1、 主讲人：XXX合同法实务目录 第一部分 总则 一 合同简介 二 合同的订立 三 合同的履行 第二部分 分则 买卖合同 第三部分 合同档案管理及风险防范 一 合同档案管理交易的后续管理 二 合同档案管理法律风险点 三 合同档案管理常见问题及案例分析 四 合同档案管理风险防范要点 第一部分 总则 一、合同简介（一）合同的基本概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。注意：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，不适用合同法的规定。（二）合同的形式 我国合同法规定：当事人订立合同可以采用口头形式、书面形式和其他形式。合同的口头形式：指当事
2、人只有口头语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。书面形式：是指当事人以合同书或者电报、电传、电子邮件等数据电文形式等各种可以有形地表现所载内容的形式订立合同。除主合同之外，与主合同有关的电报、书信、图表等，也是合同的组成部分，应同主合同一起妥善保管。（三）（三）合同格式合同格式 标题标题（合同）约首约首：当事人名称（甲方 乙方）签订日期、地点 合用编号 正文正文：（1）签订合同的依据与目的 （2）双方协议的内容 （3）合同的有效期限 （4）合同的份数与保存附则：附则：如保留条款等结尾结尾：双方当事人的签章及日期 二、合同的订立 合同订立：是指缔约人就合同的内容进行磋商取得一
3、致意见的法律行为和过程。（一）订立合同双方当事人合同主体 合同主体你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同合同主体法律风险点 1、合同相对人不具备相应资信、能力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。合同主体常见问题及案例分析 1、合同主体身份认不清 案例一认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲
4、借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。2、缺乏对合同主体资信情况的调查 案例二 A公司计划引进一套领先于国内其他竞争对手的先进设备，多家国际知名厂家都参与报价，但因价格较高A公司难以接受。B公司主动向A公司报出远低于其他公司的价格。A对B虽了解不深，但仍与其签订了供货合同。到年底B
5、只交付了不足50%的货物，且未提供任何技术支持。随后经过多次催告，到期仍未全面履行。经过调查发现，B只是一家小公司，根本没有履行能力，并欠缴了制造商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难以弥补的损失。3、表见代理（合同法第49条）概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。案例三 某手机公司，在某报刊登广告，一直是其推广部的人员经办，在某报刊登过多次广告，合同是经办人签字后再拿回公司盖章，后来某手机公司由于宣传方式改变，没有再进行报刊广告，但后来却收到法院的传票，某报起诉其支付广告费5万元
6、。看某报举示的合同，原来是其公司推广部的经办人和某报签的合同，某报也进行了广告刊登，并有报纸为证。某手机公司说合同未盖章，也没有授权该经办人签该合同，但某报理由是，以前你刊登的广告都是该人经办，而且这次合同的内容和以前也是一样，因此有理由相信他是代表你公司签订的该合同。后法院认定属于表见代理，支持了某报的主张。某手机公司承担了责任后，起诉该经办人承担擅自签订合同的责任，最后该经办人承担了相应责任。合同主体风险防范要点1、审查主体法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。（国家信用信息公示系统、失信被执行人查询）非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授
7、权。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人：主体资格的合法性。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。2、认清主体身份（二）合同条款 合同的内容，是在合同中双方权利义务的总和。根据合同法第12条规定，书面合同的主要内容有：1、当事人的名称或姓名和住所。确定的意义在于明确权利义务的承担者以及确定司法管辖。2、标的。标的是合同当事人权利义务共同指向的对象，是合同关系的客体。标的种类多种多样。同时必须符合根据法律、行政法规的规定。3、数量和质量。数量是合同标的的额度；质量是标的的优劣程度、品级的综合指标。数量和质量是合同标的
8、物的具体特征。4、价款或酬金。价款或酬金是合同标的物的价金，是取得合同标的物的代价，它是区别有偿合同和无偿合同的标准。5、履行期限、地点和方式。6、违约责任。违约责任是当事人违反合同应当承担的法律责任，主要作用在于保障合同履行和受约方的合法权益。7、解决争议的办法。当事人可以选择解决争议的办法，如果没有选择则通过诉讼解决争议。（三）合同的效力 已经成立的合同的效力状况有：有效合同(符合法律规定的合同)、无效合同、可撤消合同以及效力待定合同。1 合同效力的具体表现 合同当事人依法享有合同规定的权利和承担合同规定的义务；合同当事人不得擅自变更、解除合同；当事人违反合同应承担违约责任；合同条款是处理
9、合同纠纷的依据。无效合同 无效合同的法定事由 根据合同法第52条规定，无效合同的法定事由有：（1）一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，损害国家利益的，合同无效。（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益而订立的合同，是无效合同。（3）以合法形式掩盖非法目的而订立的合同，是无效合同。（4）损害社会公共利益的合同，是无效合同。案例 甲乙双方口头约定购销合同，甲方向乙方购买20万瓶劣质酒，货款为24万元，交款提货，并约定乙方须加贴名牌商标，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行时，甲方借口手头一时紧，只付了15万元即提走了全部货物。乙方一再催讨无道，遂向人民法院起诉，要求甲方如数支付拖欠的货款。该购销合同是否
10、有效？该购销合同为无效合同。理由是：根据我国合同法第五十二条规定，凡损害社会公共利益，违反法律、行政法规的强制性规定的合同是无效合同，本案中的双方当事人约定以劣质酒冒充名牌酒的行为，不仅损害了社会公共利益，而且违反了法律的强制性规定，所以应确认为该和同是无效合同。三、合同的履行 合同履行:是指合同中的债务人按照合同的约定或法律的规定，全面、正确的履行自己所承担的义务的行为。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。合同履行的法律风险点1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3、合同变更、转让或解除时没有
11、履行相关法律程序。1、先履行抗辩权 合同法第61条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”合同履行常见问题及案例分析 案例你不付款，我不交货 甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款10万元，甲先付钱，乙后供货。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。2、同时履行抗辩权 合同法第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在另一方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”3、不安抗辩权 合同法第
12、61条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”合同法第69条规定：“当事人依照本法第六十八条规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未能恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”案例你亏损严重，我停止履行 A公司与B公司签订一份购销合同，约定A向B购买产品40台，每台售价5万元，当月供货20台，8月
13、份供货20台，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批产品的交货和付款义务。当年5月份，B获悉A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B在搜集了相关证据后，决定中止第二批产品的托运，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。4、定金条款的理解及适用 定金：是指一方当事人在订立合同之前，预先给对方一定数额的金钱。定金适用要点：（1）需要在合同中明确约定（2）不得超过主合同标的额的20（3）定金罚则（4）合同中约
14、定定金和违约金的，选择适用 注意：定金和订金的区别。案例 10月11日，甲乙双方签订一份加工木船协议书，协议规定：甲方在12月15日以前为乙方造一只渔船，价款31万元。乙方从协议签订时起7日内付给甲方定金10万元，其余货款在甲方交船时一次付清。如果一方违约，除了按定金罚则处罚外，违约方应给对方10万元违约金。后双方因合同履行发生纠纷，诉至法院。本案中那些约定不符合法律规定？5、合同违约概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为：不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；不完全履行：履行行为不符合债务本旨；拒绝履行（预期违
15、约）：明示或默示的表示不履行；债权人迟延：受领迟延。违约救济方式：强制履行；解除合同；赔偿损失；支付违约金；恢复原状等其他补救措施。违约主要风险点1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。违约常见问题及案例分析1、受领迟延案例买方的收货义务 2004年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路
16、方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方货款及民房的租金等。2、加害履行（合同法第122条）概念：指债务人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致债权人受履行利益以外的损害的情形。案例卖方需赔偿产品对第三方造成的损失 某乡机械加工厂按合同规定，购进某市电机厂电机30台，在使用中，有14台发
17、生漏电，造成一名工人致残。为此，机械加工厂向法院起诉，不仅要求退货，而且还要求某电机厂赔偿他们的经济损失以及致残工人的住院费等各种损失10万元。法院支持了机械加工厂的请求3、资料搜集案例证据缺乏，诉讼失败 A公司与B公司2001年1月经过甲（自然人，即B的法定代表人也非股东或职工）的介绍签订了 联合经营钢材协议书。2001年6月，A公司将货物改存到与B公司签有代储协议的某石油库，没有签署协议，也没有保存好入库单等文件。2002年6月甲以B公司的名义将石油库中价值319万的钢材折价卖掉。A公司负责该事的人员未及时搜集出库单等文件，也没有及时向公安局报案。2003年，A公司起诉甲和B公司，要求承担
18、相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持，A公司损失严重。4、撤销权（合同法第74条）概念：债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。案例债务人不应减少的财产不得减少 甲欠乙100万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值300万元的全部财物以30万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2003年7月向法院起诉，请求宣告甲与丙的行为无效。1、完善企业合同管理制度。2、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。3、及时搜集和保存好各种证据。4、充分利用合同法和合同赋予自身的权利。违
19、约风险防范要点第二部分 分则（一）出卖人的主要义务1.交付标的物2.转移标的物的所有权前提：甲公司将一台挖掘机卖给乙公司 如果甲公司和乙公司一手交钱，一手交货，这种交易方式叫做现实交付。如果乙公司将挖掘机借去用，在借用期间，征得甲公司同意购买，这种交易方式叫简易交付。如果挖掘机卖给乙公司，但甲公司还想再用，双方约定先收钱，但延迟交货，这种交易方式叫占有改定。如果甲公司将挖掘机借给丙公司，又卖给乙公司，让丙公司直接将挖掘机给乙公司，这种交易方式叫指示交付。案例从案情看，甲没有对丙授权出售西服，因此，丙出售西服的行为欠缺相应的代理权，属无权代理。并且，乙也应当知道甲仅仅委托丙看管店，并没有授权丙出
20、售该西服，因而，从根本上讲，乙对造成丙的错误出售也存在过错，也可以说是非善意的。综上所述，买卖合同无效，甲有权向乙要求归还西服，同时甲应向乙归还18000元的西服款。（二）买受人的主要义务1.支付价款买受人须按合同约定的数额、时间、地点支付价款。2.受领标的物对于出卖人交付标的物及其相关权利和凭证，买受人有及时受领义务。案例第三部分 合同档案管理及风险防范 一 合同档案管理交易的后续管理 概念：合同档案管理是对已履行完毕合同的管理，是一个企业档案管理的重要组成部分。意义 合同履行完毕后，可能还会产生有关质量担保等争议和纠纷，合同仍然可能成为重要证据和文件在后续的诉讼和仲裁中使用。完善的合同档案
21、管理有利于各个部门查阅和总结经验。二 合同档案管理法律风险点 1、合同相对方可能行使撤销权（1年或5年，合同法第75条）。2、买卖合同中标的物存在质量保证期的，可能需要承担责任（合同法第158条）。3、买卖合同中标的物没有质量保证期的，需承担瑕疵担保责任（2年，合同法第158条）。4、合同争议存在诉讼时效（3年，最长20年，民法总则第188条）。5、与其他未履行完毕的合同可能存在关联性。三 合同管理常见问题及案例分析 合同档案缺失 案例补充协议遗失，承担了不应该由其承担的损失 2005年6月10日，某建筑公司A与某贸易公司B签订了一份购销合同，A向B购买100吨 X型号的钢材并约定了质量标准，
22、但未约定检验期。6月20日，双方签订补充协议，约定了检验期间为交付货物之日起一个月内。7月20日，B按约交付了货物，A随后付了全款。直到2005年年底，B未就货物的数量或质量问题提出任何问题。A公司经办人员认为该份合同已顺利履行，遂将合同和补充协议随意搁置。2006年1月，B突然通知A，声称钢材的质量不符合约定，要求赔偿损失。A辩称根据合同法第158条，B未在检验期内通知的，视为标的物数量或质量符合约定。B认为双方在合同中并未约定检验期。A称合同虽未约定，但双方存在补充协议。但A最终只找到了合同，补充协议已经遗失。B随后向法院起诉，由于A未能提供补充协议，法院最终支持了B的诉讼请求，判决A赔偿
23、钢材质量不合格给B造成的损失。四 合同档案管理风险防范要点1、建立完善的合同档案管理制度，分类保存。2、根据合同的种类、重要性等给予不同的保存期限。比如中国人民建设银行借款合同档案管理暂行办法根据合同所涉及项目的大小，分为长期保管和短期保管，前者6-15年，后者5年以下；会计档案管理办法第8条根据会计档案种类，规定保存期限分别为3、5、10、15、25年。3、整理合同档案，形成便于各个部门查阅和寻找的电子信息系统。4、总结合同履行情况，吸取经验和教训。小结 合同在企业的发展和管理过程中起着举足轻重的作用。充分认识到合同的重要性和合同可能带来的风险，采取各种措施规避这些风险将有利于企业的持续稳定发展。谢谢大家
