1、第七章第七章 具体行政行为具体行政行为n具体行政行为是指行政主体依照职权针对特定的具体行政行为是指行政主体依照职权针对特定的行政相对人所作的行政行为，该行为直接影响行行政相对人所作的行政行为，该行为直接影响行政相对人的权利与义务。具体行政行为是我国法政相对人的权利与义务。具体行政行为是我国法律确立的重要概念，也是行政法学研究的重要理律确立的重要概念，也是行政法学研究的重要理论范畴，深入研究具体行政行为，对依法行政和论范畴，深入研究具体行政行为，对依法行政和司法审查的实践具有积极意义和作用。具体行政司法审查的实践具有积极意义和作用。具体行政行为的形式非常多，本章仅就最常见的、对行政行为的形式非常
2、多，本章仅就最常见的、对行政相对人权利义务关系最为密切的几个具体行政行相对人权利义务关系最为密切的几个具体行政行为作一简要介绍。为作一简要介绍。第一节第一节 行政许可行政许可n我国在我国在2003年年8月月27日由第十届全国人大常委会第四日由第十届全国人大常委会第四次会议通过，次会议通过，2004年年7月月1日施行。日施行。n这是世界上第一部行政许可法法典。这是世界上第一部行政许可法法典。n行政许可也即行政审批制度。在现行法律法规中的名称繁多，行政许可也即行政审批制度。在现行法律法规中的名称繁多，如审批、审核、批准、认可、同意、核准、登记、备案等，如审批、审核、批准、认可、同意、核准、登记、备
3、案等，达达70多种。多种。n一方面由于行政管理对象多样性，产生管理方式的多样性；一方面由于行政管理对象多样性，产生管理方式的多样性；一方面行政许可设定和实施不规范，过多过滥，成为腐败的一方面行政许可设定和实施不规范，过多过滥，成为腐败的源头。源头。n制定行政许可的目的，是为了减少许可，规范许可。制定行政许可的目的，是为了减少许可，规范许可。一、一、行政许可的概念和特征行政许可的概念和特征n概念：概念：n行政许可是行政主体根据公民、法行政许可是行政主体根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。查，准予其从事特定活动的行为。特征：特征：n
4、行政许可是应申请的行政行为行政许可是应申请的行政行为n行政许可是赋予行政行政相对人具有从事某行政许可是赋予行政行政相对人具有从事某种特定活动的主体资格的行为种特定活动的主体资格的行为n社会存在某些禁止的行为；如持枪行为社会存在某些禁止的行为；如持枪行为等等n或虽不禁止但法律规定必须具备一定条或虽不禁止但法律规定必须具备一定条件；如法律咨询等件；如法律咨询等n行政许可是特定的要式行政行为，大都以执行政许可是特定的要式行政行为，大都以执照与许可证的形式出现照与许可证的形式出现二、二、行政许可的种类行政许可的种类n 普通许可和特别许可（以许可范围为标准）普通许可和特别许可（以许可范围为标准）n 排他
5、许可和共存许可（以许可享有程度）排他许可和共存许可（以许可享有程度）n 权利性许可和附义务许可（以有无附加义务）权利性许可和附义务许可（以有无附加义务）n 行为许可和资格许可（以许可的一般内容）行为许可和资格许可（以许可的一般内容）n 独立许可和附文件许可（以能否单独使用）独立许可和附文件许可（以能否单独使用）n长期许可和附期限许可（以存续时间）长期许可和附期限许可（以存续时间）n具体管理部门许可具体管理部门许可n如保障公共安全许可、食品卫生许可、特种车辆许可如保障公共安全许可、食品卫生许可、特种车辆许可三、三、行政许可的设定、程序和期限行政许可的设定、程序和期限n行政许可的设定是指法律对行政
6、许可的主体、行政许可的设定是指法律对行政许可的主体、权限、范围及事项作出明确规定。权限、范围及事项作出明确规定。n行政许可的设定权属于立法权。行政许可的设定权属于立法权。n那些机关享有许可权，那些不享有，那些事项那些机关享有许可权，那些不享有，那些事项可以设定行政许可，那些事项不得设定许可，可以设定行政许可，那些事项不得设定许可，都必须依照法律规定。都必须依照法律规定。n行政许可还必须按照法定程序，遵守法定期限。行政许可还必须按照法定程序，遵守法定期限。（一）行政许可的设定机关（一）行政许可的设定机关n行政许可在权限上，是以中央设定为主，行政许可在权限上，是以中央设定为主，地方设定为补充；在地
7、方上，是以地方地方设定为补充；在地方上，是以地方性法规设定为主，省级规章作临时设定性法规设定为主，省级规章作临时设定为补充为补充n法律可以设定所有行政许可。法律可以设定所有行政许可。n法律尚未设定的，行政法规可以设定；法律尚未设定的，行政法规可以设定；n必要时国务院可以采取发布决定的方式设定行必要时国务院可以采取发布决定的方式设定行政许可，实施后除临时性许可外，应当提请全政许可，实施后除临时性许可外，应当提请全国人大制定法律或自行制定行政法规国人大制定法律或自行制定行政法规n尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可。设定行政许可。关于规章有无
8、设定权？n部门规章不得设定行政许可。部门规章不得设定行政许可。n但因行政管理的需要，确需立即施行行政许可但因行政管理的需要，确需立即施行行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。定临时性的行政许可。n临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规，由地方性法规来设定。定地方性法规，由地方性法规来设定。地方性法规和省级规章的地方性法规和省级规章的“四个不四个不得得”n不得设定应当由国家统一确定的公民、法
9、不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或其它组织的资格、资质的行政许可；人或其它组织的资格、资质的行政许可；n不得设定企业或其它组织的设立登记及其不得设定企业或其它组织的设立登记及其前置性行政许可；前置性行政许可；n其设定的许可不得限制其它地区的个人或其设定的许可不得限制其它地区的个人或企业到本地区从事生产经营和提供服务。企业到本地区从事生产经营和提供服务。n不得限制其它地区的商品进入本地区市场。不得限制其它地区的商品进入本地区市场。（二）行政许可设定的范围（二）行政许可设定的范围n 直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系
10、人身健康、生命财产安全等态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；n例如：外国航空器进入我国领空的许可；集会游行例如：外国航空器进入我国领空的许可；集会游行示威许可；环保设施运行许可；药品经营许可；易示威许可；环保设施运行许可；药品经营许可；易燃物运输许可等燃物运输许可等n特点：特点：n一般没有数量限制；一般没有数量限制；n能否取得许可与申请人自身条件有关；能否取得许可与申请人自身条件有关；n不得转让许可不得转让许可行政许可设定的范围行政许可设定的范围n 有限资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公有限资源
11、开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项的事项n作用：分配稀缺资源。作用：分配稀缺资源。n有限自然资源：土地、矿藏、水流、森林、草有限自然资源：土地、矿藏、水流、森林、草原、滩涂等原、滩涂等n公共资源：无线电频率、公共运输线路等公共资源：无线电频率、公共运输线路等n特定行业：电力、铁路、通信、民航、公用企特定行业：电力、铁路、通信、民航、公用企业等业等n特点：特点：n一般有数量限制一般有数量限制n取得许可应支付一定费用取得许可应支付一定费用n行政机关实施许可一般有自由裁量权行政机关实施许可一般有自由裁
12、量权n许可事项可以依法转让、继承许可事项可以依法转让、继承行政许可设定的范围行政许可设定的范围n 提供公共服务并且直接关系公共利益的职业、提供公共服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；特殊技能等资格、资质的事项；n例如：律师资格、会计师资格、执业医师资格等。例如：律师资格、会计师资格、执业医师资格等。n特点：特点：n一般通过国家举办的考试，合格才能许可；一般通过国家举办的考试，合格才能许可；n没有数量限制；没有数量限制；n行政机关实施许可一般没有自由裁量权；行政机关实施许可一般没有自由裁量权；
13、n与申请人身份相连，资格资质证书不能转让与申请人身份相连，资格资质证书不能转让行政许可设定的范围行政许可设定的范围n直接关系公共安全、人身健康。生命财产安全的重直接关系公共安全、人身健康。生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；项；n作用：防止危险作用：防止危险n例如：锅炉、电梯的安装和使用许可；例如：锅炉、电梯的安装和使用许可；n特点：特点：n许可的依据是技术性、专业性标准；许可的依据是技术性、专业性标准；n没有数量限制；没有数量
14、限制；n行政机关没有自由裁量权；行政机关没有自由裁量权；n与申请人自身条件有关，不能转让。与申请人自身条件有关，不能转让。行政许可设定的范围行政许可设定的范围n 企业或其他组织的设立等，需要确定主体资格的事企业或其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；项；n作用：确立申请人的主体资格。作用：确立申请人的主体资格。n例如：商业银行设立许可；工商企业注册登记、社团登记等。例如：商业银行设立许可；工商企业注册登记、社团登记等。n特点：特点：n未经许可不得从事相关活动，不受法律保护；未经许可不得从事相关活动，不受法律保护；n没有数量限制；没有数量限制；n行政机关没有自由裁量权；行政机关没有自由裁量权
15、；n不能转让。不能转让。n 法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。上述六方面，如果通过下列方式能够予以规范上述六方面，如果通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可的，可以不设行政许可：n公民、法人或组织能够自主决定的公民、法人或组织能够自主决定的n如招标人有权自主选择招标代理机构（自主优先）如招标人有权自主选择招标代理机构（自主优先）n市场竞争机制能够有效调节的市场竞争机制能够有效调节的n如不影响人身健康、公共安全的产品市场会有效调节（市如不影响人身健康、公共安全的产品市场会有效调节（市场优先）场优先）n行业组织或者中介机构能够自律管理
16、的行业组织或者中介机构能够自律管理的n如对专业性技术性强的行业是否达标的检验（自律优先）如对专业性技术性强的行业是否达标的检验（自律优先）n行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。够解决的。n如对事后可用登记、备案方式监督的（其他方式优先）如对事后可用登记、备案方式监督的（其他方式优先）（三）（三）行政许可的程序和期限行政许可的程序和期限n1、程序、程序n行政许可的程序可分为四个主要环节，即行政许可的程序可分为四个主要环节，即n申请申请n方式有：信函、电报、传真、电子数据交换和电子邮件等方式有：信函、电报、传真、电子数据交换和电子邮件等n受理受
17、理n对材料齐全符合法定形式应当场受理；如材料不齐全不符合法对材料齐全符合法定形式应当场受理；如材料不齐全不符合法定形式，定形式，5日内一次告知补齐；不受理的，应说明理由日内一次告知补齐；不受理的，应说明理由n审查审查n应指派应指派2名人员对申请材料的实质内容审核名人员对申请材料的实质内容审核n决定决定n在法定期限内作出决定；不予许可的，应说明理由，告知救济在法定期限内作出决定；不予许可的，应说明理由，告知救济途径途径2、行政许可的期限、行政许可的期限(1)根据法律规定可以当场作出行政许可决定的，根据法律规定可以当场作出行政许可决定的，应当依法当场作出决定应当依法当场作出决定(2)除可以当场行政
18、许可决定的外，行政机关应除可以当场行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起的日内作出当自受理行政许可申请之日起的日内作出行政许可决定行政许可决定n在此期限不能作出决定的，经本机关负责人批准，在此期限不能作出决定的，经本机关负责人批准，可以延长可以延长 日，并应将延长期限的理由告知申请日，并应将延长期限的理由告知申请人人期限：(3)行政许可采取统一办理或者联合办理、集中行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的，办理的时间不得超过日，办理的，办理的时间不得超过日，n在此期限不能办结的，经本级人民政府负责人批准，在此期限不能办结的，经本级人民政府负责人批准，可以延长日，但应将延长期
19、限的理由告知申请可以延长日，但应将延长期限的理由告知申请人人n行政机关作出准予行政许可的决定，应当自作行政机关作出准予行政许可的决定，应当自作出行政许可决定之日起日内向申请人颁发，出行政许可决定之日起日内向申请人颁发，送达行政许可证件。送达行政许可证件。3、行政许可的费用、行政许可的费用n行政机关实施行政许可和对行政许可事项行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。进行监督检查，不得收取任何费用。n其实施行政许可所需经费，列入国家财政其实施行政许可所需经费，列入国家财政预算预算n如依法律法规收取费用，一律上缴国库，如依法律法规收取费用，一律上缴国库，不得截留、挪用、私
20、分或变相私分不得截留、挪用、私分或变相私分下列哪些属于行政许可法调整对象？下列哪些属于行政许可法调整对象？nA民政局办理结婚登记民政局办理结婚登记nB教育部批准中国人民大学关于法学院院教育部批准中国人民大学关于法学院院长的任命长的任命nC县建设局批准县文生局办公大楼施工许县建设局批准县文生局办公大楼施工许可可nD北京市财政局批准市公安局通过单一来北京市财政局批准市公安局通过单一来源采购的方式购买消防车源采购的方式购买消防车50辆辆下列做法中，哪些不符合行政许可下列做法中，哪些不符合行政许可法关于许可设定权的规定？法关于许可设定权的规定？nA某省地方性法规设定行业协会的设立登某省地方性法规设定行
21、业协会的设立登记条件记条件nB某直辖市政府的规章规定某行政许可的某直辖市政府的规章规定某行政许可的实施期限为实施期限为2年年nC某部门规章对某法律设定的行政许可作某部门规章对某法律设定的行政许可作出具体规定出具体规定nD国务院通过文件设定一项许可国务院通过文件设定一项许可第二节行政处罚第二节行政处罚n我国于年月颁布的行政处我国于年月颁布的行政处罚法对行政处罚的原则、种类、程序罚法对行政处罚的原则、种类、程序作了全面系统的规定，对维护行政管理作了全面系统的规定，对维护行政管理秩序，规范行政处罚权、保障行政相对秩序，规范行政处罚权、保障行政相对人的合法权益提供了法律依据。人的合法权益提供了法律依据
22、。一、一、行政处罚的概念和特征行政处罚的概念和特征n行政处罚是特定的行政主体对违反行政处罚是特定的行政主体对违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人所给予的行政制裁。相对人所给予的行政制裁。理解这个概念的层次：n行政处罚的主体是特定的行政主体行政处罚的主体是特定的行政主体n行政处罚的对象是在具体法律关系中的行政相对行政处罚的对象是在具体法律关系中的行政相对人人n行政处罚适用于违反行政法律规范但尚未构成犯行政处罚适用于违反行政法律规范但尚未构成犯罪的行为罪的行为n行政处罚的性质是一种以惩戒违法为目的的制裁行政处罚的性质是一种以惩戒违法为目的的制裁行为行为n行政处罚是
23、对行政违法行为的一种最终处理行为行政处罚是对行政违法行为的一种最终处理行为行政处罚与行政处分的区别行政处罚与行政处分的区别n作出决定的主体不同作出决定的主体不同n一是行政主体；一是本机关、上级机关和行政监察机关一是行政主体；一是本机关、上级机关和行政监察机关n被处理的对象不同被处理的对象不同n一是相对人，外部行政关系；一是公务员，内部行政关系一是相对人，外部行政关系；一是公务员，内部行政关系n处理的形式不同处理的形式不同n一是罚款、拘留等；一是记过、降级、开除等一是罚款、拘留等；一是记过、降级、开除等n法律依据不同法律依据不同n一为外部行政法律法规；一为公务员法、行政监察条例等一为外部行政法律
24、法规；一为公务员法、行政监察条例等n救济途径不同救济途径不同n一可行政救济，复议或诉讼；一只能申诉一可行政救济，复议或诉讼；一只能申诉行政处罚与刑罚的区别行政处罚与刑罚的区别n性质不同：性质不同：n一是行政性，一是司法性一是行政性，一是司法性n处罚的主体不同：处罚的主体不同：n一是行政主体，一是法院一是行政主体，一是法院n处罚的对象不同：处罚的对象不同：n一是违反行政法律规范的相对人，一是违反刑事法一是违反行政法律规范的相对人，一是违反刑事法律的罪犯律的罪犯n处罚的种类不同处罚的种类不同n一是罚款、拘留等；一是有期徒刑、拘役、管制等一是罚款、拘留等；一是有期徒刑、拘役、管制等二、二、行政处罚的
25、种类行政处罚的种类n理论上：分为人身罚、行为罚、财产罚、申诫罚理论上：分为人身罚、行为罚、财产罚、申诫罚n人身罚是限制或剥夺违法行政相对人的人身自由的行人身罚是限制或剥夺违法行政相对人的人身自由的行政处罚；政处罚；n行为罚是限制或剥夺违法行政相对人特定行为能力或行为罚是限制或剥夺违法行政相对人特定行为能力或资格的行政处罚；资格的行政处罚；n财产罚是强迫违反行政相对人交纳一定数额的金钱、财产罚是强迫违反行政相对人交纳一定数额的金钱、一定数量的物品或限制、剥夺其某种财产权的行政处一定数量的物品或限制、剥夺其某种财产权的行政处罚；罚；n申诫罚是对违法行政相对人发出警告，对其名誉、荣申诫罚是对违法行政
26、相对人发出警告，对其名誉、荣誉、信誉施加不利影响的行政处罚。誉、信誉施加不利影响的行政处罚。行政处罚的法律种类行政处罚的法律种类n 警告；警告；n罚款；罚款；n没收违法所得、没收非法财物；没收违法所得、没收非法财物；n责令停产停业；责令停产停业；n暂扣或者吊销许可证、执照；暂扣或者吊销许可证、执照；n行政拘留；行政拘留；n法律、行政法规规定的其他行政处罚法律、行政法规规定的其他行政处罚（一）警告（一）警告n警告是行政主体对轻微行政违法相对人予警告是行政主体对轻微行政违法相对人予以谴责和告诫的处罚形式以谴责和告诫的处罚形式n适用情节轻微未造成实际危害结果的违法行为适用情节轻微未造成实际危害结果的
27、违法行为n运用广泛，是一种申诫罚运用广泛，是一种申诫罚n是要式的书面形式是要式的书面形式n可以单处也可并处可以单处也可并处（二）罚款（二）罚款n罚款是行政主体依法强制违法行政相对人罚款是行政主体依法强制违法行政相对人在确定的期限内向国家交纳一定数量的钱在确定的期限内向国家交纳一定数量的钱币的处罚形式币的处罚形式n是财产罚的主要形式是财产罚的主要形式n数额由具体行政法律法规规定数额由具体行政法律法规规定n必须在法定数额的幅度内处罚必须在法定数额的幅度内处罚n行政罚款与一般单位的行政罚款与一般单位的“罚款罚款”的区别的区别n行政罚款与罚金的区别行政罚款与罚金的区别（三）没收违法所得、没收非法财（三
28、）没收违法所得、没收非法财物（没收财物）物（没收财物）n是行政主体依法将违法行政相对人的违法是行政主体依法将违法行政相对人的违法所得和非法财产收归国有的处罚形式所得和非法财产收归国有的处罚形式n是财产罚的一种是财产罚的一种n可以根据情节的轻重决定部分没收或全部没收可以根据情节的轻重决定部分没收或全部没收n合法的收入和未作违法活动的物品不能没收合法的收入和未作违法活动的物品不能没收n没收的物品除应销毁、存档备查外，一律上缴国库没收的物品除应销毁、存档备查外，一律上缴国库或由法定专管机关处理或由法定专管机关处理n没收财物与没收财产刑的区别没收财物与没收财产刑的区别（四）责令停产停业（四）责令停产停
29、业n是行政主体责令较为严重违反行政管理法是行政主体责令较为严重违反行政管理法律规范的工商企业、个体户等行政相对人律规范的工商企业、个体户等行政相对人停止经营活动的处罚形式停止经营活动的处罚形式n是行为罚的一种类型是行为罚的一种类型n一般常附有限期整顿的要求，限期内纠正错误，一般常附有限期整顿的要求，限期内纠正错误，可恢复生产、营业可恢复生产、营业n与企业倒闭不同，倒闭的企业不复存在与企业倒闭不同，倒闭的企业不复存在n与吊销营业执照不同与吊销营业执照不同（五）暂扣或者吊销许可证、执照（五）暂扣或者吊销许可证、执照n是行政主体取消违法行政相对人的许可证是行政主体取消违法行政相对人的许可证或执照，或
30、在一定时间内扣留许可证或执或执照，或在一定时间内扣留许可证或执照的处罚形式照的处罚形式n是一种行为罚是一种行为罚n一般由发证行政机关进行，营业执照只能由工商机一般由发证行政机关进行，营业执照只能由工商机关吊销关吊销n暂扣与吊销不同，一是暂扣与吊销不同，一是“中止中止”，一是，一是“终止终止”或或取消取消（六）行政拘留（六）行政拘留n是行政主体对严重违反行政管理法律规范是行政主体对严重违反行政管理法律规范的行政相对人在一定期限内剥夺其人身自的行政相对人在一定期限内剥夺其人身自由的处罚形式由的处罚形式n是人身罚，是行政处罚最严厉的形式是人身罚，是行政处罚最严厉的形式n只能由县以上公安机关行使只能由
31、县以上公安机关行使n期限：期限：1日以上日以上15日以下日以下n关于拘留的法律主要有：关于拘留的法律主要有：n治安管理处罚法、集会游行示威法、消防法、戒严治安管理处罚法、集会游行示威法、消防法、戒严法、出入境管理法等法、出入境管理法等行政拘留与刑事拘留的区别行政拘留与刑事拘留的区别n都由公安机关行使；都使被拘留人丧失自由都由公安机关行使；都使被拘留人丧失自由n性质不同：一是行政权，一是司法权性质不同：一是行政权，一是司法权n对象不同：一是相对人，一是犯罪嫌疑人、现对象不同：一是相对人，一是犯罪嫌疑人、现行犯行犯n目的不同：一是使其不再犯，一是保证刑事诉目的不同：一是使其不再犯，一是保证刑事诉讼
32、程序顺利进行讼程序顺利进行n程序不同：一是适用行政程序，一是适用刑事程序不同：一是适用行政程序，一是适用刑事诉讼程序诉讼程序n期限不同：一最长期限不同：一最长15日，一可日，一可37日日（七）法律、行政法规规定的其他（七）法律、行政法规规定的其他行政处罚行政处罚n通报批评通报批评n以公开、公布的方式使被处罚人名誉受到损害以教育本人以公开、公布的方式使被处罚人名誉受到损害以教育本人和他人和他人n一般适用法人或组织一般适用法人或组织n责令金钱或物质赔偿责令金钱或物质赔偿n要求违法人就其违法行为造成的损害进行赔偿的处罚措施要求违法人就其违法行为造成的损害进行赔偿的处罚措施n驱逐出境驱逐出境n禁止进境
33、和出境禁止进境和出境n限期出境限期出境n以上三类主要是对违反行政管理法律规范的外国人适用以上三类主要是对违反行政管理法律规范的外国人适用关于劳动教养关于劳动教养n性质上存在争议性质上存在争议n一说是行政处罚；一说是行政强制一说是行政处罚；一说是行政强制n我们认为是行政处罚，理由：我们认为是行政处罚，理由：n是一种制裁，不够刑罚处罚，但一般行政处罚是一种制裁，不够刑罚处罚，但一般行政处罚不足以达到制裁目的；不足以达到制裁目的；n是一种最终处理的行政行为，之后不再给予其是一种最终处理的行政行为，之后不再给予其他处罚他处罚n时间较长，不符合强制措施时间较短的特点时间较长，不符合强制措施时间较短的特点
34、n适用对象适用对象n是对有轻微犯罪行为尚不够刑事处罚条件的有是对有轻微犯罪行为尚不够刑事处罚条件的有劳动能力的人适用劳动能力的人适用n期限期限n1到到3年，必要的时候可以延长年，必要的时候可以延长1年年劳教存在的问题：劳教存在的问题：n法律规范的问题；（现行的法律法律规范的问题；（现行的法律依据是国务院的劳动教养试行依据是国务院的劳动教养试行办法）办法）n限制与剥夺对公民的人身权；限制与剥夺对公民的人身权；n在实践中与劳改相提并论；在实践中与劳改相提并论；n比有的刑罚严厉比有的刑罚严厉案例案例n某乡政府为了抗洪救灾，向全乡发出通告：某乡政府为了抗洪救灾，向全乡发出通告：凡凡18岁以上青壮年都需
35、上大堤防洪。规定岁以上青壮年都需上大堤防洪。规定无正当理由不上大堤，一天给予无正当理由不上大堤，一天给予50元的罚元的罚款，连续款，连续5日不去，治安拘留日不去，治安拘留5日。张某经日。张某经动员就是不去。在连续罚款动员就是不去。在连续罚款5日后，乡派出日后，乡派出所拘留了张。所拘留了张。张从拘留所出来后向法院提起诉讼。张从拘留所出来后向法院提起诉讼。三、三、行政处罚的原则行政处罚的原则n处罚法定原则处罚法定原则n第一，行政处罚设定权法定第一，行政处罚设定权法定n第二，处罚主体法定第二，处罚主体法定n第三，行政处罚的种类、内容、程序法定第三，行政处罚的种类、内容、程序法定n处罚与教育相结合的原
36、则处罚与教育相结合的原则n处罚公正、公开的原则处罚公正、公开的原则n行政救济原则行政救济原则n一事不再罚原则一事不再罚原则n比例原则比例原则n职能分离的原则职能分离的原则关于行政处罚设定权法定原则关于行政处罚设定权法定原则n设定权是指谁拥有规定行政处罚的行使主设定权是指谁拥有规定行政处罚的行使主体、处罚种类等权力体、处罚种类等权力n法律可以设定所有行政处罚；法律可以设定所有行政处罚；n行政法规可以设定除人身罚之外的行政处罚；行政法规可以设定除人身罚之外的行政处罚；n地方性法规可以设定除人身罚、吊销营业执照地方性法规可以设定除人身罚、吊销营业执照之外的行政处罚；之外的行政处罚；n规章只能设定警告
37、和数额较小的罚款；规章只能设定警告和数额较小的罚款；n其他规范性文件不能设定任何行政处罚。其他规范性文件不能设定任何行政处罚。关于一事不二罚原则关于一事不二罚原则n对一个行政违法行为，不得以同一事实同对一个行政违法行为，不得以同一事实同一依据给予两次以上的行政处罚一依据给予两次以上的行政处罚n实践上是对当事人的同一个违法行为，不得给实践上是对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚予两次以上罚款的行政处罚n一个违法行为同时触犯两个以上的法律法规，则相一个违法行为同时触犯两个以上的法律法规，则相应的行政管理机关均可以予以处罚，只是不能同时应的行政管理机关均可以予以处罚，只是不能同时
38、罚款。罚款。n如果违法行为构成犯罪，已经给予当事人行政拘留如果违法行为构成犯罪，已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期；已经给予当事人罚款的，应当依法折抵相应刑期；已经给予当事人罚款处罚的，应当折抵相应罚金处罚的，应当折抵相应罚金关于比例原则关于比例原则n这一原则被有些学着称为行政法的这一原则被有些学着称为行政法的“皇冠原则皇冠原则”n是指行政主体在依法作出不利于行政相对人的是指行政主体在依法作出不利于行政相对人的行政行为时，当若干种行为种类和方式均可达行政行为时，当若干种行为种类和方式均可达到行政目的情况下，必须选择对行政相对人权到行政目的情况下，必须选择对行政相对人权益损害最小的一
39、种。也就是说，行政处罚所要益损害最小的一种。也就是说，行政处罚所要获得的利益与对行政相对人被侵害的权益之间获得的利益与对行政相对人被侵害的权益之间要形成一定的比例，只有前者大于后者才是合要形成一定的比例，只有前者大于后者才是合理的。理的。四、行政处罚的管辖和适用四、行政处罚的管辖和适用n行政处罚的管辖是关于行政主体处理行政行政处罚的管辖是关于行政主体处理行政处罚案件权限划分的制度处罚案件权限划分的制度n行政处罚由违法行为地的县级以上人民政府具行政处罚由违法行为地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖有行政处罚权的行政机关管辖n中央政府和乡镇政府一般不直接行使行政处罚中央政府和乡镇政府一
40、般不直接行使行政处罚权权n管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖指定管辖行政处罚的适用行政处罚的适用n行政处罚的适用是关于行政处罚机关对行政处罚的适用是关于行政处罚机关对违法行为人裁量决定予以处罚的制度违法行为人裁量决定予以处罚的制度n一般涉及：是否予以处罚；予以一般涉及：是否予以处罚；予以何种处罚；予以何种程度的处罚何种处罚；予以何种程度的处罚不予处罚的有不予处罚的有：n不满不满14周岁；周岁；n精神病患者；精神病患者；n轻微违法未造成危害后果轻微违法未造成危害后果从轻或减轻处罚的有：从轻或减轻处罚的有：n已满已满14不满不满18周岁；周岁；
41、n主动消除或减轻危害后果；主动消除或减轻危害后果；n受胁迫违法的；受胁迫违法的；n配合查处或有立功表现的配合查处或有立功表现的行政处罚的追究时效行政处罚的追究时效n违法行为在违法行为在2年内未被发现，不再年内未被发现，不再给予行政处罚；给予行政处罚；n违法治安处罚法的行为，时效为违法治安处罚法的行为，时效为6个月。个月。n法律另有规定的除外法律另有规定的除外四、四、行政处罚的程序行政处罚的程序n（一）（一）行政处罚的简易程序行政处罚的简易程序n又称当场处罚程序，是指行政主体对又称当场处罚程序，是指行政主体对于事实清楚、情节简单、后果轻微的于事实清楚、情节简单、后果轻微的违反行政管理法律规范的行
42、为当场给违反行政管理法律规范的行为当场给予处罚的程序予处罚的程序简易程序条件：n第一，违法事实确凿。即案情简单，第一，违法事实确凿。即案情简单，证据充分，当事人没有异议；证据充分，当事人没有异议；n第二，有法律依据。即被处罚的行为第二，有法律依据。即被处罚的行为必须是法律、法规、规章明确规定可必须是法律、法规、规章明确规定可以处罚的行为；以处罚的行为；n第三，适用较轻处罚。即对个人处以第三，适用较轻处罚。即对个人处以元以下的罚款或者警告，对单位元以下的罚款或者警告，对单位处以元以下罚款或者警告。处以元以下罚款或者警告。当场处罚的程序当场处罚的程序n 表明身份。执法人员应当向当事人出示执法身份表
43、明身份。执法人员应当向当事人出示执法身份证件，表明执法主体的合法性；证件，表明执法主体的合法性；n 确认违法事实，说明处罚理由和依据；确认违法事实，说明处罚理由和依据；n 听取当事人申辩。如申辩有理，应当采纳；听取当事人申辩。如申辩有理，应当采纳；n 制作行政处罚书。行政处罚书应当载明当事人的制作行政处罚书。行政处罚书应当载明当事人的违法行为、处罚依据、罚款数额、时间、地点、处罚违法行为、处罚依据、罚款数额、时间、地点、处罚机关以及救济途径等，行政处罚书应当场交付给当事机关以及救济途径等，行政处罚书应当场交付给当事人；人；n 备案。执法人员当场作出的行政处罚，必须报所备案。执法人员当场作出的行
44、政处罚，必须报所属行政机关备案，以便接受监督和检查。属行政机关备案，以便接受监督和检查。（二）（二）行政处罚的一般程序行政处罚的一般程序n又称普通程序，是运用广泛，是最为完善的基本又称普通程序，是运用广泛，是最为完善的基本程序，适用情节复杂需调查取证的案件、处罚较程序，适用情节复杂需调查取证的案件、处罚较重的案件以及不服当场处罚的案件重的案件以及不服当场处罚的案件n 立案；立案；n 调查取证；调查取证；n 告知处罚事实、理由、依据和有关权利；告知处罚事实、理由、依据和有关权利；n 听取当事人陈述和申辩或举行听证会；听取当事人陈述和申辩或举行听证会；n 作出处罚决定；作出处罚决定；n 送达处罚决
45、定书；送达处罚决定书；n 备案。备案。（三）（三）听证程序听证程序n听证程序的实体条件：听证程序的实体条件：n责令停产停业责令停产停业n吊销许可证和执照吊销许可证和执照n较大数额的罚款较大数额的罚款行政处罚的听证程序一般是：行政处罚的听证程序一般是：n1、听证提出、听证提出n当事人要求听证的，应当在行政机关告当事人要求听证的，应当在行政机关告知后日内提出。知后日内提出。n 2、听证通知、听证通知n组织听证的行政机关应当在听证开组织听证的行政机关应当在听证开始的日前将听证时间、地点书面始的日前将听证时间、地点书面通知当事人，以便作充分准备。通知当事人，以便作充分准备。n3、举行听证会、举行听证会
46、n正式听证会由行政机关指定与本案无正式听证会由行政机关指定与本案无利害关系的人员主持，当事人认为主利害关系的人员主持，当事人认为主持人与本案有关系，可以申请其回避。持人与本案有关系，可以申请其回避。除涉及个人隐私、商业秘密、国家秘除涉及个人隐私、商业秘密、国家秘密外，听证会一律公开举行。当事人密外，听证会一律公开举行。当事人可以自己参加听证会，也可委托代理可以自己参加听证会，也可委托代理人人参加，当事人有权对指控人人参加，当事人有权对指控的违法事实、证据进行申辩和质证。的违法事实、证据进行申辩和质证。n4、制作听证笔录制作听证笔录n听证笔录应当交当事人审核无误听证笔录应当交当事人审核无误后签字
47、或盖章。听证笔录应当作后签字或盖章。听证笔录应当作为行政机关是否作出行政处罚的为行政机关是否作出行政处罚的基本依据。基本依据。n 5、作出是否处罚决定。、作出是否处罚决定。（四）（四）行政处罚的执行程序行政处罚的执行程序n关于罚款的执行措施主要包括如下关于罚款的执行措施主要包括如下内容：内容：n第一，专门机构收缴罚款。第一，专门机构收缴罚款。n专门机构收缴罚款的程序是：专门机构收缴罚款的程序是：n罚款通知送达；罚款通知送达；n催交或告诫；催交或告诫；n收受罚款；收受罚款；n上缴国库。上缴国库。n第二，当场收缴罚款。第二，当场收缴罚款。n当场收缴罚款的适用范围包括三种情当场收缴罚款的适用范围包括
48、三种情形：形：n元以下罚款；元以下罚款；n不当场收缴事后难以执行的；不当场收缴事后难以执行的；n在边远、水上、交通不便地区，当事在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难人向指定的银行缴纳罚款确有困难n当场收缴罚款的，必须向当事人出具当场收缴罚款的，必须向当事人出具省级财政部门统一制发的罚款收据。省级财政部门统一制发的罚款收据。如不出具规定的罚款收据，当事人有如不出具规定的罚款收据，当事人有权拒绝交纳罚款。执法人员当场收缴权拒绝交纳罚款。执法人员当场收缴的罚款，应当在收缴罚款之日起的的罚款，应当在收缴罚款之日起的日内交至行政机关，行政机关应当在日内交至行政机关，行政机关应当
49、在日内将罚款缴付指定的银行日内将罚款缴付指定的银行n第三，执行保证措施。第三，执行保证措施。n对到期不交纳罚款的，每日按罚款数对到期不交纳罚款的，每日按罚款数额的加处罚款；额的加处罚款；n根据法律规定，将查封、扣压的财物根据法律规定，将查封、扣压的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；n申请人民法院强制执行。申请人民法院强制执行。第三节行政强制第三节行政强制n一、行政强制的概念和特征一、行政强制的概念和特征n行政强制是行政主体为实现行政管理目行政强制是行政主体为实现行政管理目的，在特定情形下，对行政相对人的财的，在特定情形下，对行政相对人的财产、行为及人身自由
50、等予以约束与处置产、行为及人身自由等予以约束与处置而采取的措施。而采取的措施。特征有：特征有：n只有法律法规明确规定的行政主体才有只有法律法规明确规定的行政主体才有权适用行政强制权适用行政强制n行政强制的对象是特定的行政强制的对象是特定的n行政强制具有强迫性行政强制具有强迫性n行政强制是一种可诉的具体行政行为行政强制是一种可诉的具体行政行为二、行政强制的种类二、行政强制的种类n行政强制执行行政强制执行n即时强制措施即时强制措施n行政调查中强制行政调查中强制（一）（一）行政强制执行行政强制执行n行政强制执行是行政主体对拒不履行确行政强制执行是行政主体对拒不履行确定的行政法义务的行政相对人实施各种
