1、建设工程赔偿损失的规定 一、赔偿损失概念和特征 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。,赔偿损失具有以下特征： 赔偿损失是合同违约方违反合同义务所产生的责任形式。 赔偿损失具有补偿性，是强制违约方给非违约方所受损失的一种补偿。 赔偿损失具有一定的任意性。可以预先约定计算方法，或者赔偿数额。也可约定免责条款。 赔偿损失以赔偿非违约方实际遭受的全部损害为原则。,二、承担赔偿损失责任的构成要件 具有违约行为； 造成损失后果； 违约行为与财产等损失之间有因果关系； 违约人有过错，或者虽无过错，但法律规定应当赔偿。,三、赔偿损失的数额和
2、范围 赔偿数额应相当于因违约所造成的损失额 赔偿损失范围包括直接损失和间接损失（应获利益，即利润） 但不得超过违反方订立合同时，预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。,四、约定赔偿损失与法定赔偿损失 1、约定赔偿损失：当事人约定的（约定优于法定） 2、法定赔偿损失：法律直接规定的赔偿范围、损失计算原则与标准（是主要形式）。 注意： 约定赔偿损失优于法定赔偿损失； 若约定赔偿额，受害方不必证明受损范围即可按约获赔，若约定赔偿计算方式，须证明实际损害,【重点难点】约定违约金高于或低于实际损失时的处理 约定违约金低于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以增加。 约定违约金过分高于实际损失，可
3、以请求法院或仲裁机构予以适当减少,五、赔偿损失的限制,六、建设工程施工合同中的赔偿损失,【习题】某建筑施工设备买卖合同约定违约金为12万元整，履行合同中，由于厂家违约，提供的设备质量与合同要求不符，造成了施工单位2万元的经济损失，对此正确的说法是（ ）。 A. 厂家必须按12万元向施工单位支付违约金 B. 厂家可以直接按2万元支付赔偿金 C. 厂家可以向法院或仲裁机构申请适当降低违约金 D. 合同约定显失公平，厂家可以要求撤销合同 答案：C,无效合同和效力待定合同的规定 合同成立合同生效,一、无效合同已经成立，自始无效 特征是：违法性；不可履行性；自订立之时就不具有法律效力。 1、无效合同的类
4、型 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 恶意串通损害国家、集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定,2、免责条款无效（合同部分无效） 免责条款当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款 造成对方人身伤害的； 因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,3、建设工程无效施工合同的主要情形 包括但不限于： 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的 承包人非法转包、违法分包的 注意：违反法律、行政法规的强制性规定的建设工程合同,4、无
5、效合同的法律后果 合同无效的后果 不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任,施工合同无效如何结算 竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持 竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： 修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； 修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。,二、效力待定合同已经成立，因欠缺生效条件效力未定 1、限制行为能力人订立的合同
6、 限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被迫认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,2、无权代理人订立的合同 无权代理的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被迫认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 3、无权处分行为 无处分权的人处分他人财产，经权利
7、人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,【习题】甲公司将施工机械租借给乙公司使用，乙公司在甲公司不知情的情况下，将该施工机械卖给了知悉上述情况的丙公司，关于乙、丙公司之间买卖施工机械合同的效力，正确的是（ ）。 A. 合同有效 B. 合同无效 C. 合同效力待定 D. 甲公司可要求撤销该合同 答案：B,【习题】下列属于无效的建筑施工合同的是( )。 A. 带资承包的施工合同 B. 承包人超越资质等级订立的施工合同 C. 招标人与中标人在中标后订立的备案合同之外另订的违背备案合同实质的协议或合同 D. 总承包人将所承包的工程肢解后全部分包出去而订立的合同 E. 总承包人将所承包的工程的劳务作业分包给劳务分包企业的劳务分包合同 答案：BCD,
