1、一建工程索赔课件工程索赔的基本概念工程索赔的定义工程索赔的定义 工程索赔是指当事人在合同实施过程中，根据法律、合工程索赔是指当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是应由合同对方同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是应由合同对方应承担责任或风险的事件造成损失后，向对方提出补偿的权应承担责任或风险的事件造成损失后，向对方提出补偿的权利要求。利要求。工程索赔的基本概念反索赔索赔承包商承包商业主方业主方根据合同和法律的规定，对并非由于自己的过错，而由对方承担责任的情况所造成的损失，或承担合同规定之外的工作所付的额外支出工程索赔的基本概念工程索赔的特点工程索赔的特点
2、n索赔的依据是法律法规、合同文件及工程惯例索赔的依据是法律法规、合同文件及工程惯例n索赔是双向的索赔是双向的n与合同对比，索赔一方必须有损失与合同对比，索赔一方必须有损失n索赔应由对方承担责任或风险事件造成，索赔一方无过错索赔应由对方承担责任或风险事件造成，索赔一方无过错n索赔是一种未经对方确认的单方行为索赔是一种未经对方确认的单方行为工程索赔的基本概念索赔与违约责任的区别索赔与违约责任的区别索索 赔赔违约责任违约责任索赔事件的发生，可以是一定的索赔事件的发生，可以是一定的行为，也行为，也可以是非当事人的行为可以是非当事人的行为造成，如物价上涨，不可抗力事造成，如物价上涨，不可抗力事件发生等件
3、发生等追究违约责任，追究违约责任，必然是当事人行必然是当事人行为造成为造成，而且是违反了合同约定，而且是违反了合同约定的内容的内容可以是当事一方引起的，也可以是当事一方引起的，也可以可以是非当事人引起的是非当事人引起的，当事人可能，当事人可能有过错，也可能没有过错有过错，也可能没有过错必须是当事人的行为造成必须是当事人的行为造成，而且，而且有过错。有过错。索赔的成功必须索赔的成功必须以索赔一方有实以索赔一方有实际损失为前提之一际损失为前提之一无论是否给对方造成损失均应承无论是否给对方造成损失均应承担责任担责任不一定在合同文件中有规定不一定在合同文件中有规定必然在合同中有约定必然在合同中有约定工
4、程索赔的分类按索赔依据分类合同内索赔合同内索赔合同外索赔合同外索赔可以可以在合同在合同条款中找到条款中找到依据依据不能不能在合同条款中找到在合同条款中找到依据，但是可以从合同依据，但是可以从合同的引申义和相关法规、的引申义和相关法规、交易惯例中找到依据交易惯例中找到依据工程索赔的分类按合同状态分类正常施工正常施工索赔索赔工程停、工程停、缓建索赔缓建索赔解除合同解除合同索赔索赔按索赔目的费用索赔费用索赔工期索赔工期索赔工程索赔的分类按索赔事件性质分类按索赔事件性质分类工期延长索赔工期延长索赔工程变更索赔工程变更索赔工程中断索赔工程中断索赔工期终止索赔工期终止索赔工程加速索赔工程加速索赔意外风险和
5、不可预见因素索赔意外风险和不可预见因素索赔其他原因索赔其他原因索赔工程索赔的分类按索赔处理方式分类单项索赔单项索赔综合索赔综合索赔针对某一干针对某一干扰事件提出扰事件提出又称一揽子索赔，一般在工程竣工前和工又称一揽子索赔，一般在工程竣工前和工程移交前，承包商将工程实施过程中因各程移交前，承包商将工程实施过程中因各种原因未能及时解决的单项索赔集中起来种原因未能及时解决的单项索赔集中起来进行综合考虑，提出一份综合索赔报告进行综合考虑，提出一份综合索赔报告工程索赔的原因 没有按合同规定提供图纸，未及时下达指令、答没有按合同规定提供图纸，未及时下达指令、答复请示，使工程延期；复请示，使工程延期；没按合
6、同规定的时期交付施工现场、道路，提供没按合同规定的时期交付施工现场、道路，提供水电；水电；没有提供应由业主提供材料和设备，使工程不能没有提供应由业主提供材料和设备，使工程不能及时开工或造成工程中断；及时开工或造成工程中断；业主原因业主原因工程索赔的原因业主原因业主原因 未按合同规定按时支付工程款；未按合同规定按时支付工程款；业主要求采取加速措施，业主希望提前交付工程业主要求采取加速措施，业主希望提前交付工程等；等；业主要求承包商完成合同规定以外的义务或工。业主要求承包商完成合同规定以外的义务或工。工程索赔的原因合同文件缺陷的原因合同文件缺陷的原因合同条文间有矛盾，措词不当等；合同条文间有矛盾，
7、措词不当等；由于合同文件复杂，合同权利和义务的范围、界由于合同文件复杂，合同权利和义务的范围、界限的划定理解不一致，对合同理解的差异，致使工限的划定理解不一致，对合同理解的差异，致使工程管理方面产生的损失。程管理方面产生的损失。工程索赔的原因勘测设计错误勘测设计错误地质条件的变化导致的返工和地质条件的变化导致的返工和窝工窝工设计图纸错误导致的返工和设计图纸错误导致的返工和窝工窝工工程索赔的原因业主监理工程师的原因业主监理工程师的原因下达错误的指令，提供错误的下达错误的指令，提供错误的信息信息业主或监理工程师指令增加工程量，提高设计、业主或监理工程师指令增加工程量，提高设计、施工材料的施工材料的
8、标准标准苛刻苛刻检查检查 非承包商原因，业主或监理工程师指令中止非承包商原因，业主或监理工程师指令中止工程工程施工施工工程索赔的原因业主监理工程师的原因业主监理工程师的原因 非非承包商原因造成未完成或已完工程的损坏；承包商原因造成未完成或已完工程的损坏；业主要求修改施工方案，打乱施工程序；业主要求修改施工方案，打乱施工程序；非承包商责任的工程拖延。非承包商责任的工程拖延。工程索赔的原因不利的自然灾害和不可抗力的原因不利的自然灾害和不可抗力的原因 特别反常的气候条件或自然灾害，如超标准洪水、特别反常的气候条件或自然灾害，如超标准洪水、地下水、地下水、地震地震 经济封锁、战争、动乱、空中飞行物经济
9、封锁、战争、动乱、空中飞行物坠落坠落 建筑市场和建材市场的变化，材料价格和工资大建筑市场和建材市场的变化，材料价格和工资大幅度幅度上涨上涨工程索赔的原因不利的自然灾害和不可抗力的原因不利的自然灾害和不可抗力的原因 国家法令的修改、城建和环保部门对工程的建议国家法令的修改、城建和环保部门对工程的建议和要求或和要求或干涉干涉 货币贬值，外汇汇率货币贬值，外汇汇率变化变化 其他非业主责任造成的爆炸、火灾等形成对工程其他非业主责任造成的爆炸、火灾等形成对工程实施的内、外部实施的内、外部干扰干扰工程索赔的原因序号序号 索赔原因分类索赔原因分类索赔事件索赔事件索赔金额合计索赔金额合计(万元万元)所占百所占
10、百分比分比（）（）名称名称次数次数按开标日汇率算成按开标日汇率算成人民币人民币1 1业主违约业主违约停水停电停油，停水停电停油，未提供合格道未提供合格道路路7 724.5524.5510.710.72 2指定分包商违约指定分包商违约混凝土骨料中混凝土骨料中断质量不及格断质量不及格6 647.0047.0020.520.53 3不利自然条件不利自然条件增加排水能力，增加排水能力，增加混凝土浇增加混凝土浇筑，钢模筑，钢模2 2140.27140.2761.261.24 4其他承包干扰其他承包干扰增加排水设备增加排水设备1 15.045.042.22.25 5工程师指令增加工程师指令增加工作工作隧洞
11、增加灌浆隧洞增加灌浆量量2 22.602.601.11.1索赔实例：鲁布革水电站索赔实例：鲁布革水电站序号序号 索赔原因分类索赔原因分类索赔事件索赔事件索赔金额合计索赔金额合计(万元万元)所占百所占百分比分比（）（）名称名称次数次数按开标日汇率算成按开标日汇率算成人民币人民币6 6合同缺陷合同缺陷电传费差额电传费差额1 11.791.790.80.87 7政策变化政策变化养路费养路费1 10.640.640.30.38 8其他第三方面原其他第三方面原因因水泥运输额外水泥运输额外费用费用1 17.217.213.23.29 9总总 计计2121229.10229.10100100索赔实例：鲁布革
12、水电站索赔实例：鲁布革水电站工程索赔的原因工程工程索赔的证据索赔的证据（1 1）招标文件、工程合同文件及附件、业主认可的）招标文件、工程合同文件及附件、业主认可的工程实施计划、施工组织设计、工程图纸、技术规工程实施计划、施工组织设计、工程图纸、技术规范等。范等。（2 2）工程各项有关设计交底记录、变更图纸、变更）工程各项有关设计交底记录、变更图纸、变更施工指令等。施工指令等。（3 3）工程各项经业主或工程师签认的签证。）工程各项经业主或工程师签认的签证。（4 4）工程各项往来信件、指令、信函、通知、答复）工程各项往来信件、指令、信函、通知、答复等。等。（5 5）工程各项会议纪要。）工程各项会议
13、纪要。（6 6）施工计划及现场实施情况记录。）施工计划及现场实施情况记录。（7 7）施工日报及工长工作日志、备忘录。）施工日报及工长工作日志、备忘录。工程工程索赔的证据索赔的证据（8 8）工程送电、送水、道路开通、封闭的日期及数）工程送电、送水、道路开通、封闭的日期及数量记录。量记录。（9 9）工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复）工程停电、停水和干扰事件影响的日期及恢复施工的日期。施工的日期。（1010）工程预付款、进度款拨付的数额及日期记录。）工程预付款、进度款拨付的数额及日期记录。（1111）图纸变更、交底记录的送达份数及日期记录。）图纸变更、交底记录的送达份数及日期记录。（1212
14、）工程有关施工部位的照片及录像等。）工程有关施工部位的照片及录像等。（1313）工程现场气候记录。如有关天气的温度、风）工程现场气候记录。如有关天气的温度、风力、雨雪等。力、雨雪等。工程工程索赔的证据索赔的证据（1414）工程验收报告及各项技术鉴定报告等。）工程验收报告及各项技术鉴定报告等。（1515）工程材料采购、订货、运输、进场、验收、）工程材料采购、订货、运输、进场、验收、使用等方面的凭据。使用等方面的凭据。（1616）工程会计核算资料。）工程会计核算资料。（1717）国家、省、市有关影响工程造价和工期的）国家、省、市有关影响工程造价和工期的文件、规定等。文件、规定等。工期索赔工程延期的
15、分类及处理工程延期的分类及处理按延误原因分类按延误原因分类 业主及工程师原因引起的延期业主及工程师原因引起的延期 业主拖延交付现场，拖延交付图纸业主拖延交付现场，拖延交付图纸 工程师拖延审批图纸、方案，拖延支付工程款工程师拖延审批图纸、方案，拖延支付工程款 不按时组织验收造成下道工序受到影响不按时组织验收造成下道工序受到影响 业主提供错误的现场资料业主提供错误的现场资料 工程量增加及工程变更工程量增加及工程变更 承包商的原因引起延误承包商的原因引起延误 施工组织不当，如出现窝工或停工待料现象施工组织不当，如出现窝工或停工待料现象 质量不符合合同要求而造成的返工质量不符合合同要求而造成的返工 技
16、术力量薄弱，管理水平低技术力量薄弱，管理水平低 承包商雇佣分包商或供应商引起的延误承包商雇佣分包商或供应商引起的延误工程延期的分类及处理工程延期的分类及处理按延误原因分类按延误原因分类 业主及工程师原因引起的延期业主及工程师原因引起的延期 业主拖延交付现场，拖延交付图纸业主拖延交付现场，拖延交付图纸 工程师拖延审批图纸、方案，拖延支付工程款工程师拖延审批图纸、方案，拖延支付工程款 不按时组织验收造成下道工序受到影响不按时组织验收造成下道工序受到影响 业主提供错误的现场资料业主提供错误的现场资料 工程量增加及工程变更工程量增加及工程变更 承包商的原因引起延误承包商的原因引起延误 施工组织不当，如
17、出现窝工或停工待料现象施工组织不当，如出现窝工或停工待料现象 质量不符合合同要求而造成的返工质量不符合合同要求而造成的返工 技术力量薄弱，管理水平低技术力量薄弱，管理水平低 承包商雇佣分包商或供应商引起的延误承包商雇佣分包商或供应商引起的延误工期顺延工期顺延工期不予顺延工期不予顺延工期索赔 不可控制的因素导致的延误不可控制的因素导致的延误 人力不可抗拒的自然灾害导致的延误，人力不可抗拒的自然灾害导致的延误，特殊风险如战争、判乱、革命、核装置污染等特殊风险如战争、判乱、革命、核装置污染等 造成的延误造成的延误 不利的施工条件或外界障阻引起的延误不利的施工条件或外界障阻引起的延误按延误事件的时间关
18、联性分类按延误事件的时间关联性分类 单一延误单一延误 指在某一延误事件从发生到终止的时间间隔内，没有其指在某一延误事件从发生到终止的时间间隔内，没有其他延误事件的发生他延误事件的发生工期顺延工期顺延业主应承担的风险业主应承担的风险承包商应承担的风险承包商应承担的风险工期顺延工期顺延工期不予顺延工期不予顺延工期索赔按延误事件的时间关联性分类按延误事件的时间关联性分类 共同延误共同延误 两个或两个以上的延误事件从发生到终止的时间完全相同两个或两个以上的延误事件从发生到终止的时间完全相同 多事件均为业主或双方不可控制因素多事件均为业主或双方不可控制因素可索赔可索赔 多事件均为承包商因素多事件均为承包
19、商因素不可索赔不可索赔 多事件为业主引起的延误或双方不可控制因素引起的延误与多事件为业主引起的延误或双方不可控制因素引起的延误与承包商的延误并存承包商的延误并存不可索赔（索赔管惯例）不可索赔（索赔管惯例）交叉延误交叉延误 两个或两个以上的延误事件从发生到终止只有部分时间重合两个或两个以上的延误事件从发生到终止只有部分时间重合 在在初始延误是由承包商原因造成初始延误是由承包商原因造成的情况下，随之产生的任何的情况下，随之产生的任何非承包商原因的延误都不会对最初的延误性质产生任何影响，非承包商原因的延误都不会对最初的延误性质产生任何影响，直到承包商的延误缘由和影响已不复存在。直到承包商的延误缘由和
20、影响已不复存在。工期索赔 交叉延误交叉延误 如果在如果在承包商的初始延误已解除后承包商的初始延误已解除后，业主原因的延误或双，业主原因的延误或双方不可控制因素造成的延误依然在起作用，那么承包商可方不可控制因素造成的延误依然在起作用，那么承包商可以对超出部分的时间进行索赔。以对超出部分的时间进行索赔。如果如果初始延误是由于业主或工程师原因初始延误是由于业主或工程师原因引起的，那么其后引起的，那么其后由承包商造成的延误将不会使业主摆脱由承包商造成的延误将不会使业主摆脱(尽管有时或许尽管有时或许可以减轻可以减轻)其责任。此时承包商将有权获得从业主的延误开其责任。此时承包商将有权获得从业主的延误开始到
21、延误结束期间的工期延长及相应的合理费用补偿始到延误结束期间的工期延长及相应的合理费用补偿 如果如果初始延误是由双方不可控制因素引起初始延误是由双方不可控制因素引起的，那么在该延的，那么在该延误时间内，承包商只可索赔工期，而不能索赔费用误时间内，承包商只可索赔工期，而不能索赔费用基本原则：责任优先原则基本原则：责任优先原则费用索赔可索赔费用可索赔费用人工费人工费材料费材料费施工机械使用费施工机械使用费分包费分包费现场管理费现场管理费利息利息总部管理费总部管理费利润利润业主增加额外工程的人工费业主增加额外工程的人工费非承包人原因的工程延误导致的人员窝工费非承包人原因的工程延误导致的人员窝工费和工资
22、上涨费和工资上涨费非承包人责任导致工效降低而增加的人工费非承包人责任导致工效降低而增加的人工费法定工资上涨法定工资上涨业主增加额外工程的材料费业主增加额外工程的材料费非承包人原因的工程延误导致的材料价格上非承包人原因的工程延误导致的材料价格上涨及超期存储费涨及超期存储费客观原因材料价格大幅度上涨客观原因材料价格大幅度上涨完成额外工程的机械使用费完成额外工程的机械使用费非承包人责任导致的机械窝工费非承包人责任导致的机械窝工费非承包人责任导致工效降低而增加的机非承包人责任导致工效降低而增加的机械台班费械台班费自有设备自有设备按台班折旧费计算按台班折旧费计算租赁设备租赁设备按实际租金和进退场按实际租
23、金和进退场分摊费计算分摊费计算费用索程序索赔事件发生索赔事件发生发出索赔意向发出索赔意向承包商准备索赔报告承包商准备索赔报告承包商提交索赔报告承包商提交索赔报告工程师审核索赔报告工程师审核索赔报告是否需要提交补充材料是否需要提交补充材料承包商提交补充材料承包商提交补充材料Y工程师提出初审意见工程师提出初审意见双方协商处理意见双方协商处理意见达成一致意见达成一致意见28天内天内28天内索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【案情简介】原告原告：XX建筑设备安装有限责任公司（以下简称安装公司）建筑设备
24、安装有限责任公司（以下简称安装公司）被告被告：南京：南京XX电器有限公司（以下简称电器公司）电器有限公司（以下简称电器公司）安装公司与电器公司于安装公司与电器公司于2019年年8月签订了月签订了建设工程施工合同建设工程施工合同，合，合同约定由安装公司承担电器公司实验楼及生产厂房的施工任务。工程采同约定由安装公司承担电器公司实验楼及生产厂房的施工任务。工程采用合同价款一次性包死（包括材料）、调增部分除外（工程结算按实际用合同价款一次性包死（包括材料）、调增部分除外（工程结算按实际价格调增）的方式，合同一次性包死价款定为价格调增）的方式，合同一次性包死价款定为253万元；计划竣工日期万元；计划竣工
25、日期2019年年9月月30日，实际竣工时间为日，实际竣工时间为2019年年11月末，按合同履行完毕。月末，按合同履行完毕。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案 在施工过程中，电器公司根据工程施工图纸变更情况增加了部分工作在施工过程中，电器公司根据工程施工图纸变更情况增加了部分工作量。量。2019年年12月月8日，安装公司根据电器公司工程实际竣工后的签证单等日，安装公司根据电器公司工程实际竣工后的签证单等情况单方计算增加工作量部分的工程价款为情况单方计算增加工作量部分的工程价款为128万元，电器公
26、司认为增加万元，电器公司认为增加工程量计算存在分歧，未审核确认。同时，电器公司还将水电安装任务工程量计算存在分歧，未审核确认。同时，电器公司还将水电安装任务交安装公司施工，双方约定包死价款为交安装公司施工，双方约定包死价款为40万元，安装公司按照口头协议万元，安装公司按照口头协议履行了合同。至履行了合同。至2019年年1月，电器公司共支付工程款月，电器公司共支付工程款252.58万元，其余工万元，其余工程款乐金公司以种种理由不予确认、不予支付；安装公司遂于程款乐金公司以种种理由不予确认、不予支付；安装公司遂于2019年年10月月11日将乐金公司诉至南京市中级人民法院，请求电器公司支付工程款日将
27、乐金公司诉至南京市中级人民法院，请求电器公司支付工程款168.42万元，利息万元，利息64800元。元。253+128+40-252.58=168.42万元万元索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【案件难点案件难点】安装公司所遇到的难点问题主要有：安装公司所遇到的难点问题主要有：1、有效证据不足。起诉前，安装公司能够提供的有效证据只有其与电器公、有效证据不足。起诉前，安装公司能够提供的有效证据只有其与电器公司签定的实验楼建部分的施工合同，而该合同只约定了实验楼及生产厂房司签定的实验楼建部分的施工
28、合同，而该合同只约定了实验楼及生产厂房的土建部分，明确一次性包死价款的土建部分，明确一次性包死价款253万元，其余水电安装及后期工程的增万元，其余水电安装及后期工程的增加部分并没有涉及。加部分并没有涉及。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【案件难点案件难点】2、工程量计算双方存在分歧。由于双方在前期工程合作比较好，有基本的、工程量计算双方存在分歧。由于双方在前期工程合作比较好，有基本的信任基础，因此水电安装及后期增加工程并没有重新签订新合同，调增部信任基础，因此水电安装及后期增加工程并没有重新
29、签订新合同，调增部分采取工程结算按实际价格调增计算的方式予以认可。在结算中，双方在分采取工程结算按实际价格调增计算的方式予以认可。在结算中，双方在调增部分的工程量计算上出现了分歧。调增部分的工程量计算上出现了分歧。3、双方约定的竣工时间奖惩条款对安装公司极为不利。合同补充条款中双、双方约定的竣工时间奖惩条款对安装公司极为不利。合同补充条款中双方约定：方约定：“工期延误一天罚款工期延误一天罚款7500元，提前一天奖励元，提前一天奖励7500元元”。合同工期。合同工期60天；实际施工天；实际施工120天。尽管有新增工程，但是工程竣工时间并没有重新约天。尽管有新增工程，但是工程竣工时间并没有重新约定
30、。定。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【应对举措应对举措】安装公司经过充分的准备，探讨并详细分析了案情，认为：安装公司经过充分的准备，探讨并详细分析了案情，认为：1、尽管双方虽然没有明确的合同约束，但是安装公司施工的事实是真实存、尽管双方虽然没有明确的合同约束，但是安装公司施工的事实是真实存在的；在的；2、电器公司投资的项目实际投资方是韩国的公司，中国的熊猫电器、电器公司投资的项目实际投资方是韩国的公司，中国的熊猫电器公司部分参股，该二公司的资金状况都比较好；同时，该二公司的社会信誉公司部分
31、参股，该二公司的资金状况都比较好；同时，该二公司的社会信誉较好；较好；3、在施工过程中，双方的工程项目负责人建立了良好的合作关系。、在施工过程中，双方的工程项目负责人建立了良好的合作关系。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【应对举措应对举措】基于以上认识，安装公司经过努力，取得了有力的后续证据：基于以上认识，安装公司经过努力，取得了有力的后续证据：1、2019年年3月月15日日工程竣工资料交付明细工程竣工资料交付明细交予电器公司接收并签字盖章，完成竣交予电器公司接收并签字盖章，完成竣工图纸、竣
32、工资料及竣工结算书的交付；工图纸、竣工资料及竣工结算书的交付；2、2019年年3月月20日，电器公司就工日，电器公司就工程量确认程量确认备忘录备忘录签字盖章，对签字盖章，对253万的土建合同款及万的土建合同款及40万水电安装款予万水电安装款予以认可，对以认可，对128万元签证增加款项虽未予确认，但是电器公司提出认可的暂万元签证增加款项虽未予确认，但是电器公司提出认可的暂定价格为定价格为95万元。万元。3、电器公司通过、电器公司通过24亩地投资项目施工量增减内容一览亩地投资项目施工量增减内容一览表表将新增工程涉及的具体材料内容、数量、单价等详细列出。将新增工程涉及的具体材料内容、数量、单价等详细
33、列出。4、电器公、电器公司施工负责人明确工期，确认司施工负责人明确工期，确认“延误工期延误工期19天，合同款天，合同款293万及增加部分万及增加部分”。253+40=293万元万元索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【谈判和解谈判和解】安装公司确认以上基本事实之后，开始与电器公司诉前谈判，未果。安装安装公司确认以上基本事实之后，开始与电器公司诉前谈判，未果。安装公司遂起诉，起诉后，电器公司代表同意和解，希望安装公司撤诉。双方的公司遂起诉，起诉后，电器公司代表同意和解，希望安装公司撤诉。双方的谈判
34、过程一波三折，安装公司仅与韩方代表面对面的正式谈判就有三次，经谈判过程一波三折，安装公司仅与韩方代表面对面的正式谈判就有三次，经过积极的交流，过积极的交流，2019年年1月月12日双方达成日双方达成和解协议和解协议，电器公司同意支付工，电器公司同意支付工程款程款131.42万元，安装公司在万元，安装公司在2019年年2月月2日前撤诉，双方就本案再无其他争议。日前撤诉，双方就本案再无其他争议。2019年年1月月26日安装公司向南京市中院递交日安装公司向南京市中院递交撤诉申请书撤诉申请书，电器公司支付安，电器公司支付安装公司工程款装公司工程款131.42万元；万元；2019年年2月月1日南京市人民
35、法院下达日南京市人民法院下达民事裁定书民事裁定书，准许撤诉。准许撤诉。申请工程款：申请工程款：168.42万元万元索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【教训教训】1、工程合同不能口头约定。安装公司调增部分工程量应当签订补充合同或以、工程合同不能口头约定。安装公司调增部分工程量应当签订补充合同或以其他书面形式明确，否则，工程量不明确，责任难以追究；而且，一旦处理不其他书面形式明确，否则，工程量不明确，责任难以追究；而且，一旦处理不好，将面临巨大的损失。好，将面临巨大的损失。2、合同约定不明确，在产
36、生歧义时，施工方的主动权较小。、合同约定不明确，在产生歧义时，施工方的主动权较小。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【思考与建议思考与建议】1、合同是履约管理的基础，在签订合同时必须严格把关，对其条款认真审查，、合同是履约管理的基础，在签订合同时必须严格把关，对其条款认真审查，防止出现漏洞。如果在工程量变更的时候，我们要跟对方重新商定合同，核对防止出现漏洞。如果在工程量变更的时候，我们要跟对方重新商定合同，核对工程量、竣工时间等因素重新约定，该种类型的诉讼完全可以避免。工程量、竣工时间等因素重
37、新约定，该种类型的诉讼完全可以避免。2、即使是追加工程量，也必须尽量争取签合同或者以、即使是追加工程量，也必须尽量争取签合同或者以备忘录备忘录等书面形式等书面形式将合作方式、材料采购、工程款支付等细节详细约定。将合作方式、材料采购、工程款支付等细节详细约定。索赔案例分析11.口头约定口头约定 纠纷之源纠纷之源安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案安装公司诉南京乐金电器有限公司拖欠工程款案【思考与建议思考与建议】3、重视资料（证据）的获取、整理与保存、重视资料（证据）的获取、整理与保存项目施工过程中的资料客观上会成为事后诉讼的证据，因此，诉讼风险意项目施工过程中的资料客观上会成为事后诉讼的证
38、据，因此，诉讼风险意识应该贯穿整个项目管理过程。本案中，安装公司项目施工人员从庭审需识应该贯穿整个项目管理过程。本案中，安装公司项目施工人员从庭审需要出发，收集有效证据，将能确认的要出发，收集有效证据，将能确认的40万工程量明确确认，存在分歧的工万工程量明确确认，存在分歧的工程量让对方给出了暂定价格，对极为不利的工期延误问题也做出了有利于程量让对方给出了暂定价格，对极为不利的工期延误问题也做出了有利于己方的解释，这些证据的取得是己方谈判成功的关键。尽管最后效果不错，己方的解释，这些证据的取得是己方谈判成功的关键。尽管最后效果不错，但是多余付出的努力与辛苦也是不可以忽视的。这些工作在施工过程中就
39、但是多余付出的努力与辛苦也是不可以忽视的。这些工作在施工过程中就应该做到，可是在实际的项目管理中却被忽视了。应该做到，可是在实际的项目管理中却被忽视了。索赔案例分析22.手续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉讼案【项目简介项目简介】原告原告：XX建筑工程有限公司（以下简称原告）建筑工程有限公司（以下简称原告）被告被告：XX实业发展有限公司（以下简称被告）实业发展有限公司（以下简称被告）2019年年6月月30日，原、被告双方在未经正式招透标手续的情况下，就被告日，原、被告双方在未经正式招透标手续的情况下，就被告投资建
40、设的广西投资建设的广西XX商城项目签订了商城项目签订了XX商城补充合同商城补充合同。合同对工程总承。合同对工程总承包、工期、结算计价、款项支付、垫资等条款作出了详细的约定，合同总额包、工期、结算计价、款项支付、垫资等条款作出了详细的约定，合同总额1.1亿元人民币。同年亿元人民币。同年12月双方又签订了月双方又签订了XX商城补充协议商城补充协议和和XX商城塔商城塔楼基坑支护合同楼基坑支护合同各一份，约定了该关于基坑支护、降水的问题，合同额分各一份，约定了该关于基坑支护、降水的问题，合同额分别为别为206.3万元和万元和150万元人民币。原告按约施工。万元人民币。原告按约施工。索赔案例分析22.手
41、续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉讼案【案情经过案情经过】2019年年3月，因被告增加投资规模且付款不到位，原告开始垫资施工；随后，原告月，因被告增加投资规模且付款不到位，原告开始垫资施工；随后，原告发现被告有大量转移资金的行为，遂要求被告提供银行支付担保，被告同意。同月，发现被告有大量转移资金的行为，遂要求被告提供银行支付担保，被告同意。同月，原告停工。原告停工后，原被告双方开始了长达原告停工。原告停工后，原被告双方开始了长达3个月的谈判，后双方终止了合同，签个月的谈判，后双方终止了合同，签订了还款协议：原告垫
42、资的资金订了还款协议：原告垫资的资金439万元由被告在万元由被告在2019年年12月月30日前先返还日前先返还230万元，万元，余额在余额在2019年年6月月30日还清。但被告在日还清。但被告在2019年春节前，在工人的巨大压力下支付了年春节前，在工人的巨大压力下支付了30万万元的现金，其余款项不予支付。元的现金，其余款项不予支付。2019年年7月，被告对原告方清欠人员进行人身攻击，原月，被告对原告方清欠人员进行人身攻击，原告无奈之下遂起诉，告无奈之下遂起诉，2019年年12月月25日胜诉。法院判决日胜诉。法院判决XX商城补充合同商城补充合同有效，拖欠有效，拖欠金额属实，未按时还款的日千分之一
43、的违约金过高改为万分之二，原告对在建工程有金额属实，未按时还款的日千分之一的违约金过高改为万分之二，原告对在建工程有优先受偿权。优先受偿权。索赔案例分析22.手续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉讼案【教训教训】1、手续不齐全，不能非法施工。、手续不齐全，不能非法施工。2、不能过分相信建设方的承诺。本案中，原告退场后对被告的信用产生了、不能过分相信建设方的承诺。本案中，原告退场后对被告的信用产生了过高的期望，对支付形势的恶化预估不足，直到大量信息表明被告到处欺骗过高的期望，对支付形势的恶化预估不足，直到大量信息表明
44、被告到处欺骗之后，已经偏离的起诉的最好时机，给己方也造成了经济上的负担。之后，已经偏离的起诉的最好时机，给己方也造成了经济上的负担。索赔案例分析22.手续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉讼案【思考思考】1、关于合同的有效性。根据有关法律规定，本合同应当是无效合同，因为、关于合同的有效性。根据有关法律规定，本合同应当是无效合同，因为在签订本合同时，正式招投标手续还在进行当中。本合同被确认为有效基于在签订本合同时，正式招投标手续还在进行当中。本合同被确认为有效基于两个因素：两个因素：1）、政府认定）、政府认定XX商城
45、项目为烂尾楼，同意原告边施工边办正式商城项目为烂尾楼，同意原告边施工边办正式手续；手续；2）、原告连续不断的发函要求被告完善正式施工手续，明确了原告）、原告连续不断的发函要求被告完善正式施工手续，明确了原告主观上是没有违法性的。主观上是没有违法性的。2、关于在建工程的优先受偿权。优先受偿权对于施工企业来说非常重要，、关于在建工程的优先受偿权。优先受偿权对于施工企业来说非常重要，在诉讼中要牢牢把握住在建工程的优先受偿权。在诉讼中要牢牢把握住在建工程的优先受偿权。索赔案例分析22.手续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉
46、讼案【启示启示】1、项目启动时手续要合法，避免非法施工。原告边施工边办手续的做法可、项目启动时手续要合法，避免非法施工。原告边施工边办手续的做法可能导致合同无效，给企业带来风险，导致诉讼上的无能为力。能导致合同无效，给企业带来风险，导致诉讼上的无能为力。2、加强对建设方的前期资信调查。施工前期，原告对被告的资信调查不实，、加强对建设方的前期资信调查。施工前期，原告对被告的资信调查不实，迷信被告属政府名下的实业开发公司，补充合同签订时有庞大的开发计划迷信被告属政府名下的实业开发公司，补充合同签订时有庞大的开发计划及项目，未对被告资信情况做进一步的调查，导致纠纷发生及追讨困难，及项目，未对被告资信
47、情况做进一步的调查，导致纠纷发生及追讨困难，因此资信调查尤其是前期资信调查是至关重要，不可或缺的！因此资信调查尤其是前期资信调查是至关重要，不可或缺的！索赔案例分析22.手续不齐全，非法施工，后患无穷手续不齐全，非法施工，后患无穷 广西广西XX商城项目拖欠款工程诉讼案商城项目拖欠款工程诉讼案【启示启示】3、施工过程中发生纠纷时要及时、果断处理。本案中原告即在发现被告经、施工过程中发生纠纷时要及时、果断处理。本案中原告即在发现被告经济出现问题时，及时要求被告提供支付担保、解除合同后退场。当时如不及济出现问题时，及时要求被告提供支付担保、解除合同后退场。当时如不及时退出，被告拖欠原告的数额将不会是
48、时退出，被告拖欠原告的数额将不会是439万元，而是成倍的增长，势必给万元，而是成倍的增长，势必给原告带来经济和社会信誉的损失。原告带来经济和社会信誉的损失。4、垫资工程一定要做好资金的风险防范，否则将面临、垫资工程一定要做好资金的风险防范，否则将面临“竹蓝达水一场空竹蓝达水一场空”的状况。比较好的做法是要求建设方提供银行支付担保或者财产担保等相应的状况。比较好的做法是要求建设方提供银行支付担保或者财产担保等相应措施。措施。索赔案例分析33.结算不严谨结算不严谨 方向难把握方向难把握 XX总承包公司与总承包公司与XX影像建设工程施工合同纠纷案影像建设工程施工合同纠纷案【项目简介项目简介】原告原告
49、：XX总承包公司（下简称：总包单位）总承包公司（下简称：总包单位）被告被告：XX影像科技有限公司（下简称：影像公司）影像科技有限公司（下简称：影像公司）2019年年8月，原、被告双方签订月，原、被告双方签订建设工程施工承揽合同建设工程施工承揽合同两份，约定由总两份，约定由总包单位承建包单位承建XX影像科技有限公司一期工程土建和安装，其中，土建工程造影像科技有限公司一期工程土建和安装，其中，土建工程造价价980万元，安装工程造价万元，安装工程造价200万元；合同工期万元；合同工期6 个月。之后，双方又签订了个月。之后，双方又签订了补充协议一份，约定由总包单位承建该工程的钢结构工程，钢结构造价为补
50、充协议一份，约定由总包单位承建该工程的钢结构工程，钢结构造价为固定价固定价116.03万元。该工程于万元。该工程于2019年年9月月1日开工，日开工，2019年年6月月30日竣工，日竣工，2019年年9月月23日通过单位工程质量综合评定，并于日通过单位工程质量综合评定，并于2019年年11月月14日取得单位日取得单位工程竣工验收证明。工程竣工验收证明。索赔案例分析33.结算不严谨结算不严谨 方向难把握方向难把握 XX总承包公司与总承包公司与XX影像建设工程施工合同纠纷案影像建设工程施工合同纠纷案【项目简介项目简介】2019年年2月月28日，总包单位向日，总包单位向XX影像公司报送竣工结算资料，
