1、商业贿赂的构成及立法规制商业贿赂的构成及立法规制一、商业贿赂的概念一、商业贿赂的概念 商业贿赂是贿赂的一种形式，它的一般商业贿赂是贿赂的一种形式，它的一般含义是指具有竞争关系的经营者通过秘密收含义是指具有竞争关系的经营者通过秘密收买竞争对手的代理人或者雇员的方式，争夺买竞争对手的代理人或者雇员的方式，争夺交易机会，获取市场竞争优势的不正当行为。交易机会，获取市场竞争优势的不正当行为。根据我国根据我国反不正当竞争法反不正当竞争法和和关关于禁止商业贿赂行为暂行规定于禁止商业贿赂行为暂行规定，商业贿赂，商业贿赂是指是指“经营者为了销售或购买商品而采取财经营者为了销售或购买商品而采取财务或者其他手段贿
2、赂对方单位或者个人的行务或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。为。二、商业贿赂构成要件（法律特征）二、商业贿赂构成要件（法律特征）、主体要件：行贿人和受贿人、主体要件：行贿人和受贿人 反不正当竞争法反不正当竞争法第条第一款规定第条第一款规定“经营者不经营者不得采用财务或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。得采用财务或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。“行贿人行贿人”“经经营者营者”如何认定
3、受贿主体呢？如何认定受贿主体呢？受贿人是受贿人是“对方单位或者个人对方单位或者个人”。显然是作为。显然是作为交易行为主体的对方单位、个人以及代表、代理他人实施交易行为主体的对方单位、个人以及代表、代理他人实施交易行为的个人。交易行为的个人。甲医院的医生张某与乙医院私下约定，张某每介绍一名患甲医院的医生张某与乙医院私下约定，张某每介绍一名患者到乙医院做检查，就支付者到乙医院做检查，就支付“回扣回扣”元。张某向元。张某向乙医院介绍了大量的患者，收受数额较大的乙医院介绍了大量的患者，收受数额较大的“回扣回扣”款。款。患者乙医院张张某某（中（中间间人）人）结论结论：商业贿赂的受贿人并非只是商业贿赂的受
4、贿人并非只是“对方单位或个人对方单位或个人”还包括交易还包括交易关系以外的有关单位和个人。关系以外的有关单位和个人。经营者的职工或代理人在执行职务时实施的贿赂行为应如经营者的职工或代理人在执行职务时实施的贿赂行为应如何界定？何界定？关于禁止商业贿赂行为的暂行规定关于禁止商业贿赂行为的暂行规定中第条规定中第条规定“经营者的职工采取经营者的职工采取商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的，应当认定为经营者的行为。商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的，应当认定为经营者的行为。”我国我国民法通则民法通则第条第条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承
5、担民事责任的经营活动，承担民事责任”。_ _经营者承担贿赂行为责任的要件经营者承担贿赂行为责任的要件 1.1.职工或代理人实施的必须是职务行为职工或代理人实施的必须是职务行为 2.2.商业贿赂必须是代表单位实施的商业贿赂必须是代表单位实施的 如果是职工利用职务之便收受贿赂的，则应认定为其个人行为而不是单位如果是职工利用职务之便收受贿赂的，则应认定为其个人行为而不是单位行为。行为。帐外暗中？帐外暗中？关于禁止商业贿赂行为的暂行规定关于禁止商业贿赂行为的暂行规定第第5 5条第条第3 3款规定款规定“指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收
6、支的财务帐上，按照财务回击制度规定明确如实记载，费收支的财务帐上，按照财务回击制度规定明确如实记载，包括不记入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐等。包括不记入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐等。”一定比例的商品价款？一定比例的商品价款？回扣不是卖方额外从别处拿出物品或金钱给予对方，而是回扣不是卖方额外从别处拿出物品或金钱给予对方，而是卖方返还商品价款的一部分，这是回扣区别于一般商业贿卖方返还商品价款的一部分，这是回扣区别于一般商业贿赂的特征。赂的特征。折扣折扣 关于禁止商业贿赂行为的暂行规定关于禁止商业贿赂行为的暂行规定第第6 6条第条第2 2款本规定：款本规定：“折扣，折扣，即商品购销中的让利
7、，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即给予一定比给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即给予一定比例的优惠。例的优惠。”与回扣的本质区别：与回扣的本质区别：按照按照反不正当竞争法反不正当竞争法的规定，的规定，“明示并如实入帐明示并如实入帐”即为折扣，即为折扣，“帐外暗中帐外暗中”即为回扣。折扣是企业正常的商业促销行为，受法即为回扣。折扣是企业正常的商业促销行为，受法律的规范和保护；回扣是一种典型的商业贿赂行为，法律严格禁止。律的规范和保护；回扣是一
8、种典型的商业贿赂行为，法律严格禁止。佣金佣金 关于禁止商业贿赂行为的暂行规定关于禁止商业贿赂行为的暂行规定第条第款规定：第条第款规定：“佣金是佣金是指经营者在市场交易中，给予其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳指经营者在市场交易中，给予其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。务报酬。”与折扣、回扣不同：佣金不发生在交易双方之间，佣金是经营者付给商业活与折扣、回扣不同：佣金不发生在交易双方之间，佣金是经营者付给商业活动中为他提供中介服务的中间人的劳务报酬。佣金可以是买方给予的，也可动中为他提供中介服务的中间人的劳务报酬。佣金可以是买方给予的，也可以是卖方给予的，还可以是买卖双方给予的
9、。以是卖方给予的，还可以是买卖双方给予的。注意：佣金或折扣无论哪一种都应该要入账，明示，帐外暗中的给予都是非法的，属注意：佣金或折扣无论哪一种都应该要入账，明示，帐外暗中的给予都是非法的，属于商业贿赂的手段！于商业贿赂的手段！商业贿赂的危害商业贿赂的危害 商业贿赂行为从根本上扭曲了公平竞争的本质，商业贿赂行为从根本上扭曲了公平竞争的本质，使价值规律和竞争规律无法发挥正常作用，阻碍使价值规律和竞争规律无法发挥正常作用，阻碍了市场机制的运行，从而破坏了市场的交易秩序了市场机制的运行，从而破坏了市场的交易秩序 大量的商业贿赂行为使国家的税利大量流失大量的商业贿赂行为使国家的税利大量流失 商业贿赂行为
10、为假冒伪劣产品大开方便之门，损商业贿赂行为为假冒伪劣产品大开方便之门，损害了广大消费者和经营者的合法权益害了广大消费者和经营者的合法权益 商业贿赂已成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。商业贿赂已成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床。破坏了资源的合理分配破坏了资源的合理分配 案例：如何认定法律中的案例：如何认定法律中的“贿赂贿赂”n 案例案例2:2:医药公司为推新药，请院长、药剂科主任吃医药公司为推新药，请院长、药剂科主任吃饭，并各送红包饭，并各送红包1000010000元，院长、药剂科主任收了钱，元，院长、药剂科主任收了钱，但并未答应引进该药，事后，该新药因药厂生产原因，但并未答应引进该药，事后，该
11、新药因药厂生产原因，未能如期推出，此事不了了之。未能如期推出，此事不了了之。(收钱，未办事收钱，未办事)n 案例案例3:3:老王儿子今年高考，老王为求保险，请当地老王儿子今年高考，老王为求保险，请当地教委主任吃饭，希望在成绩不理想情况下，提档时能教委主任吃饭，希望在成绩不理想情况下，提档时能够优先录取自己儿子。席间，老王送出够优先录取自己儿子。席间，老王送出2 2万元，教委主万元，教委主任答应帮忙。老王儿子后来成为高考状元，如愿上了任答应帮忙。老王儿子后来成为高考状元，如愿上了北大，教委主任也并未出力。北大，教委主任也并未出力。(收钱，但不用办事收钱，但不用办事)案例：如何认定法律中的案例：如
12、何认定法律中的“贿赂贿赂”n 案例案例4:4:n 案例案例5:5:(事后收钱事后收钱)(曲线收钱曲线收钱)德普案德普案 20052005年年5 5月月2020日，美国司法部做出了一份对美国日，美国司法部做出了一份对美国DPCDPC公公司的处罚报告。报告指出，从司的处罚报告。报告指出，从19911991年到年到20022002年的年的1111年间，美国年间，美国DPCDPC公公司的子公司天津德普诊断产品有限公司向中国的医疗机构和医生行贿司的子公司天津德普诊断产品有限公司向中国的医疗机构和医生行贿了了162.3162.3万美元的现金，用来换取这些医疗机构购买其母公司万美元的现金，用来换取这些医疗机
13、构购买其母公司DPCDPC公司公司的产品，从中赚取了的产品，从中赚取了200200万美元。美国司法部认定该行为触犯了美国万美元。美国司法部认定该行为触犯了美国反海外腐败法反海外腐败法有关有关“禁止美国公司向外国有关人员行贿禁止美国公司向外国有关人员行贿”的规定，的规定，DPCDPC公司被罚向美国司法部支付公司被罚向美国司法部支付200200万美元的罚款和向美国证券交易委万美元的罚款和向美国证券交易委员会上缴员会上缴204204万美元的非法所得，并同时缴纳万美元的非法所得，并同时缴纳7575万美元的预审费等费万美元的预审费等费用。天津德普公司在我国行贿，逍遥于我国法律之外，最后却以被外用。天津德
14、普公司在我国行贿，逍遥于我国法律之外，最后却以被外国法律惩处而告终，惊现我国商业贿赂监管之尴尬局面。国法律惩处而告终，惊现我国商业贿赂监管之尴尬局面。法院的处理结果 20042004年年8 8月，阜阳市颍泉区人民法院以徇私舞弊移交月，阜阳市颍泉区人民法院以徇私舞弊移交刑事案件罪处白啟祥有期徒刑刑事案件罪处白啟祥有期徒刑2 2年零年零6 6个月，判处李亭个月，判处李亭君有期徒刑君有期徒刑2 2年。年。最后法院没有认定白啟祥、李亭君接受张最后法院没有认定白啟祥、李亭君接受张俊田的请吃和白啟祥接受张俊田的俊田的请吃和白啟祥接受张俊田的10001000元贿赂行为构元贿赂行为构成受贿罪，因为根据成受贿罪
15、，因为根据刑法刑法的有关规定，白、李接的有关规定，白、李接受贿赂的行为不构成受贿罪。受贿赂的行为不构成受贿罪。强化商业贿赂治理 抓住重点行业和重点领域，对突出的商业贿赂现象依法进行专项重点治理抓住重点行业和重点领域，对突出的商业贿赂现象依法进行专项重点治理 加大对商业贿赂的经济处罚力度。加大对商业贿赂的经济处罚力度。建立查处商业贿赂的协作机制建立查处商业贿赂的协作机制 建立健全财会信用制度，完善金融监管体系建立健全财会信用制度，完善金融监管体系 深化体制改革，从源头上防治商业贿赂深化体制改革，从源头上防治商业贿赂 制定专门的制定专门的反商业贿赂法反商业贿赂法，或者修改、完善现有的刑法规定，或者修改、完善现有的刑法规定 可编辑感感谢谢下下载载
