1、路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索2022年8月11日星期四合同的履行及担保合同的履行及担保路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l第一节第一节 合同履行概述合同履行概述l一、合同履行的概念一、合同履行的概念l合同履行是指合同成立以后，合同当事人按照合同约合同履行是指合同成立以后，合同当事人按照合同约定的内容，全面地完成各自承担的义务，从而使合同定的内容，全面地完成各自承担的义务，从而使合同的权利义务得到全部实现的整个行为过程。的权利义务得到全部实现的整个行为过程。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l二、合同履行的主要法律特征
2、二、合同履行的主要法律特征l1.合同的履行是债务人完成合同债务的行为；合同的履行是债务人完成合同债务的行为；l2.合同的履行是债务人的给付行为和债权人实现给付合同的履行是债务人的给付行为和债权人实现给付结果的统一；结果的统一；l3.合同的履行是以有效的合同为基础合同的履行是以有效的合同为基础路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l4.合同履行是合同法的核心合同履行是合同法的核心因为合同的订立、担保、变更、解除及违约责任等因为合同的订立、担保、变更、解除及违约责任等规定，无不是围绕这一核心。故规定，无不是围绕这一核心。故“是其他一切合同是其他一切合同制度的归宿和延伸制度的归宿
3、和延伸”。返回目录路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l第二节第二节 合同履行的原则合同履行的原则l合同履行的原则是指合同依法成立以后，当事人在完成合同履行的原则是指合同依法成立以后，当事人在完成合同规定的义务的整个过程中所必须遵循的一般准则。合同规定的义务的整个过程中所必须遵循的一般准则。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l一、全面履行原则一、全面履行原则l全面履行原则要求合同当事人按照合同所约定的各项全面履行原则要求合同当事人按照合同所约定的各项条款，全部、完整的完成。条款，全部、完整的完成。l见第见第60条第一款。条第一款。l主体、标的、地点
4、、期限、费用都要符合要求。主体、标的、地点、期限、费用都要符合要求。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l二、诚实信用原则二、诚实信用原则l第第60条第条第2款款l诚实信用原则是指当事人应当遵循诚实信用原则，根诚实信用原则是指当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质，目的、和交易习惯履行通知、协作、据合同的性质，目的、和交易习惯履行通知、协作、保密等义务。主要体现在保密等义务。主要体现在(两点）：两点）：路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索1.协助履行协助履行协助履行原则是指合同依法成立以后，合同当事人协助履行原则是指合同依法成立以后，合同当事人应
5、当在团结协作、互相帮助、促进的基础上共同完应当在团结协作、互相帮助、促进的基础上共同完成合同规定的各自义务。成合同规定的各自义务。合同的履行既需要债务人的给付，又需要债权人的合同的履行既需要债务人的给付，又需要债权人的及时受领，客观上要求协作、配合。及时受领，客观上要求协作、配合。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索具体的配合方面具体的配合方面（1）债务人履行合同债务，债权人应适当受领；）债务人履行合同债务，债权人应适当受领；（2）债务人履行债务，要求债权人创造必要的条）债务人履行债务，要求债权人创造必要的条件，提供方便；件，提供方便；（3）因故不能履行或不能完全履行时，
6、应积极采）因故不能履行或不能完全履行时，应积极采取措施避免或减少损失，否则还要就扩大的损失自取措施避免或减少损失，否则还要就扩大的损失自负其责；负其责；（4）发生合同纠纷时，应各自主动承担责任，不）发生合同纠纷时，应各自主动承担责任，不得推诿。得推诿。（旅行社租赁纠纷案）（旅行社租赁纠纷案）路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索2.附随义务附随义务附随义务是指合同并未约定，但是按照诚实信用原附随义务是指合同并未约定，但是按照诚实信用原则应当履行的义务，如通知、保密等义务。则应当履行的义务，如通知、保密等义务。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索请问提供
7、证件和发票是合同义务请问提供证件和发票是合同义务吗？食品公司是否违约？吗？食品公司是否违约？l食品公司与李某订立承包合同，约定由李某承担经营食品公司所属饮食品公司与李某订立承包合同，约定由李某承担经营食品公司所属饮料厂（非法人机构），期限三年，李某独立经营、自负盈亏，每天须料厂（非法人机构），期限三年，李某独立经营、自负盈亏，每天须生产产品生产产品500件以上，每件交承包费件以上，每件交承包费2元，不足元，不足500件按件按500件算，税件算，税费由其自行缴纳。之后，李某开始生产灌装饮料，但其销售所产饮料费由其自行缴纳。之后，李某开始生产灌装饮料，但其销售所产饮料时，因不能出具食品公司的发票而
8、无法与销售商结算，被销售商退货；时，因不能出具食品公司的发票而无法与销售商结算，被销售商退货；其向工商局要求设摊销售，也因无营业执照、许可证等手续而未获准。其向工商局要求设摊销售，也因无营业执照、许可证等手续而未获准。因此，李某要求食品公司向其提供以上证件和发票，却遭到食品公司因此，李某要求食品公司向其提供以上证件和发票，却遭到食品公司的拒绝。无奈之下，李某起诉要求解除合同。食品公司称提供证件和的拒绝。无奈之下，李某起诉要求解除合同。食品公司称提供证件和发票的义务在双方合同中未加约定，因此，不同意解除合同。发票的义务在双方合同中未加约定，因此，不同意解除合同。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将
9、上下而求索吾将上下而求索l三、经济合理原则三、经济合理原则l经济合理原则要求当事人在履行合同时，应当讲究经经济合理原则要求当事人在履行合同时，应当讲究经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。l合同法合同法119条：条：“当事人一方违约后，对方应当采取当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”
10、路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l四、情势变更原则四、情势变更原则l是指在合同成立后，发生当事人不能预见、不能克服是指在合同成立后，发生当事人不能预见、不能克服的客观情况，使合同订立时的基础发生变更，如果履的客观情况，使合同订立时的基础发生变更，如果履行合同，将对一方当事人显失公平，依照诚实信用和行合同，将对一方当事人显失公平，依照诚实信用和公平原则，应当允许变更或者终止合同。公平原则，应当允许变更或者终止合同。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l情势变更原则实际上是对合同完全履行原则的限制，情势变更原则实际上是对合同完全履行原则的限制，其适用
11、应当严格把握其构成要件：其适用应当严格把握其构成要件：（1）须有情势变更的事实；）须有情势变更的事实；（2）情势变更发生在合同成立后，履行完前；）情势变更发生在合同成立后，履行完前；（3）情势变更的发生不可归责于当事人；）情势变更的发生不可归责于当事人；（4）情势变更是当事人所不可预见的；）情势变更是当事人所不可预见的；（5）情势变更使履行合同显失公平。）情势变更使履行合同显失公平。实际上，我国合同法并没有规定，注意与正常市场实际上，我国合同法并没有规定，注意与正常市场风险相区别。风险相区别。返回目录路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l第三节第三节 双务合同履行的抗辩权
12、双务合同履行的抗辩权l是指在符合法定条件时，双务合同中一方当事人对抗对是指在符合法定条件时，双务合同中一方当事人对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行的权利。方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行的权利。l第第66-69条，规定了双务合同中的三种抗辩权。即：同条，规定了双务合同中的三种抗辩权。即：同时履行抗辩权；后履行抗辩权；不安抗辩权。时履行抗辩权；后履行抗辩权；不安抗辩权。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l一、同时履行抗辩权一、同时履行抗辩权l（一）同时履行抗辩权的概念（一）同时履行抗辩权的概念当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时当事人互负债务，没有先后履行
13、顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求应的履行要求。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（二）同时履行抗辩权的适用范围（二）同时履行抗辩权的适用范围根据合同法第根据合同法第66条的规定，同时履行抗辩权只适条的规定，同时履行抗辩权只适用于双务合同，主要有两种情况：用于双务合同，主要有两种情况：第一，双务合同的当事人一方在对方履行之前有第一，双务合同的当事人一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求权拒绝其履行要求。
14、第二，双务合同的当事人一方在对方履行债务不第二，双务合同的当事人一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）同时履行抗辩权的成立要件（三）同时履行抗辩权的成立要件第一，基于同一双务合同而互负债务；第一，基于同一双务合同而互负债务；第二，须双方互负的债务没有先后顺序，均已届清第二，须双方互负的债务没有先后顺序，均已届清偿期；偿期；路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索第三，须对方未履行债务或未按照约定履行债务；第三，须对方未履行债务或未按照约定履行债务；第四，
15、对方当事人的对待给付是可能的（如不可抗第四，对方当事人的对待给付是可能的（如不可抗力，则以解除处理）。力，则以解除处理）。所谓对待给付义务，是指对方应当履行的跟己方所谓对待给付义务，是指对方应当履行的跟己方所履行的义务相关的那个义务。也就是指，同一所履行的义务相关的那个义务。也就是指，同一个双务合同中互负的对应义务。个双务合同中互负的对应义务。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（四）同时履行抗辩权的效力（四）同时履行抗辩权的效力第一，同时履行抗辩权属于延期的抗辩权。不具有第一，同时履行抗辩权属于延期的抗辩权。不具有消灭对方请求权的效力。消灭对方请求权的效力。第二，当事
16、人要求对方履行的，自己也应当同时履第二，当事人要求对方履行的，自己也应当同时履行。行。第三，对方没有按约定履行义务时，则可以暂时拒第三，对方没有按约定履行义务时，则可以暂时拒绝履行自己的义务。绝履行自己的义务。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索合同中约定交付房屋应该怎样理解？交付合同中约定交付房屋应该怎样理解？交付钥匙能否视同交付？乙公司是否违约？钥匙能否视同交付？乙公司是否违约？l2001年年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年于当年9月月1日向乙公司交付房屋日向乙公司交付房屋100套，并办理
17、登记手续，乙公司则套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付向甲公司分三次付款：第一期支付2000万元，第二期支付万元，第二期支付3000万元，万元，第三期则在第三期则在2001年年9月月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付日甲公司向乙公司交付房屋时支付5000万元。万元。在签订合同后，乙公司按期支付一、二期款在签订合同后，乙公司按期支付一、二期款5000万元。万元。2001年年9月月1日，甲公司将房屋的钥匙交给乙公司，但并未立即办理房地产所有权日，甲公司将房屋的钥匙交给乙公司，但并未立即办理房地产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再移转登记手续。因此
18、，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。甲公司遂向法院起诉，要求乙公司支付余款并承担违约责任。乙付。甲公司遂向法院起诉，要求乙公司支付余款并承担违约责任。乙公司则以甲公司未按期办理房产所有权转移登记手续为由抗辩。公司则以甲公司未按期办理房产所有权转移登记手续为由抗辩。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索法律依据法律依据l第六十六条【同时履行抗辩权】当事人互负债务，没有【同时履行抗辩权】当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，权拒绝其履行要
19、求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。有权拒绝其相应的履行要求。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l二、后履行抗辩权二、后履行抗辩权l（一）后履行抗辩权的概念（一）后履行抗辩权的概念当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求其相应的履行要求。见第见第67条条路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求
20、索l（二）后履行抗辩权的成立要件（二）后履行抗辩权的成立要件第一，须双方当事人互负债务。第一，须双方当事人互负债务。第二，合同的履行有先后顺序。即一方当事人须有第二，合同的履行有先后顺序。即一方当事人须有先履行的义务。先履行的义务。第三，应先履行的一方当事人到期未履行债务或者第三，应先履行的一方当事人到期未履行债务或者履行债务不符合合同约定。履行债务不符合合同约定。第四，对方当事人的对待给付是可能履行的。第四，对方当事人的对待给付是可能履行的。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）后履行抗辩权的效力（三）后履行抗辩权的效力第一，后履行抗辩权属于延期的抗辩权，不具有消
21、第一，后履行抗辩权属于延期的抗辩权，不具有消灭对方请求权的效力，只是暂时阻止先履行一方请灭对方请求权的效力，只是暂时阻止先履行一方请求权的行使。求权的行使。第二，如果先履行一方恢复了合同义务，则后履行第二，如果先履行一方恢复了合同义务，则后履行抗辩权即消灭，后一方应恢复履行。抗辩权即消灭，后一方应恢复履行。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l课中案例四：喜雨有限公司诉东南经济开发公司违约索赔课中案例四：喜雨有限公司诉东南经济开发公司违约索赔案案（后履行抗辩权）（后履行抗辩权）喜雨公司开发公司 中级毛绿豆购销合同 约定“货到后结清余款”，但货到后发现含水量高出约定标准，无
22、法制浆，开发公司是否可以行使后履行抗辩权？路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索合同是否有效？双方权利义务分别是什么？合同是否有效？双方权利义务分别是什么？是否有先后顺序？东南公司是否构成违约？是否有先后顺序？东南公司是否构成违约？l2000年年8月月10日，喜雨公司与东南公司签订销售合同约定：喜雨公司日，喜雨公司与东南公司签订销售合同约定：喜雨公司供给东南公司国际中级毛绿豆（含水量低于供给东南公司国际中级毛绿豆（含水量低于2%）3000吨，每吨价格吨，每吨价格985元，总价款元，总价款295.5万元，于同年万元，于同年9月月20日前交货，东南公司在合同日前交货，东南公司在
23、合同生效后预付生效后预付22万元，同年万元，同年8月底付足货款的月底付足货款的50%，余下货款在货到后，余下货款在货到后付清等。合同签订后东南公司依约支付付清等。合同签订后东南公司依约支付50%的货款，喜雨公司于的货款，喜雨公司于9月月13日向东南公司发出毛绿豆日向东南公司发出毛绿豆3000吨，并要求东南公司收到货后结清吨，并要求东南公司收到货后结清货款。东南公司收到货物后经验货发现：毛绿豆含水量高出合同约定货款。东南公司收到货物后经验货发现：毛绿豆含水量高出合同约定标准，无法制浆。所以以喜雨公司履约有瑕疵为由，拒付余款。而喜标准，无法制浆。所以以喜雨公司履约有瑕疵为由，拒付余款。而喜雨公司则
24、认为：合同约定东南公司在货到后付清余款，现因东南公司雨公司则认为：合同约定东南公司在货到后付清余款，现因东南公司迟迟未将余款付清，已构成违约，双方遂发生纠纷。迟迟未将余款付清，已构成违约，双方遂发生纠纷。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索法律依据法律依据l第六十七条【先履行义务】当事人互负债务，有先后【先履行义务】当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。方有权拒绝
25、其相应的履行要求。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l三、不安抗辩权三、不安抗辩权l（一）不安抗辩权的概念（一）不安抗辩权的概念是指在双务合同中，应当先履行债务的一方当事人是指在双务合同中，应当先履行债务的一方当事人有证据证明对方有丧失或者可能丧失履行能力时，有证据证明对方有丧失或者可能丧失履行能力时，有权中止履行自己债务的权利。有权中止履行自己债务的权利。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（二）不安抗辩权的适用条件（二）不安抗辩权的适用条件(第第68条条)。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方
26、有下列情形之一的，可以中止履行：下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。约责任。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）不安抗辩权的构成要件（三）不安抗辩权的构成要件第一，双方互负债务，抗辩方负有先为给付的义务；第一，双方互负债务，抗辩
27、方负有先为给付的义务；第二，抗辩方已届履行期限；第二，抗辩方已届履行期限；第三，后履行的一方当事人履行能力明显降低，有第三，后履行的一方当事人履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险；不能为对待给付的现实危险；第四，后一方没有为主债务的履行提供担保。第四，后一方没有为主债务的履行提供担保。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（四）不安抗辩权的效力（四）不安抗辩权的效力见第见第69条。条。第一，行使不安抗辩权的一方负有通知对方的义务；第一，行使不安抗辩权的一方负有通知对方的义务；第二，对方提供了相应的担保，则不安抗辩权消灭；第二，对方提供了相应的担保，则不安抗辩权消灭
28、；第三，如果合理期限内没有恢复履行能力，又没有第三，如果合理期限内没有恢复履行能力，又没有提供担保，行使不安抗辩权一方可以单方解除合同。提供担保，行使不安抗辩权一方可以单方解除合同。强调抗辩方的通知、举证义务强调抗辩方的通知、举证义务返回目录路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l第四节第四节 合同的保全合同的保全l一、合同保全的概述一、合同保全的概述l（一）合同保全的概念（一）合同保全的概念是指法律为了防止因债务人财产的不当减少而危害是指法律为了防止因债务人财产的不当减少而危害其债权人的债权，允许债权人代债务人之位向第三其债权人的债权，允许债权人代债务人之位向第三人行使债
29、务人的权利，或者请求法院撤销债务人与人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。第三人的法律行为的法律制度。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（二）合同保全的特征（二）合同保全的特征第一，合同保全是债的对外效力的体现，涉及到第第一，合同保全是债的对外效力的体现，涉及到第三人；三人；第二，合同保全发生在合同有效存续期间；第二，合同保全发生在合同有效存续期间；第三，合同保全旨在保障债权人的利益。第三，合同保全旨在保障债权人的利益。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）合同保全的种类（三）合同保全的种类1.债权人的代位
30、权债权人的代位权2.债权人的撤销权债权人的撤销权见第见第7375条。条。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l二、债权人的代位权二、债权人的代位权l（一）债务人代位权的概念和特征（一）债务人代位权的概念和特征是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危害债权人的债权时，债权人为保护其债权，可以自害债权人的债权时，债权人为保护其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。见第见第73条。条。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索其特点：其特点：第一，代位权是债
31、权人代替债务人向债务人的债务第一，代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人（次债务人）主张权利，因此，债权人的债权对人（次债务人）主张权利，因此，债权人的债权对第三人产生约束力；。第三人产生约束力；。第二，代位权是债权人以自己的名义行使债务人的第二，代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，可见，债务人并不是债务人的代理人，代位权利，可见，债务人并不是债务人的代理人，代位权不同于代理权。权不同于代理权。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索第三，代位权是债权人请求第三人向债务人履行债第三，代位权是债权人请求第三人向债务人履行债务，而不是请求第三人向自己履行债务，代位权的务
32、，而不是请求第三人向自己履行债务，代位权的目的是为了保全债权。目的是为了保全债权。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索第四，代位权的行使必须向法院提起诉讼，请求法第四，代位权的行使必须向法院提起诉讼，请求法院允许债权人行使代位权。院允许债权人行使代位权。必须明确：必须明确：债权人代债务人行使其权利，不是扣押债务人的权债权人代债务人行使其权利，不是扣押债务人的权利，也不是就收取的财产有优先受偿权，而是将行利，也不是就收取的财产有优先受偿权，而是将行使权利的后果归于债务人，这样就保全了债务人的使权利的后果归于债务人，这样就保全了债务人的财产，增大了债权的一般担保资力，具有为了
33、强制财产，增大了债权的一般担保资力，具有为了强制执行作准备的作用。执行作准备的作用。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（二）债权人代位权的成立要件（二）债权人代位权的成立要件第一，债权人对债务人的债权合法；第一，债权人对债务人的债权合法；第二，债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损第二，债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害；害；第三，债务人的债权已到期；第三，债务人的债权已到期；第四，债务人的债权不是专属于债务人自身的债权第四，债务人的债权不是专属于债务人自身的债权（基于扶养、抚养、赡养、继承等关系产生的给付（基于扶养、抚养、赡养、继承等关系产生的给付请求权和劳动
34、报酬、退休金、养老金、抚恤金、安请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利）。置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利）。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）债权人代位权的行使（三）债权人代位权的行使1.代位权行使的主体是债权人，债务人的各个债权代位权行使的主体是债权人，债务人的各个债权人在符合法律规定的条件下，均可以行使代位权；人在符合法律规定的条件下，均可以行使代位权；2.债权人只能向次债务人行使代位权，债权人作为债权人只能向次债务人行使代位权，债权人作为原告、次债务人为被告、债务人为第三人；原告、次债务人为被告、债务
35、人为第三人；3.债权人应以自己的名义行使代位权；债权人应以自己的名义行使代位权；4.代位权的行使只能以诉讼的方式进行。代位权的行使只能以诉讼的方式进行。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（四）债权人代位权行使的效力（四）债权人代位权行使的效力1.对债务人的效力对债务人的效力债权人行使代位权所获得的清偿应直接归属于债债权人行使代位权所获得的清偿应直接归属于债务人。债务人不积极受领的，债权人可代位受领。务人。债务人不积极受领的，债权人可代位受领。但债务人仍有权要求债权人归还所受领的财产。但债务人仍有权要求债权人归还所受领的财产。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索
36、吾将上下而求索2.对第三人的效力对第三人的效力代位权的行使相当于债务人向第三人行使权利，代位权的行使相当于债务人向第三人行使权利，第三人不得以与债权人无任何关系拒绝。第三人不得以与债权人无任何关系拒绝。同时，第三人对债务人的抗辩权，都可以对抗债同时，第三人对债务人的抗辩权，都可以对抗债权人。如不可抗力、已过诉讼时效等。权人。如不可抗力、已过诉讼时效等。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索3.对债权人的效力对债权人的效力债权人的代位权必须通过诉讼程序行使，且不能债权人的代位权必须通过诉讼程序行使，且不能超过债权人债权的范围。超过债权人债权的范围。如果债务人还有其他债权人时，
37、得与其他债权人如果债务人还有其他债权人时，得与其他债权人处于平等得地位，不得优先受偿。处于平等得地位，不得优先受偿。行使代位权支出的必要费用，由债务人负担。行使代位权支出的必要费用，由债务人负担。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l课中案例五：催款纠纷（代位权）课中案例五：催款纠纷（代位权）甲公司（卖方）乙公司（买方）电脑买卖合同 丙公司 欠12万 代位诉讼 丙公司认为：欠乙公司12万是事实，但与甲公司无关，甲公司无权过问；乙公司说法正确吗？路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索起诉前，丙公司拒绝甲公司的请求合法起诉前，丙公司拒绝甲公司的请求合法吗？
38、为什么？起诉后呢？吗？为什么？起诉后呢？l2000年年7月，乙公司向甲公司购买了一批电脑，采取先提货后付款的月，乙公司向甲公司购买了一批电脑，采取先提货后付款的方式，总价款为方式，总价款为30万元，合同约定万元，合同约定2000年年10月月30日前付清货款。但日前付清货款。但在到期前，乙公司只支付了在到期前，乙公司只支付了10万元，余款一直未付。甲公司向乙公司万元，余款一直未付。甲公司向乙公司追讨期间，发现乙公司已严重亏损，频临破产。后发现乙公司对丙公追讨期间，发现乙公司已严重亏损，频临破产。后发现乙公司对丙公司有一笔到期的司有一笔到期的12万元的债权，甲公司要求乙公司追讨债权向自己清万元的债
39、权，甲公司要求乙公司追讨债权向自己清偿，但乙公司采取漠不关心的态度，既不向丙公司收款，也不还甲公偿，但乙公司采取漠不关心的态度，既不向丙公司收款，也不还甲公司的钱。甲公司就要求丙公司将司的钱。甲公司就要求丙公司将12万元直接交给自己，遭丙公司拒绝。万元直接交给自己，遭丙公司拒绝。甲公司无奈，只好直接向法院起诉，请求法院判令丙公司归还乙公司甲公司无奈，只好直接向法院起诉，请求法院判令丙公司归还乙公司的货款，并执行给甲公司，丙公司辩称：欠乙公司款是事实，但原告的货款，并执行给甲公司，丙公司辩称：欠乙公司款是事实，但原告无权过问。无权过问。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索法
40、律依据法律依据l第七十三条【债权人的代位权】因债务人怠于行使其到【债权人的代位权】因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。债务人自身的除外。l代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。代位权的必要费用，由债务人负担。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权l（一）
41、撤销权的概念（一）撤销权的概念因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（二）撤销权产生的客观要件：（二）撤销权产生的客观要件：1.债权人对债务人享
42、有合法有效的债权。债权人对债务人享有合法有效的债权。2.债务人须有以财产为标的有害于债权人的不当行债务人须有以财产为标的有害于债权人的不当行为（债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产；债为（债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产；债务人以明显不合理的低价转让财产，并且受让人知务人以明显不合理的低价转让财产，并且受让人知道该情形的道该情形的）；见第）；见第74条。条。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（三）撤销权产生的主观要件（三）撤销权产生的主观要件撤销权产生的主观要件是：债务人进行单方法律行撤销权产生的主观要件是：债务人进行单方法律行为或者与当事人进行法律行为时具有恶意
43、。即明知为或者与当事人进行法律行为时具有恶意。即明知行为将损害债权而故意进行该行为。行为将损害债权而故意进行该行为。见合同法第见合同法第74条。条。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（四）撤销权的行使和期限（四）撤销权的行使和期限见第见第74条：撤销权应当由债权人以自己的名义通条：撤销权应当由债权人以自己的名义通过诉讼的方式来行使。过诉讼的方式来行使。见第见第75条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权
44、的，该撤销权消灭。的，该撤销权消灭。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l（五）撤销权行使的效力（五）撤销权行使的效力1.对债务人和受益人的效力对债务人和受益人的效力债务人的行为已经撤销，即失去法律效力且自始债务人的行为已经撤销，即失去法律效力且自始无效。尚未给付的，不再给付；已经给付的，恢无效。尚未给付的，不再给付；已经给付的，恢复原状。复原状。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索2.对行使撤销权人的效力对行使撤销权人的效力撤销权人有权代管所得财产，并有义务将所得财撤销权人有权代管所得财产，并有义务将所得财产加入到债务人的一般财产，作为全体债权人的
45、产加入到债务人的一般财产，作为全体债权人的共同担保，没有优先受偿权。共同担保，没有优先受偿权。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l课中案例一：分家析产，逃避债务案（撤销权）课中案例一：分家析产，逃避债务案（撤销权）甲乙合伙作生意，获利10万三个儿子分家析产行使撤销权路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索请问甲应如何维护自己的权利？请问甲应如何维护自己的权利？l甲向法院起诉称：甲和乙合伙做生意各应得盈利甲向法院起诉称：甲和乙合伙做生意各应得盈利5万元，但甲应得的万元，但甲应得的5万元被乙扣留不给。乙说已经给了，鉴于双方关系好，没有要甲出收万元被乙扣留不
46、给。乙说已经给了，鉴于双方关系好，没有要甲出收条。法院经过查证，认为乙的说法与事实不符，理由是：乙称其条。法院经过查证，认为乙的说法与事实不符，理由是：乙称其2001年年4月月28日将钱交给了甲，但法院经到银行调查查实乙在同年日将钱交给了甲，但法院经到银行调查查实乙在同年5月月3日才从银行将双方所得货款取走，就是说在此之前的日才从银行将双方所得货款取走，就是说在此之前的4月月28日不日不可能分割盈利。乙自知理亏，遂与甲达成还款计划，甲遂申请撤回起可能分割盈利。乙自知理亏，遂与甲达成还款计划，甲遂申请撤回起诉。随后，乙立即主持诉。随后，乙立即主持“分家分家”将其全部家产分给三个儿子，其中房产将其
47、全部家产分给三个儿子，其中房产按分割的份额分别过户给三子。甲得之后方知上当。按分割的份额分别过户给三子。甲得之后方知上当。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索法律依据法律依据l第七十四条【债权人的撤销权】因债务人放弃其到期【债权人的撤销权】因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以
48、请求人民法院撤销债务人的行为。情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。l撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权的必要费用，由债务人负担。返回目录路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l第五节第五节 合同的担保合同的担保l我国担保法中规定的担保方式为保证、抵押、质押、留我国担保法中规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金置和定金 l见合同法第见合同法第115条、条、116条。条。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l一、适用范围及担保方式一、适用范围
49、及担保方式 l我国担保法第二条规定：在借贷、买卖、货物运输、我国担保法第二条规定：在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。置和定金。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l二、保证二、保证l1.定义定义保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责
50、任的债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。行为。路漫漫其修远兮路漫漫其修远兮,吾将上下而求索吾将上下而求索l2.保证的方式保证的方式(1)一般保证；一般保证；当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。路漫漫其修远兮路漫漫其修远
