1、1采购合同管理与法务风险规避采购合同管理与法务风险规避2-请将手机调到静音或关机状态请将手机调到静音或关机状态-请勿任意走动、交谈、接听电话请勿任意走动、交谈、接听电话-保持教室宁静并按照座位就坐保持教室宁静并按照座位就坐-请准时到课，积极参与，共同分享请准时到课，积极参与，共同分享-感谢您的配合感谢您的配合 温馨提示温馨提示3目录目录第第0101部分：对部分：对合同条款理解合同条款理解,问题应对及规避法务风险问题应对及规避法务风险 第第0202部分：买卖部分：买卖/项目分包合同难点重点分析及法务风险规避项目分包合同难点重点分析及法务风险规避第第0303部分：部分：招投标过程控制及合同重点难点
2、分析与风险防范招投标过程控制及合同重点难点分析与风险防范第第0404部分：技术开发转让咨询和服务合同管理与风险控制部分：技术开发转让咨询和服务合同管理与风险控制第第0505部分：采购合同过程管理与法务风险的防范部分：采购合同过程管理与法务风险的防范第第0606部分：部分：其它重要的与合同管理相关的法律其它重要的与合同管理相关的法律本课程的主要内容本课程的主要内容4第第0101部分：部分：对对合同条款理解合同条款理解,问题应对及规避法务风险问题应对及规避法务风险 5一、认识合同的本质和风险规避一、认识合同的本质和风险规避（一）概念（一）概念 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法(以下简称合同
3、法以下简称合同法)第二条明第二条明确规定：确规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”在合同关系中，享有权力的当事人一方又称为在合同关系中，享有权力的当事人一方又称为债权人债权人，负有义务的当事人一方又称为负有义务的当事人一方又称为债务人债务人。6（二）合同的特征：（二）合同的特征：（1）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议；的协议；（2）合同是两个或者两个以上当事人意思表示一致的民）合同是两个或者两个以
4、上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不可能形成合同；事法律行为，一个当事人不可能形成合同；（3）合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目）合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。的的民事法律行为。7 （三）合同的内容和形式（三）合同的内容和形式合同条款合同条款合同中的权利和义务合同中的权利和义务合同形式合同形式格式条款格式条款8(四四)合同在商务活动中的意义合同在商务活动中的意义（1 1）规定买卖双方的权利和义务）规定买卖双方的权利和义务由合同条款由合同条款加以规定；加以规定；（2 2）阐明协议中详细内容）阐明协议中详细内容如价格、规格、交如价格、规格、交期
5、等；期等；（3 3）说明所依据的法律；）说明所依据的法律；（4 4）明确买卖双方之间的责任。）明确买卖双方之间的责任。9二、合同的主要条款的形成过程二、合同的主要条款的形成过程1 1、合同的主要条款和结构（、合同的主要条款和结构（3 3部分）部分）（1 1）交货日期）交货日期/完成日期；完成日期；（2 2）要求的规格；）要求的规格；（3 3）要求的数量）要求的数量/质量；质量；（4 4）定价方法；）定价方法；（5 5）支付条款；）支付条款；（6 6）违约责任；）违约责任；（7 7）争议处理等。）争议处理等。思考：思考：合同的基本结构？合同的基本结构？102 2、合同的形成过程（、合同的形成过程
6、（4 4过程）过程）条款之战条款之战（1 1）报价申请（采购询价）：）报价申请（采购询价）：采购者一般通过发信、传采购者一般通过发信、传真或电子邮件的形式请求供应商对需提供的产品或服务进真或电子邮件的形式请求供应商对需提供的产品或服务进行报价；这种文件里包括大量采购信息（采购要求、采购行报价；这种文件里包括大量采购信息（采购要求、采购目录清单）；目录清单）；（2 2）报价：）报价：供应商就买方的询价单或报价申请提供一份供应商就买方的询价单或报价申请提供一份报价单；报价单；（3 3）议价：）议价：买方可以有选择地接受供应商的报价；买方可以有选择地接受供应商的报价；（4 4）承诺：）承诺：当事人之
7、间（买卖双方）产生一个有效的法当事人之间（买卖双方）产生一个有效的法律合同（协议）。律合同（协议）。11三、法律规定的合同能力三、法律规定的合同能力1 1、我国、我国民法通则民法通则规定：规定：1010周岁以下和精神病人为周岁以下和精神病人为无民事行为能力，其行为应当由其法定代理人代理；无民事行为能力，其行为应当由其法定代理人代理；1010周岁以上，周岁以上，1818岁以下为限制行为能力人，可以不必经法岁以下为限制行为能力人，可以不必经法定代理人同意而签订与其精神、智力和健康状况相适应定代理人同意而签订与其精神、智力和健康状况相适应的合同；的合同；1818周岁以上为完全行为能力人。一般来说，未
8、周岁以上为完全行为能力人。一般来说，未成年人（成年人（1818周岁以下）签订的协议是无效的，但未成年周岁以下）签订的协议是无效的，但未成年人签订的人签订的“有益的劳务合同有益的劳务合同”是有约束力的，所以未成是有约束力的，所以未成年人签订销售（采购）合同需要一名成年人作为保证。年人签订销售（采购）合同需要一名成年人作为保证。122 2、精神病人、酗酒或吸毒的人，他们的合、精神病人、酗酒或吸毒的人，他们的合同能力受限制，关键是看他们是否知道正在同能力受限制，关键是看他们是否知道正在进行交易的本质。进行交易的本质。3 3、有限公司和其他一些法人的合同能力受、有限公司和其他一些法人的合同能力受到限制
9、，他们只能按照本身组织章程赋予的到限制，他们只能按照本身组织章程赋予的权利签订合同，其他任何行为都将被看作越权利签订合同，其他任何行为都将被看作越权契约而不产生效力。权契约而不产生效力。13案例分析案例分析1 某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我公司欲速市市场西瓜脱销，不知贵方能否提供供应。如有充足货源，我公司欲速购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事宜。购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商有关事宜。”农场农场因西瓜丰收，正愁没有销路，
10、接到传真后，喜出望外，立即组织十个火因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个火车皮货物给果品公司发去，并随即回电：车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个火车皮的货已发出，请十个火车皮的货已发出，请注意查收。注意查收。”在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价格在果品公司发出传真后，农场主回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货但因
11、货物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品物已经发运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约在先，并向法院起诉。公司违约在先，并向法院起诉。问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？问题：果品公司是否违约？是否承担赔偿责任？14案例分析案例分析2：原告：某市建设水泥厂原告：某市建设水泥厂 被告：某有限责任公司被告：某有限责任公司 被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为150型
12、号的水泥型号的水泥100吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。吨，贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂三家水泥厂在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。在收到函电以后，均先后回复函电告知备有现货，且告知了水泥的价格。而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去而原告建设水泥厂在发出函电同时即派车给被告送去50吨水泥。吨水泥。在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，在该批水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂生产的水泥质量较好，且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：且价格合理，遂向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买
13、贵厂我公司愿购买贵厂100吨吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。”函电发出后第二天上午，函电发出后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将新华水泥厂发函称已准备发货。下午，原告将50吨水泥送到，被告告知原吨水泥送到，被告告知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼。起诉讼。思考：被告有违约行为吗？为什么？思考：被告
14、有违约行为吗？为什么？15 案例分析案例分析33 假如你是一位采购经理，最近你收到了一个供假如你是一位采购经理，最近你收到了一个供应商寄来的产品目录。目录里面有很多产品是公司应商寄来的产品目录。目录里面有很多产品是公司所需要的。在目录的订购详情中声明所有库存货物所需要的。在目录的订购详情中声明所有库存货物将在两个工作周发出。然后，你手写了一份订单寄将在两个工作周发出。然后，你手写了一份订单寄给供应商。供应商收到订单后，打电话告知其中一给供应商。供应商收到订单后，打电话告知其中一种货物已经缺货，无法供应。种货物已经缺货，无法供应。讨论：讨论：（1 1）根据以上案例，指出供应商是否违反合同？）根据
15、以上案例，指出供应商是否违反合同？（2 2）详细说明你是如何得出结论的。）详细说明你是如何得出结论的。16现场讨论（谁签订合同才有效）：现场讨论（谁签订合同才有效）：1 1、请区分什么是企业法人、什么是法定代表人、请区分什么是企业法人、什么是法定代表人、什么是法人代表、什么是法定代表授权人，他们对什么是法人代表、什么是法定代表授权人，他们对合同的能力受限制吗？都有法律效力吗？合同的能力受限制吗？都有法律效力吗？2 2、法人代表授权人再次授权行为人，具备法律效、法人代表授权人再次授权行为人，具备法律效力吗？力吗？17四、合同的表现形式四、合同的表现形式1 1、口头形式、口头形式当事人只用语言与意
16、思表示订立当事人只用语言与意思表示订立合同，一般在交易额小的日常生活中经常用。合同，一般在交易额小的日常生活中经常用。2 2、书面形式、书面形式用文字表现当事人所订立合同的用文字表现当事人所订立合同的形式，包括合同书、信件和数据电文（电报、传真、形式，包括合同书、信件和数据电文（电报、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式。电子数据交换和电子邮件）等形式。3 3、其他形式、其他形式如默认的行为。如默认的行为。注意：注意：法律一般不要求合同必须采用书面形式，口头合法律一般不要求合同必须采用书面形式，口头合同完全有效，只是发生争议时，取证困难。同完全有效，只是发生争议时，取证困难。思考：思考：什么样
17、的书面合同不用签字仍然有效？什么样的书面合同不用签字仍然有效？18五、导致合同无效的因素五、导致合同无效的因素1 1、导致合同无效的因素有：、导致合同无效的因素有：（1 1）误解）误解当事人因对合同的对象或条款产生错误认识；当事人因对合同的对象或条款产生错误认识；（2 2）虚假意思表示）虚假意思表示故意欺骗他人；故意欺骗他人；（3 3）欺诈、胁迫及不适当施加影响；）欺诈、胁迫及不适当施加影响；（4 4）违法（内容和过程违法）。）违法（内容和过程违法）。2 2、无效合同的类型有：、无效合同的类型有：（1 1）违反法律或公共政策（法规）的合同；）违反法律或公共政策（法规）的合同；（2 2）合同虽然
18、合法，却不可实施的合同）合同虽然合法，却不可实施的合同赌博合同；赌博合同；（3 3）由于错误引起的合同。）由于错误引起的合同。193 3、可撤销合同有：、可撤销合同有：（1 1）合同因欺诈原因被撤销；）合同因欺诈原因被撤销；（2 2）与未成年人和其他限制合同能力人有关的合同。）与未成年人和其他限制合同能力人有关的合同。4 4、无效合同与可撤销合同的区别：、无效合同与可撤销合同的区别：（1 1）无效合同一开始就没有法律效力；）无效合同一开始就没有法律效力；（2 2）可撤销合同，在该合同撤销前还是有效的。）可撤销合同，在该合同撤销前还是有效的。20案例分析：案例分析：甲企业与乙企业达成口头协议，由
19、乙企业在半年之内甲企业与乙企业达成口头协议，由乙企业在半年之内供应甲企业供应甲企业50吨钢材。吨钢材。3个月后，乙企业提出以原定钢材个月后，乙企业提出以原定钢材价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，价格过低为由要求加价，并提出，如果甲企业表示同意，双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。双方立即签订书面合同，否则，乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将甲企业表示反对，并声称，如乙企业到期不履行协议，将向法院起诉。向法院起诉。问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么问题：双方当事人达成的口头协议有无法律效力？为什么吗？吗？21六、
20、合同关系不涉及第三人原则六、合同关系不涉及第三人原则 1 1、合同关系不涉及第三方原则是指合同的一方只能、合同关系不涉及第三方原则是指合同的一方只能因为合同关系而起诉或被诉，而不涉及第三方；因为合同关系而起诉或被诉，而不涉及第三方；2 2、采购货物的消费者与零售商签订合同，按照合同法，、采购货物的消费者与零售商签订合同，按照合同法，消费者唯一补救权利是对抗零售商消费者唯一补救权利是对抗零售商即使错误在于制造即使错误在于制造商，因为消费者没有与制造商签订的合同；商，因为消费者没有与制造商签订的合同；3 3、只与主供应商签订合同的买方不能起诉转包商或被、只与主供应商签订合同的买方不能起诉转包商或被
21、转包商起诉。转包商起诉。思考：思考：1 1、消费者到超市购物，发现质量有问题应该起、消费者到超市购物，发现质量有问题应该起诉超市还是生产商？诉超市还是生产商？2 2、业务人员外发产品或服务，质量由谁控制？、业务人员外发产品或服务，质量由谁控制？22七、合同的条款七、合同的条款 1 1、条件条款（主要条款）：、条件条款（主要条款）：它是合同存在的必它是合同存在的必要条件，如果违反，当事人无过错方有权取消合同，要条件，如果违反，当事人无过错方有权取消合同，并就违约事件要求赔偿；并就违约事件要求赔偿；2 2、保证条款（附属条款）：、保证条款（附属条款）：是附属于合同主要是附属于合同主要目的的附则，它
22、不是合同存在的必要条件，当事人一目的的附则，它不是合同存在的必要条件，当事人一方违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无方违反保证条款时，无过错方只能要求损害赔偿，无权解除合同。权解除合同。23 3 3、合同中任何条款都可以成为条件条款，只不、合同中任何条款都可以成为条件条款，只不过要通过过要通过明示的书面形式明示的书面形式将它作为条件列入合同中。将它作为条件列入合同中。4 4、中间条款（无名条款）：、中间条款（无名条款）：它主要是对非违约它主要是对非违约方的合同解除权加以限制，几乎所有条款都可视为中方的合同解除权加以限制，几乎所有条款都可视为中间条款。间条款。5 5、特定条款（其他条款）
23、：、特定条款（其他条款）：如免责或限责条款如免责或限责条款/补救条款补救条款/所有权保留条款所有权保留条款/不可抗力条款不可抗力条款/实质性时实质性时间条款间条款/仲裁条款仲裁条款/预定损害赔偿条款预定损害赔偿条款/惩罚条款。惩罚条款。246 6、检验合同条款是否有效，要考虑三条、检验合同条款是否有效，要考虑三条标准：标准：（1 1）是否列入合同；）是否列入合同；（2 2）表述是否准确；）表述是否准确；（3 3）是否是合理性检测（是否符合法律的）是否是合理性检测（是否符合法律的 规定）。规定）。25八、其他条款详解八、其他条款详解（一）免责和限责条款（一）免责和限责条款1 1、免责和限责条款、
24、免责和限责条款将该类条款列入合同中的将该类条款列入合同中的一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可一方当事人在发生其负有责任的特定事件时，可以通过这类条款免责或限制自己本应承担的责任。以通过这类条款免责或限制自己本应承担的责任。法律要求该类条款在被实施前必须满足两个法律要求该类条款在被实施前必须满足两个条件：条件：（1 1）它们必须能够被列入合同中）它们必须能够被列入合同中条款之战的结果；条款之战的结果；（2 2）它们必须在所有情形下都公平合理。）它们必须在所有情形下都公平合理。262 2、在合同中，免责条款即使没有被明文规定，仍、在合同中，免责条款即使没有被明文规定，仍然可以发挥作用，前提
25、是它能从双方当事人以前的然可以发挥作用，前提是它能从双方当事人以前的交易习惯中得到推断交易习惯中得到推断（惯例、默识），（惯例、默识），如旅客在乘如旅客在乘汽车或火车前不需要买票的情形。旅行的免责条款汽车或火车前不需要买票的情形。旅行的免责条款隐含在过去的习惯中。隐含在过去的习惯中。3 3、只有在签订合同之前，提醒对方注意，免责条、只有在签订合同之前，提醒对方注意，免责条款方能有效。款方能有效。如入住酒店的温馨提示。如入住酒店的温馨提示。4 4、表述清楚、表述清楚要仔细检查对条款的表述，不会要仔细检查对条款的表述，不会发生歧义。发生歧义。275 5、合理性检测：、合理性检测：（1 1）合理性检
26、测由成文法律进行规定；）合理性检测由成文法律进行规定；（2 2）对合理性概念的理解，包括交易双方实力的）对合理性概念的理解，包括交易双方实力的对比，以及为同意条款而接受的诱导。合理条款必对比，以及为同意条款而接受的诱导。合理条款必须公平合理，而且在合同签订时必须让当事人知道须公平合理，而且在合同签订时必须让当事人知道或注意到与该条款有关的内容；或注意到与该条款有关的内容；（3 3）评价合理性的关键时间是合同签订时。）评价合理性的关键时间是合同签订时。28（二）预定损害赔偿条款和惩罚条款（二）预定损害赔偿条款和惩罚条款 1 1、采购合同中普遍包含惩罚条款或预定损害赔偿条、采购合同中普遍包含惩罚条
27、款或预定损害赔偿条款。该种条款规定了一定公式，当发生延迟履行或延迟款。该种条款规定了一定公式，当发生延迟履行或延迟交货的事件时，可以利用该公式计算违约方应赔偿的数交货的事件时，可以利用该公式计算违约方应赔偿的数额。如违约赔偿总货款的额。如违约赔偿总货款的5%5%等。等。2 2、法律对惩罚条款进行严格限制，只有它们是对预、法律对惩罚条款进行严格限制，只有它们是对预计损失的名副其实计损失的名副其实（足够的证据）（足够的证据）的估计时，才可实施。的估计时，才可实施。3 3、关于是预定损害赔偿条款还是惩罚条款，由法庭、关于是预定损害赔偿条款还是惩罚条款，由法庭来决定它的性质，如果是惩罚性条款，将被删除
28、，来决定它的性质，如果是惩罚性条款，将被删除，它是它是无效的。无效的。29（三）所有权保留（三）所有权保留 1 1、所有权保留的条款规定是，在某些条件得到满足前，货、所有权保留的条款规定是，在某些条件得到满足前，货物的卖方可以努力防止货物所有权转移。物的卖方可以努力防止货物所有权转移。实践中最普遍的是货实践中最普遍的是货物在付款之前所有权不转移。物在付款之前所有权不转移。2 2、保留所有权条款对原始货物和它们的再次销售非常有效。、保留所有权条款对原始货物和它们的再次销售非常有效。（四）赔偿条款（四）赔偿条款 赔偿条款是用来保证供应商对上一级供应商追究责任的权赔偿条款是用来保证供应商对上一级供应
29、商追究责任的权利。当买方追究供应商责任时，如果问题是由一级供应商引起利。当买方追究供应商责任时，如果问题是由一级供应商引起的，那么供应商可以把责任转移给上一级供应商。因为买方只的，那么供应商可以把责任转移给上一级供应商。因为买方只能起诉与他们签订合同的人，不能起诉任何其他人。能起诉与他们签订合同的人，不能起诉任何其他人。30（五）不可抗力（五）不可抗力 不可抗力条款必须解释得非常严密，如果存在不可抗力条款必须解释得非常严密，如果存在任何模棱两可，都将违背设法以它们为依据的人的任何模棱两可，都将违背设法以它们为依据的人的意愿。意愿。比如：天灾人祸，再比如企业停电、员工罢比如：天灾人祸，再比如企业
30、停电、员工罢工、运输交通不畅导致合同交期延误的界定；工、运输交通不畅导致合同交期延误的界定；（六）仲裁（六）仲裁 仲裁条款是为争议处理提供一种特殊程序的条仲裁条款是为争议处理提供一种特殊程序的条款。它不需要通过法庭。款。它不需要通过法庭。仲裁的作用后面解释。仲裁的作用后面解释。31九、支付条款九、支付条款1 1、合同的总价越高，支付条款就变得越重要。合同、合同的总价越高，支付条款就变得越重要。合同支付条款内容：支付条款内容：（1 1）支付方式）支付方式支票、银行转账、汇票；支票、银行转账、汇票；（2 2）分期付款（支付周期）分期付款（支付周期）对于高价合同采用；对于高价合同采用；（3 3）发票
31、处理条款）发票处理条款一般每一般每3030天处理一次；天处理一次；（4 4）确定支付点）确定支付点指定一个银行账户；指定一个银行账户；（5 5）支付的货币种类）支付的货币种类如人民币还是美元。如人民币还是美元。322 2、付款前注意：、付款前注意：在买方处理发票支付货款之前，需要对在买方处理发票支付货款之前，需要对照采购订单以及所有送货记录检查交易的详细情况，照采购订单以及所有送货记录检查交易的详细情况，然后支付货款。然后支付货款。3 3、按期付款：、按期付款：一旦买方确定订单已经全部履行，就应该一旦买方确定订单已经全部履行，就应该按约定的支付条款进行付款。为了加快现金周转，按约定的支付条款进
32、行付款。为了加快现金周转，买买方往往不按合同约定进行付款，这种做法是不值得提方往往不按合同约定进行付款，这种做法是不值得提倡的，倡的，因为向供应商延迟支付只会恶化双方的关系。因为向供应商延迟支付只会恶化双方的关系。4 4、分期支付款：、分期支付款：在大额合同中，通常采用向供应商分期在大额合同中，通常采用向供应商分期支付的方式来改善现金周转。分期支付款额通常与合支付的方式来改善现金周转。分期支付款额通常与合同中已完成工作量及满意的进度相关联。同中已完成工作量及满意的进度相关联。335 5、预付款（又称合同订金）：、预付款（又称合同订金）：（1 1）它是指买方在未得到任何价值的货物之前向供）它是指
33、买方在未得到任何价值的货物之前向供应商所做的支付货款的方式；应商所做的支付货款的方式；（2 2）预付款为供应商提供了工作资金，使得合同能）预付款为供应商提供了工作资金，使得合同能顺利履行，同时预付款对买方有一定的风险，比顺利履行，同时预付款对买方有一定的风险，比如供方可能缺乏履行合同的积极性，或者不能按如供方可能缺乏履行合同的积极性，或者不能按时完成合同。时完成合同。思考：思考：1 1、预付款一般比例是多少？、预付款一般比例是多少？346 6、保留金：、保留金：（1 1）保留金一般用于工期较长以及价值较高的合同）保留金一般用于工期较长以及价值较高的合同中，其目的是确保供应商提供的货物或服务符合
34、中，其目的是确保供应商提供的货物或服务符合合同的约定规格和要求。合同的约定规格和要求。（2 2）在多数情况下，按在多数情况下，按5%5%比例扣除保留金作为合同比例扣除保留金作为合同保证是适当的，保证是适当的，但是高额的保留金也会影响供应但是高额的保留金也会影响供应商的现金周转，甚至可能影响供应商履约及守约。商的现金周转，甚至可能影响供应商履约及守约。35十、合同的履行十、合同的履行（一）履行的本质：（一）履行的本质：指按合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条指按合同规定义务的执行，是合同目的实现的根本条件，也是合同关系消灭的最正常的原因。件，也是合同关系消灭的最正常的原因。（二）履行的原则
35、（二）履行的原则 1、适当履行原则：正确地、全面地履行合同、适当履行原则：正确地、全面地履行合同 2、协作履行原则、协作履行原则 3、经济合理原则、经济合理原则 4、情势变更原则、情势变更原则36（三）履行的规则（三）履行的规则 合同的双方当事人按照合同约定，正合同的双方当事人按照合同约定，正确、适当、全面地完成合同中规定的各项确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。包括主体、标的、期限、地义务的行为。包括主体、标的、期限、地点、方式和费用的履行。点、方式和费用的履行。（四）履行抗辩权（四）履行抗辩权 指对抗请求权或否认对方的权利主张指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利。其作用在于通
36、过行驶这种权利而的权利。其作用在于通过行驶这种权利而使对方的请求权消灭，或者效力延期。使对方的请求权消灭，或者效力延期。37案例分析案例分析 某粮油公司（甲方）引进一套生产色拉油的设备，在还未某粮油公司（甲方）引进一套生产色拉油的设备，在还未开工时，开工时，2000年年11月月20日某工厂（乙方）因年终将给职工日某工厂（乙方）因年终将给职工分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因该公司要一分发一些福利用品，找到甲方购买色拉油。因该公司要一个月以后才能正式生产，所以它与乙方签订的合同明确规个月以后才能正式生产，所以它与乙方签订的合同明确规定在一个月后生效；而乙方也向甲方提出在定在一个月后生效；而
37、乙方也向甲方提出在12月月30日前必日前必须交货。到了须交货。到了12月月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去日，乙方未收到甲方的色拉油，便去电话催问，要求甲方最迟在电话催问，要求甲方最迟在2001年年1月月1日必须交货，否则日必须交货，否则即解除合同。甲方答复到时保证送货。但即解除合同。甲方答复到时保证送货。但1月月3日，甲方才日，甲方才将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方将乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方认为乙方违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。违约，向法院起诉，要求乙方收货并支付货款。问题：甲方是否可以推迟交货？乙方是否违约？问题：甲方是否可以推迟交货？乙方
38、是否违约？38十一、十一、合同变更与转让合同变更与转让（一）合同变更（一）合同变更 广义的合同变更，包括合同内容（广义的合同变更，包括合同内容（条款条款）的变更与合同主）的变更与合同主体（体（当事人当事人）的变更。）的变更。（1）合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以）合同内容的变更，是指当事人不变，合同的内容予以改变的现象。改变的现象。（2）合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变）合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改变债权人或债务人的现象。债权人或债务人的现象。我国合同法上的合同变更，是指我国合同法上的合同变更，是指合同内容合同内容的变更，即通常的变更，即通常所谓的狭
39、义的合同变更。所谓的狭义的合同变更。39（二）合同变更的法定形式（二）合同变更的法定形式 1、法定变更、法定变更（单方面依法变更，如不可抗力，但需通（单方面依法变更，如不可抗力，但需通知对方）知对方）2、裁判变更、裁判变更 3、协议变更、协议变更（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力 1、原则上仅向将来发生效力；、原则上仅向将来发生效力；2、仅对变更的部分发生法律效力；、仅对变更的部分发生法律效力；3、不影响当事人要求赔偿的权利。、不影响当事人要求赔偿的权利。40案例分析案例分析 某银行于某银行于1995年年10月月5日向乙公司提供了一年期人民流动日向乙公司提供了一年期人民流动资金贷款，资金
40、贷款，1996年年10月月5日到期。贷款合同订立时，丙公司向日到期。贷款合同订立时，丙公司向贷款银行出具信用保证书，保证期限为贷款银行出具信用保证书，保证期限为1996年年10月月4日到日到1997年年10月月3日，贷款到期后，乙公司没能偿还贷款。日，贷款到期后，乙公司没能偿还贷款。1996年年12月月20日，银行与乙公司签订一份协议，就该贷款的还款事宜作日，银行与乙公司签订一份协议，就该贷款的还款事宜作了安排，约定了安排，约定“还款期限为：乙公司保证在还款期限为：乙公司保证在1997年年5月底清偿月底清偿全部贷款本息全部贷款本息”。1997年年5月底，乙公司没有还款，银行将乙月底，乙公司没有
41、还款，银行将乙公司与丙公司起诉到法院。法院判：公司与丙公司起诉到法院。法院判：乙公司承担还款责任；乙公司承担还款责任；丙公司不承担连带保证责任。丙公司不承担连带保证责任。问题：问题：1996年年12月月20日，银行与乙公司签订的协议属于什么日，银行与乙公司签订的协议属于什么性质？对保证人的保证责任产生什么影响？性质？对保证人的保证责任产生什么影响？41（四）合同转让（四）合同转让 即合同主体的变更，指合同当事人不改变合同关系的即合同主体的变更，指合同当事人不改变合同关系的内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给内容，而依法将其合同中的权利义务的全部或部分转让给第三人的情形。第三人的情
42、形。1、合同转让的必备条件：、合同转让的必备条件：（1）所转让的合同必须有效；）所转让的合同必须有效；（2）合同的债权债务必须具有可转让性；）合同的债权债务必须具有可转让性；（3）合同转让必须经）合同转让必须经受让人受让人的同意；的同意；（4）合同转让必须符合法定的程序要求。）合同转让必须符合法定的程序要求。42（五）合同转让的形式（五）合同转让的形式 1、合同权利的转让、合同权利的转让 又称债权的让与，指在不改变合同内容的基础上，合又称债权的让与，指在不改变合同内容的基础上，合同的债权人依法将其在合同中的权利全部或者部分转让给同的债权人依法将其在合同中的权利全部或者部分转让给第三人的情形。第
43、三人的情形。2、合同义务的转让、合同义务的转让 又称债务的让与，指在不改变合同内容的基础上，债又称债务的让与，指在不改变合同内容的基础上，债权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将权人、债务人通过与第三人订立债务转让协议的形式，将债务人合同义务的全部或者部分转让给第三人承担的情形。债务人合同义务的全部或者部分转让给第三人承担的情形。43 3、合同权利义务的概括转让、合同权利义务的概括转让(权利和义务都转让权利和义务都转让)又称债权债务的概括转移，指合同当事人一方将其在又称债权债务的概括转移，指合同当事人一方将其在合同中的权利义务一并转移给第三人，由第三人概括地继合同中的权利义务一并转
44、移给第三人，由第三人概括地继受合同权利义务的情形。受合同权利义务的情形。（1）协议的概括承受）协议的概括承受 （2）法定的概括承受）法定的概括承受（六）合同转让的效力（六）合同转让的效力 1、合同权利转让的效力、合同权利转让的效力 2、合同义务承担的效力、合同义务承担的效力 3、合同权利义务概括转让的效力、合同权利义务概括转让的效力44 十二、合同权利义务的终止十二、合同权利义务的终止（一）（一）合同终止概述合同终止概述1、概念、概念：指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观：指由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭消
45、灭的情形。的情形。2、原因、原因：A.债务已经按约定履行、债务已经按约定履行、B.合同解除、合同解除、C.债务相债务相互抵消、互抵消、D.债务人依法将标的物提存、债务人依法将标的物提存、E.债权人免除责债权人免除责任、任、F.债权债务同归于一人、债权债务同归于一人、G.法律规定或者当事人约法律规定或者当事人约定终止的其他情况。定终止的其他情况。45 （二）合同的解除（二）合同的解除 1、概念：、概念：指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的指在合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。2、合同解除的种类、合同解除
46、的种类：（1）约定解除：协议解除、约定解除）约定解除：协议解除、约定解除 （2）法定解除：）法定解除：A.因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力致使不能实现合同目的；B.在履行届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为在履行届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为 表明不履行主要债务；表明不履行主要债务；C.当事人一方延迟履行，经催告在合理期限内仍为履行；当事人一方延迟履行，经催告在合理期限内仍为履行；D.当事人一方延迟履行或有其他违约行为致使不能实现合当事人一方延迟履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；同目的；E.法律规定的其他情形法律规定的其他情形思考思考:终止与解除有什么不同终止与
47、解除有什么不同?46案例分析案例分析 2000年年3月月15日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约日，某纺织厂与某服装厂签订一份布料买卖合同，双方约定：由纺织厂于定：由纺织厂于2000年年4月月15日前提供真丝双绉面料日前提供真丝双绉面料1000米，服装厂先付款米，服装厂先付款8万元，并于万元，并于5月月20日将贷款一次性全部支付。日将贷款一次性全部支付。2000年年4月月15日，服装厂通知纺日，服装厂通知纺织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函：因设备老化，按时支付有一定困织厂按合同约定的时间交货，纺织厂回函：因设备老化，按时支付有一定困难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之
48、前上市销售该批真丝服装，难，请求暂缓履行，服装厂因为要抢在夏季到来之前上市销售该批真丝服装，没有同意纺织厂延迟履行的要求。没有同意纺织厂延迟履行的要求。2000年年4月月25日，因纺织厂没有履行合同，日，因纺织厂没有履行合同，服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在服装厂致函纺织厂，要求纺织厂最迟在5月月10日前履行合同，否则解除合同。日前履行合同，否则解除合同。2000年年5月月20日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米日，纺织厂仍未履行合同，服装厂只好从别的渠道用每米90元的价格购买了真丝双绉面料元的价格购买了真丝双绉面料1000米，总价款米，总价款9万元，同时通知纺织厂解万元，同时
49、通知纺织厂解除合同，返还除合同，返还8万元贷款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多万元贷款及利息，并要求纺织厂赔偿误工损失及购买布料多支付的支付的1万元价款。万元价款。2000年年8月月10日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合日，纺织厂要求履行合同，称服装厂解除合同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭同没有征得纺织厂的同意，因而合同没有解除，服装厂应当接受货物。在遭到拒绝后起诉至法院。到拒绝后起诉至法院。问题：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装厂能否要问题：服装厂是否有权解除合同？法院会支持纺织厂的主张？服装厂能否要求损害赔偿？求损害赔偿
50、？47十三、合同违约与争议处理十三、合同违约与争议处理（一）合同违约处理：（一）合同违约处理：1 1、当供应商违约时，要搞清其是违反了条件条款、当供应商违约时，要搞清其是违反了条件条款(主要条款主要条款)还是保证条款还是保证条款(附属条款附属条款)是非常重要的。是非常重要的。如果是违反条件条款，买方有权视合同已解除，同如果是违反条件条款，买方有权视合同已解除，同时有权拒绝继续履行合同，买方可以另行寻找别的时有权拒绝继续履行合同，买方可以另行寻找别的供应商来完成合同，由此增加的成本可作为供应商来完成合同，由此增加的成本可作为“损害损害”获得赔偿（即供应商违约是对条件条款的违反，买获得赔偿（即供应
