1、第八章 商事登记n第一节 概述n一、商事登记的概念与特征n概念理解：是申请人的申请登记行为和主管机关的审核登记注册行为的结合。n特征:n1.创设性。n2.要式性。n3.公法性。第1页，共19页。商事登记n二、商事登记的功能n1.对商人而言，实现营业自由（营业权）。n2.对社会公众而言，保护交易安全。n3.对国家而言，便于监督管理。n三、我国商事登记的基本原则n1.强制登记原则。n2.全面审查原则。n3.登记公开原则。第2页，共19页。四、商事登记的立法模式n（一）德国、日本：商法典n（二）日本、法国：商法典+独立的商事登记法或登记规章n（三）我国n商事登记问题不属于国家法律规范的问题，而属于国
2、家有关行政机关具体负责管辖的问题，国务院及国家工商行政管理机关制定了关于商事登记的行政法规和部门规章。第3页，共19页。我国商事登记制度简评n1.我国商事登记制度的指导思想存在偏差。n商事登记的定位之争，范健：商事管理；张民安：商事事务公开。n2.我国商事登记制度缺乏统一性。n3.我国商事登记制度缺失不少重要方面的规则，留下了法律漏洞。n4.我国商事登记制度主要由国务院或国家工商行政管理机关制定的行政法规和部门规章构成，实际上降低了商事登记制度的地位。第4页，共19页。第二节 商事登记的对象和主管机关n一、商事登记的对象n我国采强制登记原则。n免登记商人的意义：农民、流商？n二、商事登记的主管
3、机关n我国现状：工商行政管理局。n学者建议：法院或公证机关？第5页，共19页。第三节 商事登记的内容与种类n一、商事登记的内容n必须登记事项、绝对登记事项n可以登记事项、相对登记事项n1.名称。n2.住所和经营场所。n3.法定代表人：董事长、执行董事或经理。n4.注册资本：法定资本制与授权资本制。n5.经营范围：越权无效原则的松动。n6.经营期限。第6页，共19页。二、商事登记的种类n（一）设立登记n设立原则：n1.自由主义（放任主义）。n2.特许主义。n3.核准主义（行政许可主义或审批主义）。n4.准则主义（登记主义）。n我国现状：主要采准则主义。n（二）变更登记n（三）注销登记第7页，共1
4、9页。第四节 商事登记的程序n一、申请与受理n二、审查n1.形式审查主义。n2.实质审查主义。n3.折中审查主义。n三、核准n四、公告n体现了商事登记的公开原则，追求安全、秩序及效益价值。第8页，共19页。商事公告n（一）商事公告的特征n1.公告主体的特定性。n2.公告方法的确定性。n3.公告内容的重要性。n（二）商事公告与商事登记的关系n都是商事公示的方式。n有些事项既需登记，又需公告。n有些事项无需登记，但需公告。第9页，共19页。第五节 商事登记的效力与监管n一、商事登记的效力n（一）一般效力（对抗效力）n（二）特殊效力n1.创设效力。n2.弥补效力。n3.宣告效力。n4.免责效力。n（
5、三）不实登记（瑕疵登记）的效力n不得对抗善意第三人，并应承担不利法律后果。n二、商事登记的监管第10页，共19页。典型案例25n案情：08年6月，甲公司自乙公司处购买摩托罗拉手机，欠款200万元，久拖未还。09年8月，乙公司起诉。法院受理后调查发现，甲公司因连续2年未年检而被工商登记部门于09年7月依法吊销营业执照，即以被告主体已不存在为由驳回原告诉讼请求。乙公司认为，甲公司虽被吊销营业执照，但未进行清算，也未注销登记，故仍具法人资格，被告主体依然存在，继而提起上诉。第11页，共19页。问题：n1、工商机关办理商事登记与领取营业执照之间是何种关系？n2、被吊销营业执照是否意味着商主体资格的丧失
6、，从而发生免责的效力？法院驳回原告诉讼请求当否？第12页，共19页。冲突观点n观点之一，企业法人营业执照被吊销后，其经营资格与法人资格同时终止。依此见解，该法人将丧失生产经营权，丧失法律保护的请求权和最后救济权。行政性规范意见：国家工商总局企字【2019】第173号第10条、工商企字【2019】第106号。n观点之二，企业法人营业执照被吊销后，未进行清算并被注销登记前，其经营资格终止，但法人资格尚存在。司法性指导意见：最高法院法经【2000】23号函复甘肃省高法、法经【2000】24号函复辽宁省高法。第13页，共19页。典型案例26n案情：2019年5月，甲公司与另外3家企业达成协议，决定由该
7、4家企业共同投资成立“八达体育用品有限公司”。该4家企业拟定了公司章程，公司的注册资本为500万元，其中甲公司出资150万元，其余投资由另外3家企业分别以货币、机器设备、土地使用权等出资。各方在实际缴付出资并办理了相关法定手续后，取得了相应的验资证明。同年9月，八达体育用品有限公司筹备处向市工商局申请设立登记并向其提交了登记申请书、公司章程、验资证明等文件。第14页，共19页。典型案例26n市工商局经审查后认为，八达公司的法定资本和生产经营条件等是合格的，但本地已经有6家体育用品公司，市场容量已饱和，再设立一家体育用品公司对本地经济的促进作用不大，因此不予登记。甲公司等4家企业在接到工商局的不
8、予登记的通知后不服，以市工商局为被告，向法院提起行政诉讼，要求市工商局对其设立新企业的申请予以登记。n问题：八达体育用品有限公司是否符合登记条件？第15页，共19页。典型案例27n案情：A公司对注册资本做虚假注册，实际出资50万元，登记的注册资本为100万元。A公司经营1个月之后，债权人B公司向A公司主张债权60万，后发现A公司注册资金不足，遂向A公司的股东甲主张债权10万，甲则认为应以实际出资为限承担责任。n问题：甲能否以登记不实为由对抗债权人，抑或应就登记的注册资本额承担责任？第16页，共19页。典型案例28n案情：S市几个个体户筹划建立一个有限责任公司，朱某作为该公司的创始人和策划者，被
9、推举为执行董事，作为公司的法定代表人负责公司的基本事务。不到半年，众人发觉，朱某除了独断专行外，对于公司业务及庞大的资金，也显露出管理经验的不足，使公司错失良机会并亏损连连。部分股东产生更换执行董事的念头，要求召开临时股东会。朱某作为执行董事主持了这次股东会，并参与执行董事的改选。众股东另选夏某为执行董事。这时，朱某开始表示抗议，声称这个决定不符合公司章程的规定，公司章程规定了“执行董事，任期三年，三年内不得无故解职。”因此，朱某认为，他仍是公司执行董事，临时股东会的这个决定是违反公司章程的，应视作无效，同时拒绝在临时股东会的会议记录上签字。第17页，共19页。典型案例28n当天，朱某从会计手
10、中拿走了公司的公章，并拒绝交出公章。众股东情急之下，赶往派出所报案，声称“公章被盗”，派出所问清原委后，清楚此事性质与“被盗”不同，但亦不知应如何处理，只能应众股东之请，出具了“公章被原董事长朱某拿走”的证明。众股东持这一证明，到A报社刊登了遗失声明，并另刻公章。n第二天，朱某依预约与万某进行交易，并且在合同上签章。n问题：股东会作出的解除朱某职务的决议之效力是否及于万某，从而合同无效？第18页，共19页。本章重点难点问题n1.简述商事登记的功能与效力。n2.我国商事登记的基本原则是什么？n3.简述商事公告的特征与价值。n4.商事公告具有何种法律效力？n5.如何理解我国商事登记与营业执照、法人资格的得丧变更之关系？第19页，共19页。
