民法通则第147147条：条：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。缔结地法。1 1规定不全面。规定不全面。2.2.没有区分结婚的形式要件和实质要件，而对两没有区分结婚的形式要件和实质要件，而对两者作出统一规定。者作出统一规定。第9页，共50页。中国公民王伟，男性，时年中国公民王伟，男性，时年2121岁。中国公民张岁。中国公民张莉，女性，时年莉，女性，时年1919岁。王伟与张莉是邻居，自岁。王伟与张莉是邻居，
7、自幼相处，两小无猜。是年，二人决定结婚，到幼相处，两小无猜。是年，二人决定结婚，到住所所在地街道办事处登记。街道办事处工作住所所在地街道办事处登记。街道办事处工作人员认定两人未达到法定婚龄，不予登记。为人员认定两人未达到法定婚龄，不予登记。为了达到结婚目的，王伟、张莉参加了某旅行社了达到结婚目的，王伟、张莉参加了某旅行社组织的新加坡、泰国、马来西亚旅游团，在泰组织的新加坡、泰国、马来西亚旅游团，在泰国按宗教方式举行了结婚仪式。回国后，二人国按宗教方式举行了结婚仪式。回国后，二人以夫妻名义共同生活。以夫妻名义共同生活。第二年，王伟死于一场意外车祸。为遗产继承第二年，王伟死于一场意外车祸。为遗产继
8、承问题，张莉与王伟的亲属发生纠纷。问题，张莉与王伟的亲属发生纠纷。第10页，共50页。张莉认为自己是王伟的妻子，与其共同生活一年张莉认为自己是王伟的妻子，与其共同生活一年多，是法定继承人之一。多，是法定继承人之一。王伟亲属认为，张莉与王伟未进行婚姻登记，在王伟亲属认为，张莉与王伟未进行婚姻登记，在泰国按宗教仪式举行了婚姻仪式违背我国法律关泰国按宗教仪式举行了婚姻仪式违背我国法律关于婚姻形式要件的规定，属无效婚姻，因此，不于婚姻形式要件的规定，属无效婚姻，因此，不是遗产继承人。双方协商未果，遂诉诸法院。是遗产继承人。双方协商未果，遂诉诸法院。法院认为：王伟、张莉在婚姻实质要件不符合我法院认为：王
9、伟、张莉在婚姻实质要件不符合我国法律规定的情况下到泰国采取宗教方式结婚，国法律规定的情况下到泰国采取宗教方式结婚，婚后回国居住，是规避我国法律的行为，其婚姻婚后回国居住，是规避我国法律的行为，其婚姻无效，采用宗教方式结婚，我国法律不予认可。无效，采用宗教方式结婚，我国法律不予认可。张莉对王伟的遗产不享有继承权。张莉对王伟的遗产不享有继承权。（1 1）当事人是否构成国际私法上的）当事人是否构成国际私法上的规避法律规避法律？（2 2）你是否同意法院的）你是否同意法院的判决判决？第11页，共50页。第第2121条结婚条件，适用当事人条结婚条件，适用当事人共同经常居所地共同经常居所地法法律；没有共同经
10、常居所地的，适用律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国共同国籍国法法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。第第2222条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。有效。第12页，共50页。1.废止了废止了民法通则民法通则第第147条的规定。条的规定。2.区分了婚姻的实质要件与形式要件，并体现区分了婚姻的实质要件与形式要件，并体现了对形式要件做宽松规定的
11、立法意旨。了对形式要件做宽松规定的立法意旨。3.立法语言上有失标准。立法语言上有失标准。4.第第21条无法涵盖结婚当事人没有共同经常居条无法涵盖结婚当事人没有共同经常居所、也无共同国籍，且婚姻缔结地不在在一方所、也无共同国籍，且婚姻缔结地不在在一方当事人经常居所地或者国籍国的情况。在这种当事人经常居所地或者国籍国的情况。在这种情况下，只能借助情况下，只能借助法律适用法法律适用法第第2条第条第2款款的规定。的规定。第13页，共50页。离婚：在配偶生存期间解除婚姻关系的法律行为离婚：在配偶生存期间解除婚姻关系的法律行为。Divorce:The termination of a valid marr
12、iage other than by death.In the United States this can be accomplished only by obtaining a judgment from a court in accordance with the state law.涉外离婚既包括在一国域内本国人与外国人之间涉外离婚既包括在一国域内本国人与外国人之间和外国人之间离婚，也包括在一国域外本国人之和外国人之间离婚，也包括在一国域外本国人之间和本国人与外国人之间离婚。间和本国人与外国人之间离婚。第14页，共50页。二、离婚的法律适用二、离婚的法律适用（Choice of Law
13、 Rules for Divorce)婚的趋势婚的趋势，如，如 瑞士联邦国际私法瑞士联邦国际私法第15页，共50页。依据民事诉讼法第21条、第22条的规定：我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，我被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如原告在我国境内有住所或内居住的离婚案件，如原告在我国境内有住所或居所，则原告住所或居所地法院也有管辖权。居所，则原告住所或居所地法院也有管辖权。依据民诉法司法解释（第13条至第
14、16条），我国法院在以下几种情况下也具有管辖权第16页，共50页。（1 1）在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼）在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理时，当事人向人民法院须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理时，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后住所地人提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后住所地人民法院管辖。民法院管辖。（2 2）在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼）在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理时，当事人向人民法院须由国籍所属国法
15、院管辖为由不予受理时，当事人向人民法院提出诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后住所地人民法院提出诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后住所地人民法院管辖。管辖。（3 3）中国公民一方居住国外，一方居住在国内，不论哪一）中国公民一方居住国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地人民法院都方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地人民法院都有管辖权。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人有管辖权。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有管辖权。民法院起诉的，受诉人民法院有管辖权。（4 4）中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离）中国公
16、民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地人民法院管辖。婚的，应由原告或者被告原住所地人民法院管辖。第17页，共50页。我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。否有效，适用婚姻缔结地法律。第18页，共50页。中国公民王华实与中国公民付春花中国公民王华实与中国公民付春花19871987年在北京结婚，年在北京结婚，19891989年年生有一子。生有一子。19901990年，王华实自费到美国留学，年，王华实自费到美国
17、留学，19961996年取得博士年取得博士学位，后在加拿大一家公司工作。学位，后在加拿大一家公司工作。19971997年年8 8月，王华实以夫妻长月，王华实以夫妻长期分居为由在多伦多法院提请离婚诉讼，并被受理。王华期分居为由在多伦多法院提请离婚诉讼，并被受理。王华实在离婚请求书中隐瞒了他与付春花生有一子的事实。离实在离婚请求书中隐瞒了他与付春花生有一子的事实。离婚请求书由王华实的律师邮寄送达付春花后，付春花气愤婚请求书由王华实的律师邮寄送达付春花后，付春花气愤万分。王华实赴美万分。王华实赴美6 6年多，付春花除工作外，还要抚养孩子，年多，付春花除工作外，还要抚养孩子，伺侯老人。付春花还考虑到丈
18、夫在外求学不易，节衣缩食，伺侯老人。付春花还考虑到丈夫在外求学不易，节衣缩食，常给丈夫寄些衣物。没想到，王华实学有所成，就一脚蹬常给丈夫寄些衣物。没想到，王华实学有所成，就一脚蹬了她母子俩，而且还向法院隐瞒他有儿子这一事实，不想了她母子俩，而且还向法院隐瞒他有儿子这一事实，不想承担抚养儿子的义务。付春花经过一番咨询后，向北京市承担抚养儿子的义务。付春花经过一番咨询后，向北京市区人民法院提起离婚诉讼。区人民法院提起离婚诉讼。1.1.中国法院能否受理付春花的离婚请求？中国法院能否受理付春花的离婚请求？依据依据是什么？是什么？2.2.我国我国这种法律规定在实践中的作用如何？这种法律规定在实践中的作用
19、如何？3.3.如果你是付春花的诉讼代理人，你有无更好建议？如果你是付春花的诉讼代理人，你有无更好建议？第19页，共50页。第第26条条 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。的，适用办理离婚手续机构所在地法律。第第27条条 诉讼离婚，适用法院地法律。诉讼离婚，适用法
20、院地法律。第20页，共50页。第第23条条 夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。同经常居所地的，适用共同国籍国法律。第第24条条 夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。国籍国法律。第21页，共50页。第
21、四节第四节 亲子关系亲子关系 (Parent-children Relationship)拟制血亲拟制血亲自然血亲自然血亲 婚生子女婚生子女 非婚生子女非婚生子女收养关系收养关系第22页，共50页。收养：通过法律程序创设父母子女关系的一种收养：通过法律程序创设父母子女关系的一种制度。制度。Adoption:The statutory process of terminating a childs legal rights and duties toward the natural parents and substituting similar rights and duties toward
22、 adoptive parents.第23页，共50页。收养成立的形式要件，大都主张适用收养成立收养成立的形式要件，大都主张适用收养成立地法。地法。（二）实质要件的法律适用（二）实质要件的法律适用（Choice of Law for Substantial Validity）1法院地法法院地法 2收养人属人法收养人属人法 3收养人和被收养人各自的属人法收养人和被收养人各自的属人法第24页，共50页。第25页，共50页。外国人来华收养子女，应当亲自来华办理外国人来华收养子女，应当亲自来华办理登记手续。夫妻共同收养的，应当共同来登记手续。夫妻共同收养的，应当共同来华办理收养手续；一方因故不能来华的
23、，华办理收养手续；一方因故不能来华的，应当书面委托另一方。应当书面委托另一方。委托书应当委托书应当 经所在国公证和认证。外国人经所在国公证和认证。外国人来华收养子女，应当与送养人订立书面收来华收养子女，应当与送养人订立书面收养协议。养协议。第26页，共50页。第第28条条 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。居所地法律或者法院地法律。第
24、27页，共50页。第五节第五节 监监 护护监护是未成年人在无父母或父母不能行使亲权监护是未成年人在无父母或父母不能行使亲权的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一的情况下，为保护其人身和财产利益而设置的一种法律制度。种法律制度。Custody:The care,control,and maintenance of a child awarded by a court to a relative,usu.,in a divorce or separation proceeding.（一）被监护人的属人法（一）被监护人的属人法（lex personalis）（二）法院地法（二）法院地法（lex
25、fori）第28页，共50页。最高法院关于贯彻执行若干问题的意见第190条:监护的设立、变更和终止适用被监护人的本监护的设立、变更和终止适用被监护人的本国法律，但被监护人在我国境内有住所的，国法律，但被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。适用我国的法律。第29页，共50页。第第30条条 监护，适用一方当事人经常居所地法律或监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。的法律。第30页，共50页。扶扶养是指根据身份关系，在一定的亲属间，有扶养是指根据身份关系，在一定的亲属间，有经济能力的对于无力生活的应给予扶助以维持其经
26、济能力的对于无力生活的应给予扶助以维持其生活的一种法律制度。生活的一种法律制度。第31页，共50页。民法通则第148条：抚养适用与被抚养人有最密切联系的法律。抚养适用与被抚养人有最密切联系的法律。最高法院民法通则意见第189条：父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用以及其他有扶养关系的人之间的扶养，应当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养扶养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切人的财产所
27、在地，均可视为与被扶养人有最密切的联系。的联系。第32页，共50页。涉外民事法律关系适用法涉外民事法律关系适用法 第第29条条 扶养，适用一方当事人经常居所地法律扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。中有利于保护被扶养人权益的法律。第33页，共50页。实质要件适用共同经常居所地法；否实质要件适用共同经常居所地法；否则适用共同国籍国法；否则，在一方则适用共同国籍国法；否则，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。姻的，适用婚姻缔结地法律。形式要件
28、，符合婚姻缔结地法律、一形式要件，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。法律的，均为有效。协议离婚，当事人可以选择适用一方协议离婚，当事人可以选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法。当事人经常居所地法律或者国籍国法。当事人没有选择的，适用共同经常居当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法的，适用办理离婚手续机构所在地法律。律。诉讼离婚，适用法院地法律。诉讼离婚，适用法院地法
29、律。第34页，共50页。夫妻人夫妻人 身关系身关系适用共同经常居所地法律；没有共同适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。经常居所地的，适用共同国籍国法律。夫妻财夫妻财 产关系产关系当事人可以协议选择适用一方当事人当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。法律。适用共同经常居所地法律；没有共同适用共同经常居所地法律；没有
30、共同经常居所地的，适用一方当事人经常经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。保护弱者权益的法律。第35页，共50页。收养收养条件和手续，适用收养人和被收养人条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。效力，适用收养时经常居所地法律。效力，适用收养时收养人经常居所地法律。解除，适用收养人经常居所地法律。解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。法院地法律。扶养扶养适用一方当事人经常居所地法律、国适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中籍国法律或者主要
31、财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。有利于保护被扶养人权益的法律。监护监护适用一方当事人经常居所地法律或者适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。益的法律。第36页，共50页。继承是指财产所有者死亡或宣告死亡后，依继承是指财产所有者死亡或宣告死亡后，依法将其遗留下来的财产或与此有关的权利义法将其遗留下来的财产或与此有关的权利义务转移给继承人所有的一种法律制度。务转移给继承人所有的一种法律制度。Succession:The acquisition of rights or property by inheritance
32、under the law.涉外继承是指继承关系的主体、客体以及法律涉外继承是指继承关系的主体、客体以及法律事实事实3要素中，至少有一个要素与外国有联系。要素中，至少有一个要素与外国有联系。第37页，共50页。遗遗 嘱嘱 继继 承承法法 定定 继继 承承无人继承财产的处理无人继承财产的处理 继承继承第38页，共50页。遗嘱继承是指按照被继承人生前所立的合法有效遗嘱继承是指按照被继承人生前所立的合法有效的遗嘱来确定继承人及其继承遗产的种类、数额的遗嘱来确定继承人及其继承遗产的种类、数额的一种继承制度。的一种继承制度。Testate succession:The passing of rights
33、 or property by will.一、遗嘱能力：原则上适用其属人法 在立法实践上，大部分国家规定适用被继承人在立法实践上，大部分国家规定适用被继承人立遗嘱时立遗嘱时的属人法。的属人法。第39页，共50页。第40页，共50页。法定继承是指由法律直接规定继承人的范围、继法定继承是指由法律直接规定继承人的范围、继承顺序和遗产分配原则的一种继承。承顺序和遗产分配原则的一种继承。Intestate succession:The method used to distribute property owned by a person who dies without a valid will.一、
34、单一制与区别制一、单一制与区别制 （Unitary v.Separate System）单一制，指不管遗产是动产还是不动产，继承关单一制，指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体，都适用被继承人的属人法。系作为一个整体，都适用被继承人的属人法。第41页，共50页。区别制是指在涉外继承中，将遗产区分为动产和区别制是指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，动产适用被继承人的属人法，不动产适不动产，动产适用被继承人的属人法，不动产适用不动产之所在地法。用不动产之所在地法。二单一制与区别制的利弊二单一制与区别制的利弊 由于不动产与所在国关系密切，采用由于不动产与所在国关系密切，采用区别制区别
35、制有利有利于维护财产所在国的公共利益，有利于案件的审于维护财产所在国的公共利益，有利于案件的审理和判决的执行。其不足在于：如遗产分布在两理和判决的执行。其不足在于：如遗产分布在两个或两个以上国家时，遗产继承可能受两个或两个或两个以上国家时，遗产继承可能受两个或两个以上国家的法律支配，造成法律适用上的困难。个以上国家的法律支配，造成法律适用上的困难。同一制同一制则可以克服上述不足，法律适用简便，但则可以克服上述不足，法律适用简便，但根据属人法作出的判决可能在不动产所在国无法根据属人法作出的判决可能在不动产所在国无法得到承认和执行。得到承认和执行。第42页，共50页。我我 国国 的的 法法 律律
36、规规 定定 涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法颁布以前颁布以前继承法第36条：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中国境内的外国人的遗产以及外国人继承继承在中国境内的外国人的遗产以及外国人继承在中国境内的遗产或继承中国公民在中华人民共在中国境内的遗产或继承中国公民在中华人民共和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，和国境外的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。不动产适用不动产所在地法律。民法通则第149条：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不
37、动产适用不动产所在地法律。所地法律，不动产适用不动产所在地法律。第43页，共50页。我国采用了区别制。我国采用了区别制。相比而言，相比而言，民法通则民法通则的规定相对完善。的规定相对完善。（1 1）它明确区分法定继承和遗嘱继承；）它明确区分法定继承和遗嘱继承；（2 2）它给适用住所地加了适用时间的限制；）它给适用住所地加了适用时间的限制；（3 3）它适用于任何含有涉外因素的继承关系。）它适用于任何含有涉外因素的继承关系。但是，但是，民法通则民法通则没有解决遗嘱继承的法律没有解决遗嘱继承的法律适用问题。适用问题。第44页，共50页。第第3131条法定继承，适用被继承人死亡时经常居条法定继承，适用
38、被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。地法律。第第3232条遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死条遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。地法律的，遗嘱均为成立。第第3333条遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死条遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。亡时经常居所地法律或者国籍国法律。第45页，共50页。第第3434条遗产管理等事项，适用遗产所在条遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。地法律。第第
39、5151条条中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则第第一百四十六条、第一百四十七条，一百四十六条、第一百四十七条，中中华人民共和国继承法华人民共和国继承法第三十六条，与本第三十六条，与本法的规定不一致的，适用本法。法的规定不一致的，适用本法。第46页，共50页。评析评析（Comments）1.仅规定仅规定继承法继承法第第3636条与本法的规定不一致条与本法的规定不一致的，适用本法；而对于的，适用本法；而对于民法通则民法通则第第149149条与条与本法不一致的，未作规定，亟待解决。本法不一致的，未作规定，亟待解决。2.2.法定继承的法律适用延续了区别制，但将经常法定继承的法律适用延续了区别
40、制，但将经常居所作为被继承人属人法的连接点。居所作为被继承人属人法的连接点。3.3.遗嘱继承采用了同一制，并对遗嘱的方式与效遗嘱继承采用了同一制，并对遗嘱的方式与效力进行分割，规定了不同的冲突规范，对遗嘱继力进行分割，规定了不同的冲突规范，对遗嘱继承的方式的规定更为宽松。承的方式的规定更为宽松。4.4.遗产管理的事项，适用遗产所在地法。遗产管理的事项，适用遗产所在地法。第47页，共50页。无人继承财产是指尽管继承已经开始，但在法无人继承财产是指尽管继承已经开始，但在法定期限内，没有人接受继承或受领遗赠。定期限内，没有人接受继承或受领遗赠。第48页，共50页。无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡
41、时遗产无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。所在地法律。第49页，共50页。法定继承法定继承法定继承，适用被继承人死亡时经常法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。用不动产所在地法律。区别制区别制遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。立。遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。律。同一制，分同一制，分割法，方式割法，方式的要求更宽的要求更宽松松遗产管理及遗产管理及无人继承遗无人继承遗产产遗产管理等事项，适用遗产所在地法遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。无人继承遗产的归属，适用被继律。无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。承人死亡时遗产所在地法律。财产所在地财产所在地法法第50页，共50页。
