1、第七章第七章 处理建设工程纠纷的法律制度处理建设工程纠纷的法律制度1 1、了解建设工程纠纷的处理方式及意义；、了解建设工程纠纷的处理方式及意义；2 2、明确仲裁与诉讼的基本原则和制度；、明确仲裁与诉讼的基本原则和制度；3 3、掌握仲裁协议内容，法定证据形式和举证规则；、掌握仲裁协议内容，法定证据形式和举证规则；4 4、熟悉仲裁与诉讼的基本程序。、熟悉仲裁与诉讼的基本程序。本章重点：本章重点：一、建设工程纠纷的概念一、建设工程纠纷的概念建设工程纠纷建设工程纠纷是指建设工程法律关系当事人相互之是指建设工程法律关系当事人相互之间产生的权利义务的争议。间产生的权利义务的争议。第一节第一节 处理建设工程
2、纠纷概述处理建设工程纠纷概述二、建设工程纠纷的分类二、建设工程纠纷的分类纠纠纷纷性性质质民事纠纷民事纠纷行政纠纷行政纠纷平等民事主体之间在建设工程中，产生的各种平等民事主体之间在建设工程中，产生的各种法律关系纠纷。法律关系纠纷。国家机关或其他行政主体与行政相对人，在建国家机关或其他行政主体与行政相对人，在建设工程中因行政行为发生的纠纷。设工程中因行政行为发生的纠纷。纠纠纷纷事事由由合同纠纷合同纠纷侵权纠纷侵权纠纷当事人因订立、履行建设工程相关合同而发生当事人因订立、履行建设工程相关合同而发生的纠纷。的纠纷。在建设工程过程中因行为人违法侵害他人权利在建设工程过程中因行为人违法侵害他人权利而在行为
3、人与权利人之间发生的纠纷。而在行为人与权利人之间发生的纠纷。纠纠纷纷内内容容实体纠纷实体纠纷程序纠纷程序纠纷建设工程过程中发生的直接涉及当事人权利义建设工程过程中发生的直接涉及当事人权利义务内容的纠纷。务内容的纠纷。在建设工程过程中涉及主体资格或享受权利、在建设工程过程中涉及主体资格或享受权利、承担义务条件等方面发生的纠纷。承担义务条件等方面发生的纠纷。三、建设工程纠纷的处理方式三、建设工程纠纷的处理方式1 1、民事纠纷处理方式、民事纠纷处理方式处理方式处理方式和解和解调解调解（狭义）（狭义）仲裁仲裁诉讼诉讼简便、有效、经济简便、有效、经济无第三方介入无第三方介入和解协议无强制力和解协议无强制
4、力有第三人介入有第三人介入较经济、较及时较经济、较及时调解协议无强制力调解协议无强制力合法合法自愿自愿平等平等互谅互让互谅互让遵遵循循原原则则自愿自愿公平合理公平合理实事求是实事求是行政调解行政调解人民（民间）调解人民（民间）调解仲裁调解仲裁调解法院调解法院调解广义调解广义调解仲裁仲裁仲裁机关依据当事人申请，对其纠纷依法审理后作出裁决仲裁机关依据当事人申请，对其纠纷依法审理后作出裁决的一种解决纠纷方式。的一种解决纠纷方式。基本基本特点特点不适用不适用劳动争议、农业承包合同纠纷劳动争议、农业承包合同纠纷婚姻、收养等身份纠纷婚姻、收养等身份纠纷行政争议行政争议诉讼诉讼人民法院依据当事人请求，对其纠
5、纷依法审理后作出裁人民法院依据当事人请求，对其纠纷依法审理后作出裁决的一种解决纠纷方式。决的一种解决纠纷方式。基本基本特点特点2 2、行政纠纷处理方式、行政纠纷处理方式听证听证行政复议行政复议行政裁决行政裁决行政诉讼行政诉讼一般处理方式一般处理方式第二节第二节 仲裁仲裁一、仲裁概述一、仲裁概述仲裁是仲裁机构根据当事人的申请，对当事人之间发仲裁是仲裁机构根据当事人的申请，对当事人之间发生的纠纷，依法进行裁决，从而解决纠纷的法律制度。生的纠纷，依法进行裁决，从而解决纠纷的法律制度。19941994年年8 8月月3131日，第八届全国人大常委会通过日，第八届全国人大常委会通过中华人民共和国仲裁法中华
6、人民共和国仲裁法仲裁是仲裁是民间性质的民间性质的民事、经济纠纷化解方式。民事、经济纠纷化解方式。仲裁机构是非官方的民间组织仲裁机构是非官方的民间组织仲裁行为是民间组织的自治行为而非国仲裁行为是民间组织的自治行为而非国家行政行为。家行政行为。表现表现1 1、仲裁概念、性质、仲裁概念、性质2 2、仲裁特点、分类、仲裁特点、分类仲裁是民间组织所进行的行为，而诉讼仲裁是民间组织所进行的行为，而诉讼是法院代表国家行使审判权的司法行为。是法院代表国家行使审判权的司法行为。审理机构的性质不同审理机构的性质不同主管纠纷范围不同主管纠纷范围不同仲裁机构主管的民事、经济争议比法院仲裁机构主管的民事、经济争议比法院
7、主管的范围有较多的限制。主管的范围有较多的限制。取得管辖权的依据不同取得管辖权的依据不同仲裁机构对案件的管辖权来自于当事人仲裁机构对案件的管辖权来自于当事人的协议，法院对案件的管辖权则来自于的协议，法院对案件的管辖权则来自于法律的规定。法律的规定。使用的程序不同使用的程序不同仲裁使用与各仲裁委员会制定的仲裁规仲裁使用与各仲裁委员会制定的仲裁规则，较为简便灵活；则，较为简便灵活；诉讼活动适用于立法机关制定的诉讼程诉讼活动适用于立法机关制定的诉讼程序，较为复杂严格。序，较为复杂严格。仲仲裁裁与与诉诉讼讼相相比比的的特特点点3 3、仲裁基本原则和制度、仲裁基本原则和制度仲裁的基本原则仲裁的基本原则选
8、择原则选择原则选择仲裁人员、仲裁方式，不受地域、级别限制。选择仲裁人员、仲裁方式，不受地域、级别限制。自愿原则自愿原则仲裁以当事人书面的仲裁协议为根据。仲裁以当事人书面的仲裁协议为根据。依法原则依法原则依据依据仲裁法仲裁法，保证仲裁程序和裁决的合法性。，保证仲裁程序和裁决的合法性。秘密原则秘密原则审理案件不公开，不允许旁听和媒体采访；对相关当审理案件不公开，不允许旁听和媒体采访；对相关当事人的证据和资料予以保密。事人的证据和资料予以保密。回避制度回避制度承办仲裁案件的仲裁员具有法律规定的回避事由时，承办仲裁案件的仲裁员具有法律规定的回避事由时，应退出案件审理。应退出案件审理。一次裁决制度一次裁
9、决制度仲裁机构对当事人提请仲裁的争议一经作出裁决，便仲裁机构对当事人提请仲裁的争议一经作出裁决，便具有终局性法律效应，不得就同一争议向其他仲裁机具有终局性法律效应，不得就同一争议向其他仲裁机构再申请仲裁或复议，当事人也不得再向法院提起诉构再申请仲裁或复议，当事人也不得再向法院提起诉讼。讼。4 4、仲裁机构、仲裁机构我国的仲裁机构称为我国的仲裁机构称为仲裁委员会仲裁委员会，各种仲裁委员会均为，各种仲裁委员会均为常设仲裁机构，有常设仲裁机构，有国内仲裁委员会国内仲裁委员会和和涉外仲裁委员会涉外仲裁委员会。国内仲裁委员会：国内仲裁委员会：根据根据仲裁法仲裁法设立的受理非涉外因素民事、经济纠纷设立的受
10、理非涉外因素民事、经济纠纷 并依法作出裁决的机构。并依法作出裁决的机构。涉外仲裁机构：涉外仲裁机构：专门解决涉外经济纠纷的仲裁机构，不受理我国公民、专门解决涉外经济纠纷的仲裁机构，不受理我国公民、法人之间发生争议的仲裁。法人之间发生争议的仲裁。中国国际经济贸易仲裁委员会中国国际经济贸易仲裁委员会 中国海事仲裁委员会中国海事仲裁委员会二、仲裁协议二、仲裁协议1 1、仲裁协议的概念和形式、仲裁协议的概念和形式 仲裁协议是当事人双方协商一致，自愿将已经或可能仲裁协议是当事人双方协商一致，自愿将已经或可能发生的争议提交仲裁机构裁决的意思表示。发生的争议提交仲裁机构裁决的意思表示。仲裁协议采用书面形式，
11、具体有下列形式：仲裁协议采用书面形式，具体有下列形式：其他形式协议其他形式协议仲裁协议书仲裁协议书当事人订立的将争议提交仲裁的专门协议；当事人订立的将争议提交仲裁的专门协议；具有独立效力，内容具体、明确。具有独立效力，内容具体、明确。仲裁条款仲裁条款当事人在合同中订立专门条款作为自愿仲裁当事人在合同中订立专门条款作为自愿仲裁的意思表示。的意思表示。往来的信函、传真等书面文件中包含将纠纷往来的信函、传真等书面文件中包含将纠纷提高仲裁意思表示的，可作为仲裁协议。提高仲裁意思表示的，可作为仲裁协议。2 2、仲裁协议的效力、仲裁协议的效力对双方当事人具有约束力。对双方当事人具有约束力。出现纠纷只能通过
12、仲裁解决，不得请求行政机关或司法机关裁处争议。出现纠纷只能通过仲裁解决，不得请求行政机关或司法机关裁处争议。且仲裁协议不因当事人之间的合同无效或解除而无效。且仲裁协议不因当事人之间的合同无效或解除而无效。对仲裁机构的法律效力。对仲裁机构的法律效力。没有仲裁协议或仲裁协议没有选定的仲裁机构，不得对当事人的争议作没有仲裁协议或仲裁协议没有选定的仲裁机构，不得对当事人的争议作 出裁决。出裁决。对法院有制约力。对法院有制约力。仲裁协议排出了人民法院的管辖权，当事人订有仲裁协议的，任何一方仲裁协议排出了人民法院的管辖权，当事人订有仲裁协议的，任何一方 当事人就争议未提请仲裁而向人民法院起诉的，人民法院无
13、权受理。当事人就争议未提请仲裁而向人民法院起诉的，人民法院无权受理。3 3、仲裁协议内容、仲裁协议内容仲裁协议仲裁协议订立时间订立时间协议内容协议内容争议发生前或后争议发生前或后请求仲裁的意思表示请求仲裁的意思表示约定仲裁事项约定仲裁事项选择仲裁委员会选择仲裁委员会4 4、仲裁协议的无效与失效、仲裁协议的无效与失效当事人当事人缺乏法律资格缺乏法律资格或者或者意思表示不真实意思表示不真实以以及仲裁协议约定的事项及仲裁协议约定的事项超出超出了法律规定的仲了法律规定的仲裁裁范围范围的。的。仲裁协议无效仲裁协议无效对当事人、仲裁委员会、对当事人、仲裁委员会、人民法院不具有效力人民法院不具有效力仲裁委员
14、会作出裁决；仲裁委员会作出裁决；当事人解除仲裁协议；当事人解除仲裁协议；人民法院撤销仲裁裁定或不执行仲裁裁决。人民法院撤销仲裁裁定或不执行仲裁裁决。仲裁协议失效仲裁协议失效当事人不再受约束、仲裁当事人不再受约束、仲裁委员会仲裁权终止、人民委员会仲裁权终止、人民法院管辖权恢复法院管辖权恢复当日生当日生效效有仲裁协议有仲裁协议仲裁申请仲裁申请必须必须符合符合条件条件有仲裁协议有仲裁协议有具体的仲裁请有具体的仲裁请求、事实和理由求、事实和理由属于仲裁委员会属于仲裁委员会受理范围受理范围仲裁受理仲裁受理收到申请书收到申请书5 5日内作出是否日内作出是否受理的决定受理的决定组成仲裁庭组成仲裁庭开庭和裁决
15、开庭和裁决谁主张谁举证谁主张谁举证调解调解调解书调解书裁决裁决裁决书裁决书(规定的格式规定的格式)执行裁决执行裁决三、仲裁程序三、仲裁程序应将结果通知当事人，不予受应将结果通知当事人，不予受理的应书面通知并说明理由。理的应书面通知并说明理由。仲裁规则仲裁规则和仲裁员和仲裁员名册送达名册送达申请人、申请人、被申请人被申请人（仲裁申（仲裁申请书副本）请书副本）开庭的时间、开庭的时间、地点开庭前地点开庭前通知当事人通知当事人裁决后，一方当事人不履行的，另一裁决后，一方当事人不履行的，另一方可以向人民法院申请强制执行。方可以向人民法院申请强制执行。仲裁庭组成仲裁庭组成3 3人（合议制）人（合议制）1
16、1人（独任制）人（独任制）当事人乙选当事人乙选1 1名名当事人甲选当事人甲选1 1名名共同指定或共同指定或委托仲裁委员会主任指定委托仲裁委员会主任指定非常设非常设机构机构首席仲裁员首席仲裁员被申请人提出被申请人提出证据证据证明仲裁证明仲裁裁决具有下列裁决具有下列情形之一的，情形之一的，经人民法院组经人民法院组成合议庭审查成合议庭审查核实，核实，裁定不裁定不予执行予执行当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的仲裁庭
17、的组成或者仲裁的程序违反法定程序的仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的认定事实的主要证据不足认定事实的主要证据不足仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的适用法律确有错误的适用法律确有错误的仲裁裁决撤销仲裁裁决撤销符合法定予以撤销的情形的，经当事人申请，法院裁定其撤销符合法定予以撤销的情形的，经当事人申请，法院裁定其撤销申请主体须是仲裁当事人申请主体须是仲裁当事人向有管辖权的法院提出撤销申请向有管辖权的法院提出撤销申请收到裁决书后收到裁决书后6 6个月内提出个月内提出有证据证明有法律规定的应撤销的情形有证据证明有法律规定的
18、应撤销的情形u无仲裁协议无仲裁协议u不属于仲裁协议约定的内容或仲裁机构无权不属于仲裁协议约定的内容或仲裁机构无权u仲裁庭组成或程序违反法定程序仲裁庭组成或程序违反法定程序u认定事实的主要证据不足的认定事实的主要证据不足的u适用法律确有错误的适用法律确有错误的u仲裁员有索贿、徇私舞弊、枉法裁决行为仲裁员有索贿、徇私舞弊、枉法裁决行为仲裁裁决的不予执行仲裁裁决的不予执行被执行人申请，法院被执行人申请，法院审查核实后裁定，适审查核实后裁定，适用情形有用情形有例题：例题：1.1.当事人约定由当事人约定由3 3名仲裁员组成仲裁庭的，第三名仲裁员由（）。名仲裁员组成仲裁庭的，第三名仲裁员由（）。A A 仲
19、裁委员会主任直接指定仲裁委员会主任直接指定 B B 已确定的已确定的2 2名仲裁员共同指定名仲裁员共同指定 C C 当事人共同选定当事人共同选定 D D 仲裁委员会主任兼任仲裁委员会主任兼任 2.2.在司法实践中，如果发生工程纠纷的当事人未达成仲裁协议，则解决在司法实践中，如果发生工程纠纷的当事人未达成仲裁协议，则解决 纠纷的最终方式只能为（纠纷的最终方式只能为（）。）。A A 诉讼诉讼 B B 和解和解 C C 调解调解 D D 仲裁仲裁3.3.法院应当在立案之日起法院应当在立案之日起()()内将起诉状副本送达被告；被告在收到、内将起诉状副本送达被告；被告在收到、之日起之日起1515日内提出
20、答辩状。日内提出答辩状。A 5 A 5日日 B 7 B 7日日 C 6 C 6日日 D 8 D 8日日 C A A第三节第三节 民事诉讼民事诉讼一、民事诉讼法概述一、民事诉讼法概述1 1、诉讼概念诉讼概念 诉讼是人民法院在诉讼参与人的参加下，对当事人的诉讼是人民法院在诉讼参与人的参加下，对当事人的而行为或纠纷，依据法定程序进行审理和判定，从而确定而行为或纠纷，依据法定程序进行审理和判定，从而确定当事人责任或解决其纠纷的司法活动。当事人责任或解决其纠纷的司法活动。2 2、民事诉讼法、民事诉讼法概念概念、效力效力和和职能职能民民事事诉诉讼讼法法狭义：法典式的民事诉讼法，即狭义：法典式的民事诉讼法，
21、即中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法广义：民事诉讼法典以外的国家宪法和其他法律中有关民事诉广义：民事诉讼法典以外的国家宪法和其他法律中有关民事诉 讼的规定。讼的规定。民事诉讼法效力民事诉讼法效力对人的效力对人的效力民事诉讼法民事诉讼法四项基本职能四项基本职能确定民事诉讼法律关系确定民事诉讼法律关系维护当事人的诉讼权利维护当事人的诉讼权利保证人民法院公正审理案件保证人民法院公正审理案件制裁民事侵权行为，保护当事人合法权益制裁民事侵权行为，保护当事人合法权益民事诉讼法民事诉讼法规定：规定：“凡在中华人民共和国领域凡在中华人民共和国领域内内 进行民事诉讼，必须遵守本法进行民事诉讼，必须
22、遵守本法”。对事的效力对事的效力 民事诉讼法民事诉讼法规定：规定：“人民法院受理公民之间、人民法院受理公民之间、法法 人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关 系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”。对空间的效力对空间的效力 根据国家的主权原则和程序法使用的属地主义原根据国家的主权原则和程序法使用的属地主义原 则，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，则，凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，均适用我国民事诉讼法。均适用我国民事诉讼法。3 3、民事诉讼法基本原则和制度、民事诉讼法基本原则和制度基本原
23、则基本原则诉讼管辖诉讼管辖级别管辖级别管辖地域管辖地域管辖移送管辖移送管辖指定管辖指定管辖基层法院基层法院第一审案件第一审案件中级法院中级法院重大涉外、本重大涉外、本 辖区内重大影响案件、最辖区内重大影响案件、最 高法院确定的高法院确定的高级法院高级法院本辖区内重大本辖区内重大 影响案件影响案件最高法院最高法院在全国有重大在全国有重大 影响、认为应由本院审理影响、认为应由本院审理一般地域管辖一般地域管辖原告就被告原告就被告特殊地域管辖：特殊地域管辖：合同纠纷合同纠纷被告住所或合同履行地被告住所或合同履行地保险合同保险合同被告住所或保险标的物所在地被告住所或保险标的物所在地 票据票据票据支付地或
24、者被告住所票据支付地或者被告住所运输合同运输合同由运输始发地、目的地或者被由运输始发地、目的地或者被 告住所告住所侵权行为侵权行为侵权行为地或者被告住所侵权行为地或者被告住所不属于本院管辖不属于本院管辖 的，应当移送的，应当移送 有管辖权而不能行使的，有管辖权而不能行使的，由上级法院指定由上级法院指定 法院之间因管辖权发生争议法院之间因管辖权发生争议 的，由其共同上级法院指定的，由其共同上级法院指定二、诉讼管辖二、诉讼管辖不动产不动产不动产所在地不动产所在地港口作业港口作业港口所在地港口所在地 人民法院管辖人民法院管辖专属管辖专属管辖专门管辖专门管辖海事侵权、海商合同海事侵权、海商合同由海事法
25、院管辖；铁由海事法院管辖；铁路内部经济纠纷等由路内部经济纠纷等由铁路运输法院管辖铁路运输法院管辖回避制度回避制度本案当事人或当本案当事人或当事人、诉讼代理事人、诉讼代理人的近亲属的人的近亲属的与本案有利害关系的与本案有利害关系的与本案当事人有其与本案当事人有其他关系，可能影响他关系，可能影响案件的公正审理的案件的公正审理的审判人员审判人员书记员书记员翻译人员翻译人员鉴定人鉴定人勘验人勘验人当事人当事人有权申有权申请回避请回避由审判委员会由审判委员会决定决定由院长决定由院长决定由审判长决定由审判长决定法院在收到回避申请后法院在收到回避申请后3 3日日内作出决定；申请人对决定内作出决定；申请人对决
26、定不服的，可申请复议，也应不服的，可申请复议，也应在在3 3日内作出决定日内作出决定诉讼参加人诉讼参加人当事人当事人诉讼代理人诉讼代理人因民事争议以自己名义进行诉讼的公民、法人、其他组织因民事争议以自己名义进行诉讼的公民、法人、其他组织法定代理人法定代理人委托代理人委托代理人法人正职法人正职负责人、负责人、董事长等董事长等转包纠纷：发包人可以总包人、分转包纠纷：发包人可以总包人、分包人、实际施工人为共同被告；实包人、实际施工人为共同被告；实际施工人可以发包人为被告，法院际施工人可以发包人为被告，法院可追加转包或违法分包人为当事人可追加转包或违法分包人为当事人实例实例适用无诉讼行为能力的人适用无
27、诉讼行为能力的人可以是律师、当事人近亲属、机构的推可以是律师、当事人近亲属、机构的推荐人、法院许可的其他人荐人、法院许可的其他人人数为一至二人，基于合同与单方授权人数为一至二人，基于合同与单方授权产生产生须提交授权委托书，委托权限分一般授须提交授权委托书，委托权限分一般授权与特别授权，全权委托为一般授权权与特别授权，全权委托为一般授权财产保全财产保全诉前财诉前财产保全产保全遇到有关财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，将会造成对利害关遇到有关财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，将会造成对利害关系人权益损害或使法院的判决难以或不能执行，根据利害关系人、系人权益损害或使法院的判决难以或不能执行，根据利害
28、关系人、当事人的申请或法院的决定，对有关财产采取保护措施当事人的申请或法院的决定，对有关财产采取保护措施u必须是紧急情况必须是紧急情况u必须有利害关系人向财产所在地法院申请必须有利害关系人向财产所在地法院申请u申请人必须提供担保申请人必须提供担保诉讼财诉讼财产保全产保全条件条件u可能因一方原因使判决不能执行或难以执行可能因一方原因使判决不能执行或难以执行u在诉讼过程中，当事人提出或法院作出在诉讼过程中，当事人提出或法院作出u法院可责令申请人提供担保法院可责令申请人提供担保条件条件财产保财产保全对象全对象财产保财产保全措施全措施先予执行先予执行先予执先予执行范围行范围法院对某些民事案件在作出终局
29、判决前，为解决权利人生活法院对某些民事案件在作出终局判决前，为解决权利人生活或经营急需，根据其申请，裁定一方当事人预先履行义务或经营急需，根据其申请，裁定一方当事人预先履行义务u追索赡养费、抚养金、抚育金、抚恤金、追索赡养费、抚养金、抚育金、抚恤金、医疗费医疗费u追索劳动报酬的追索劳动报酬的u紧急情况紧急情况适用条件适用条件u权利义务明确权利义务明确u申请人有实现权利的迫切需要申请人有实现权利的迫切需要u被申请人有履行能力被申请人有履行能力u申请人申请，法院不能主动依职权适用申请人申请，法院不能主动依职权适用范围范围程序程序三、证据三、证据民事诉讼证据是指当事人合法取得，能够证明权利主张的相关
30、根据。民事诉讼证据是指当事人合法取得，能够证明权利主张的相关根据。书证书证物证物证证证据据的的种种类类视听资料视听资料证人证言证人证言当事人陈述当事人陈述鉴定结论鉴定结论勘验笔录勘验笔录合同文本、信函、电合同文本、信函、电报、传真、图纸等报、传真、图纸等能证明案件真实情况能证明案件真实情况的一切物品和痕迹的一切物品和痕迹录像带、录音带、录像带、录音带、胶卷、电脑数据等胶卷、电脑数据等单位证人、自然人证人单位证人、自然人证人经审查确定能否经审查确定能否作为证据作为证据申请鉴定的主体申请鉴定的主体申请鉴定期间申请鉴定期间鉴定机构及鉴定人鉴定机构及鉴定人法院委托重新鉴定法院委托重新鉴定文字记录、绘图
31、、文字记录、绘图、照相、录像、模型等照相、录像、模型等四、诉讼程序四、诉讼程序起诉的条件起诉的条件原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织有明确的被告有明确的被告有具体的诉讼请求、事实和理由有具体的诉讼请求、事实和理由属于人民法院受理的范围和管辖属于人民法院受理的范围和管辖立案之日起立案之日起5 5日日将起诉状副本送被告将起诉状副本送被告被告收到之日起被告收到之日起1515日日内提出答辩状内提出答辩状法院收到后法院收到后5 5日日内将答辩状副本送原告内将答辩状副本送原告不提答辩状，不影响法院审理不提答辩状，不影响法院审理原、被告之间无仲裁
32、协议原、被告之间无仲裁协议起诉起诉受理受理符合起诉条件，符合起诉条件，7 7日内日内立案立案不符合起诉条件，不符合起诉条件，7 7日内裁日内裁 定定不予受理不予受理准备准备（公开）开庭审理（公开）开庭审理判决判决（调解）（调解）提前提前3 3日送达开庭通知日送达开庭通知法庭调查法庭调查法庭辩论法庭辩论(退庭退庭)评议审判评议审判1010日内发日内发送判决书；送判决书；立案后立案后6 6个月个月内审结内审结证据交换证据交换当事人不服判决、裁定，向一审法院的上一级法院提起上诉当事人不服判决、裁定，向一审法院的上一级法院提起上诉在上诉期限内提起在上诉期限内提起1515日日1010日日上诉上诉条件条件
33、对象为依法可上诉的判决和裁定对象为依法可上诉的判决和裁定上诉人均为第一审中的当事人上诉人均为第一审中的当事人递交上诉状递交上诉状上诉上诉受理受理认为符合法定条件的，应立案审理认为符合法定条件的，应立案审理是否准许上诉的撤回，由二审法院裁定是否准许上诉的撤回，由二审法院裁定审理审理范围范围审理审理方式方式组成合议庭，开庭审理组成合议庭，开庭审理不需要开庭审理，可直接判决、裁定不需要开庭审理，可直接判决、裁定裁定与判决区别：裁定与判决区别：第一，事项不同。裁第一，事项不同。裁定解决的是程序性问题；定解决的是程序性问题；判决是即实体问题。判决是即实体问题。第二，依据不同。裁第二，依据不同。裁定依据民
34、事诉讼法，可在定依据民事诉讼法，可在诉讼过程中的任何阶段作诉讼过程中的任何阶段作出；判决一举实体法，只出；判决一举实体法，只能在案件审理的最后阶段能在案件审理的最后阶段作出。作出。第三，裁定可以采用第三，裁定可以采用书面或者口头形式；判决书面或者口头形式；判决必须采用书面形式。裁定必须采用书面形式。裁定中只有不予受理、对管辖中只有不予受理、对管辖权有异议的和驳回起诉，权有异议的和驳回起诉，可以上诉；其他的一经作可以上诉；其他的一经作出，即发生法律效力；但出，即发生法律效力；但是判决全部都可以上诉。是判决全部都可以上诉。认定事实清楚，适用法律正确认定事实清楚，适用法律正确判决驳回上诉，维持原判判
35、决驳回上诉，维持原判适用法律错误适用法律错误依法改判依法改判认定事实错误认定事实错误/不清，证据不足不清，证据不足裁定撤销原判裁定撤销原判 发回重审发回重审/改判改判违反程序，可能影响正确判决违反程序，可能影响正确判决裁定撤销原判裁定撤销原判 发回重审发回重审对上诉案件的裁判对上诉案件的裁判二审裁判的二审裁判的法律效力法律效力当事人不得再上诉当事人不得再上诉不得就同一标的，以同一事实和理由再起诉不得就同一标的，以同一事实和理由再起诉对有给付内容的裁判有强制执行效力对有给付内容的裁判有强制执行效力针对已发生法律效力，但有错误的法律文书针对已发生法律效力，但有错误的法律文书不是每个案件必经的程序不
36、是每个案件必经的程序二审终审二审终审提起再审的主体提起再审的主体各级法院院长各级法院院长本院本院最高人民法院最高人民法院地方各级地方各级上级人民法院上级人民法院下级下级当事人对已生效判决、裁定，认为有错误的，可在法律文书当事人对已生效判决、裁定，认为有错误的，可在法律文书生效后生效后2 2年内向原审或上级法院年内向原审或上级法院申请再审申请再审，但不停止执行，但不停止执行应当再审应当再审的情况的情况新证据能推翻原判新证据能推翻原判原判主要证据不足原判主要证据不足原判适用法律有误原判适用法律有误法院违反法定程序法院违反法定程序审判人员枉法裁判审判人员枉法裁判只有当事人只有当事人有权提出申有权提出
37、申请，应以书请，应以书面形式提出面形式提出检察院提起检察院提起抗诉的情形抗诉的情形检察院抗诉检察院抗诉上级检察院对下级法院，最高检察院对各级法院上级检察院对下级法院，最高检察院对各级法院应当执行的应当执行的法律文书法律文书民事判决、裁决民事判决、裁决有财产内容的刑事有财产内容的刑事判决、裁决判决、裁决调解书调解书仲裁裁决、调解书仲裁裁决、调解书公证债权文书公证债权文书先予执行的裁定等先予执行的裁定等条件条件p生效的法律文件生效的法律文件p必须具备给付内容必须具备给付内容p以负有义务一方无以负有义务一方无故不履行为前提故不履行为前提执行程序执行程序申请执行申请执行移交执行移交执行申请执行期限：双
38、方或一方为个人申请执行期限：双方或一方为个人11年年 双方为法人、其他组织双方为法人、其他组织66个个月月判决生效后，审判人员将案件判决生效后，审判人员将案件直接交付执行人员，包括：直接交付执行人员，包括：有交付赡养费、抚养费、医药有交付赡养费、抚养费、医药费等内容；有草铲执行内容；费等内容；有草铲执行内容；涉及国家、集体、公民重大利涉及国家、集体、公民重大利益的益的一审法院执行一审法院执行被执行人住所地法院执行被执行人住所地法院执行被执行财产所在地法院执行被执行财产所在地法院执行执行管辖执行管辖强制执行的措施强制执行的措施查封、冻结、划拨被执行人的存款查封、冻结、划拨被执行人的存款扣留、提取
39、被其收入扣留、提取被其收入查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其财产查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其财产搜查其隐匿财产搜查其隐匿财产特定行为特定行为不超出被执行人应不超出被执行人应履行义务的范围履行义务的范围特殊问题特殊问题委托执行委托执行执行异议执行异议执行和解执行和解了解概念了解概念执行中止执行中止执行终结执行终结4 4、督促程序、督促程序p 请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股请求给付金钱或汇票、本票、支票以及股 票、债券、可转让存款单等有价证券的；票、债券、可转让存款单等有价证券的；p 请求给付的金钱或有价证券已经到期且数请求给付的金钱或有价证券已经到期且数 额确定的；额确定的；p 支付令能够送
40、达债务人的。支付令能够送达债务人的。债权人提请督促债权人提请督促程序，符合下列程序，符合下列条件的，人民法条件的，人民法院应予受理院应予受理5 5、公示催告程序、公示催告程序可以背书转让的票可以背书转让的票据持有人，因票据据持有人，因票据被盗、遗失或灭失，被盗、遗失或灭失，可以向票据支付地可以向票据支付地的基层人民法院的基层人民法院申申请公示催告请公示催告符合条件，受理符合条件，受理三日内三日内发出公告发出公告支付人在公示催告程序终结前，支付人在公示催告程序终结前，应当停止支付；应当停止支付；公示催告期间，转让票据的行公示催告期间，转让票据的行为无效；为无效；公示催告申请人或利害关系人公示催告
41、申请人或利害关系人一方起诉的，人民法院可按票一方起诉的，人民法院可按票据纠纷适用普通程序审理。据纠纷适用普通程序审理。练习：练习：1 1、甲诉乙施工合同纠纷一案经某市一区法院一审终结，判决乙、甲诉乙施工合同纠纷一案经某市一区法院一审终结，判决乙 支付工程款及利息。乙不服，向该市中级法院提出上诉，二支付工程款及利息。乙不服，向该市中级法院提出上诉，二 审法院驳回乙的诉讼请求。乙的住所地在该市二区，但在该审法院驳回乙的诉讼请求。乙的住所地在该市二区，但在该 区没有财产可供执行，而在该市三区存有区没有财产可供执行，而在该市三区存有5050万元的钢材。则万元的钢材。则 甲应当向该市（甲应当向该市（）法
42、院申请强制执行。）法院申请强制执行。A A、一区、一区 B B、中级、中级 C C、二区、二区 D D、三区、三区 2 2、某建设工程的承包人将工程进行了转包，导致实际施工人的、某建设工程的承包人将工程进行了转包，导致实际施工人的 的工程款被拖欠。根据有关司法解释的规定，下列说法错误的工程款被拖欠。根据有关司法解释的规定，下列说法错误 的是（的是（）。）。A A、实际施工人只能以发包人为被告主张权利、实际施工人只能以发包人为被告主张权利 B B、实际施工人可以以转包人为被告起诉、实际施工人可以以转包人为被告起诉 C C、人民法院可以追加转包人为本案当事人、人民法院可以追加转包人为本案当事人 D
43、 D、发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任、发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任A AA A练习：练习：3 3、在诉讼中，甲认为其享有对乙公司的代理权，其以乙公司名义、在诉讼中，甲认为其享有对乙公司的代理权，其以乙公司名义 与丙公司签订的合同应有效。而乙公司则认为只授权给了定，与丙公司签订的合同应有效。而乙公司则认为只授权给了定，甲并没有得到其授权。根据明示诉讼的举证原则，本案中关于甲并没有得到其授权。根据明示诉讼的举证原则，本案中关于 代理权的举证责任应当由（代理权的举证责任应当由（）承担。）承担。A A、甲、甲 B B、乙公司、乙公司 C C、丁、丁 D D、丙公司
44、、丙公司 4 4、当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，不、当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，不 能作为申请重新鉴定理由的是（能作为申请重新鉴定理由的是（）。）。A A、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的 B B、鉴定程序严重违法的、鉴定程序严重违法的 C C、鉴定结论经过质证认定的、鉴定结论经过质证认定的 D D、鉴定结论明显依据不足的、鉴定结论明显依据不足的A AC C第四节第四节 行政诉讼行政诉讼一、行政诉讼法概述一、行政诉讼法概述1 1、行政诉讼的概念和特征、行政诉讼的概念和特征 行政诉讼是法院应公民、
45、法人或者其他组织的请行政诉讼是法院应公民、法人或者其他组织的请求，通过审查行政行为的合法性的方式，解决特定范求，通过审查行政行为的合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动，是司法机关通过审查行政案件围内行政争议的活动，是司法机关通过审查行政案件对行政机关行使职权活动进行监督的法律制度。对行政机关行使职权活动进行监督的法律制度。特征特征以审判方式进行的司法活动以审判方式进行的司法活动审查行政行为是否合法的活动审查行政行为是否合法的活动解决特定范围内行政争议的活动解决特定范围内行政争议的活动行政诉讼当事人地位具有特殊性行政诉讼当事人地位具有特殊性2 2、行政诉讼法、行政诉讼法 行政诉讼法是调整人
46、民法院、当事人、其他诉讼行政诉讼法是调整人民法院、当事人、其他诉讼 参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动的法律规参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动的法律规范的总和。范的总和。中华人民共和国行政诉讼法中华人民共和国行政诉讼法19901990年年1010月月1 1日开始实施。日开始实施。二、行政诉讼受案范围二、行政诉讼受案范围受案范围受案范围 指人民法院可以依法受理行政争议的种类和权限指人民法院可以依法受理行政争议的种类和权限可诉的行政行为可诉的行政行为行政处罚案件行政处罚案件行政强制措施案行政强制措施案 侵犯法律规定的经营自主权案件侵犯法律规定的经营自主权案件行政许可案件行政许可案件不履行
47、法定职责案件不履行法定职责案件抚恤金案件抚恤金案件违法要求履行义务的案件违法要求履行义务的案件其他侵犯人身权、财产权的案件其他侵犯人身权、财产权的案件不可诉的行政行为不可诉的行政行为国防、外交等国家行为国防、外交等国家行为抽象行政行为抽象行政行为内部人事管理行为内部人事管理行为终局行政裁决行为终局行政裁决行为三、行政诉讼管辖三、行政诉讼管辖级别管辖级别管辖地域管辖地域管辖四、行政诉讼程序四、行政诉讼程序人民法院在审理行政案件时实行人民法院在审理行政案件时实行两审终审制两审终审制起诉起诉原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；法人
48、或者其他组织；有明确的被告；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实根据；有具体的诉讼请求和事实根据；属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。申请复议申请复议复议机关复议机关决定决定申请书申请书/2/2个月个月程序程序行政复议行政复议行政机关在当事人申请参加下，对具体行政行为的合法性、行政机关在当事人申请参加下，对具体行政行为的合法性、适当性进行审查，并作出裁决以解决行政侵权争议适当性进行审查，并作出裁决以解决行政侵权争议范围范围行政处罚、行政强制措施、行政许可、认为被侵犯的经营自主权、行政处罚、行政强制措施、行政许可、认为被侵犯的经营自主权、认为行政机关提
49、出的违法要求履行的义务、其他侵权行为认为行政机关提出的违法要求履行的义务、其他侵权行为行政诉讼行政诉讼不不服服决决定定1515日内日内法院法院/诉讼诉讼不做决定不做决定期满期满/15/15日日知道作出具体行知道作出具体行政行为政行为3 3个月内个月内法院应当事人请求，通过审查行政行为合法性的法院应当事人请求，通过审查行政行为合法性的方式，解决特定范围内行政争议的活动方式，解决特定范围内行政争议的活动一审程序一审程序审理前的准备工作审理前的准备工作开庭审理开庭审理组成合议庭组成合议庭 通知被告应诉和发送诉讼文书通知被告应诉和发送诉讼文书 调查收集证据调查收集证据处理管辖权异议处理管辖权异议确认和
50、追加当事人确认和追加当事人开庭准备开庭准备宣布开庭宣布开庭法庭调查法庭调查法庭辩论法庭辩论合议庭评议合议庭评议宣布判决宣布判决公开公开/不公开不公开作出判决作出判决自立案之日起自立案之日起3个月内；个月内；特殊情况需延长，由高级人民法院批准；特殊情况需延长，由高级人民法院批准；高级人民法院审理需延长的，由最高人民法院批准。高级人民法院审理需延长的，由最高人民法院批准。二审程序二审程序一审判决、裁定一审判决、裁定/不服不服上诉上诉判决书判决书/15/15日内日内裁定裁定/10/10日内日内原判决认定事实清楚，使用法律、法规原判决认定事实清楚，使用法律、法规 正确正确的，判决的，判决驳回上诉驳回上
