1、互联网金融P2P网贷法律风险防范张志伟 律师一二请在这里输入您的主要叙述内容整体概述三请在这里输入您的主要叙述内容请在这里输入您的主要叙述内容 聚焦两会2015年3月5日，国务院总理李克强在政府工作报告中指出，制定“互联网+”行动计划，推动移动互联网、云计算、大数据、物联网等与现代制造业结合，促进电子商务、工业互联网和互联网金融健康发展，引导互联网企业拓展国际市场。回首2014年两会，互联网金融首入两会报告，让互联网金融业界一片欢呼，让野蛮生长的互联网金融产业找到了方向。2015年的两会聚焦在互联网金融监管与健康发展。连续两年的两会热议互联网金融，无疑互联网金融已成为两会热点。此次两会上那些涉
2、及到互联网金融的提案：致公党关于促进我国互联网金融健康发展的提案民建中央关于进一步规范与发展我国互联网金融的提案全国政协委员、永隆银行董事长、招商银行前行长马蔚华关于通过普惠金融缓解中小企业融资难问题的提案网贷平台P2P网贷监管规定 2013年12月18日，上海市网络信贷服务业企业联盟发布全国首个网贷行业自律标准网络借贷行业准入标准，具体确立网络借贷行业经营红线，并积极筹备并参与建立网络借贷服务机构破产隔离机制。2014年8月7日，上海市政府公布关于促进本市互联网金融产业健康发展的若干意见；。意见共20条，其中明确，鼓励有条件的企业发展互联网金融业务；支持互联网金融企业在境内外多层次资本市场上
3、市(挂牌)等。2014年-2015年初，银监会就提出了三项监管意见：2014年4月提出P2P网贷平台经营的四条红线2014年9月提出网贷行业监管的十大原则2015年1月提出互联网金融监管八大建议监管意见2014年4月21日，银监会提出四条红线：一是要明确平台的中介性；二是明确平台本身不得提供担保；三是不得搞资金池；四是不得非法吸收公众存款。P2P2014年9月27日银监会提出P2P网贷行业监管有十大原则：1.P2P的发展要坚持业务本质，不得建资金池。2.落实实名制原则，资金流向要清晰。3.P2P要清晰业务边界，区别于其他法定金融业务，打击冒名非法经营。4.P2P要有行业门槛。5.贷款人和投资人
4、的资金要进行第三方托管，不能以存管代替托管。6.P2P自身不担保，引入的担保机构要有资质，不能承担过多担保倍数。7.要有明确的收费机制，力求长期的发展，不能盲目追求高收益。8.应充分进行信息披露，既要披露自身和运营信息，也要进行风险提示。9.要加强行业自律组织的建设、推动行业标准化和信息共享，打击伪P2P。10.坚持小额化、普惠金融、支持个人和小微企业。监管十大原则2015年1月14日，银监会对互联网金融监管提出了八大建议：1、创新监管2、适度监管3、分类监管4、协同监管5、互联网金融应当遵守金融法律法规的规则6、互联网金融应围绕实体经济的需要进行创新7、信息要充分披露8、金融消费者的权益保护
5、应处于核心位置P2P网贷2014年8月7日，上海市政府公布关于促进本市互联网金融产业健康发展的若干意见。意见共20条，其中明确，鼓励有条件的企业发展互联网金融业务；支持互联网金融企业在境内外多层次资本市场上市(挂牌)等。最新规定 第二部分 P2P网贷运作基础法律原理分析P2P网贷P2PP2P平台P2P概述P2P网贷 借贷关系的成立需要具备两个条件：1、形成借款合约 2、需要资金交付借贷关系的成立 P2P交易的核心问题：资金如何流转 思考：民间借贷中，在资金流转环节经常出现的问题？投资人在投资之前需要充值，投资人充值后，投资人的钱去哪了？P2P网贷的资金如何流转？P2P平台P2P平台收款、付款、
6、资金管理充值（投资）（本息）提现（放款）提现（还款）充值投资人借款人l P2P平台：满足P2P平台资金收、付、管理需求l 投资人、借款人：满足充值、提现需求 最为原始的资金流转方式 资金流转投资人A平台老板个人账户借款人账户投资人B投资人C充值 这种资金流转模式下，中间账户（平台老板的个人账户）形成了资金池。什么是资金池？资金流转投资人借款人投资借款P2P在第三方支付开设的商户帐户 P2P平台资金收付托管通道型模式充值提现投资人借款人投资借款投资人第三方支付用户帐户借款人第三方支付用户帐户 P2P第三方支付商户帐户第三方支付账户体系佣金佣金资金定向划拨（投资/还款）P2P平台充值/提现充值/提
7、现资金收付托管资金托管模式 思考：通道型和托管型模式的区别？思考 通道型-第三方支付投资人 甲投资人 乙投资人 丙第三方支付机构 借款人张三投资人 丁投资人 戊10万2万2万 2万2万2万 思考：投资人如何举证证明其将投资款支付给了借款人？思考 问题：在第三方支付资金托管模式下，平台是否能在未经投资用户授权的情况下动用投资用户的资金？资金托管 2015年2月10日，中国民生银行推出了P2P资金托管业务并举办了“网络交易平台资金托管系统”发布会，该系统是民生银行专为P2P等网络交易平台提供的集实名验证、支付结算、资金托管、余额理财等多项功能为一体的综合性金融服务平台，是业内首家由总行统一开发的、
8、通过全程电子化的系统对接方式，为市场参与者及网络交易平台提供资金托管的银行。资金托管 借贷关系的成立需要具备两个条件：1、形成借款合约 2、需要资金交付借贷关系的成立 平台里涉及的大量的合同，大部分签订形式都是采用的电子合同。思考：平台一般都签哪些合同？这些电子合同有效么？问题：电子合同效力目前，很多平台在对外宣传电子合同效力时，经常会引用的法律是：合同法第十条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同法第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和
9、电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”平台由此对外宣传，平台上签订的电子合同是有效的。事实果真如此么？电子合同第五条 符合下列条件的数据电文，视为满足法律、法规规定的原件形式要求：(一)能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用；(二)能够可靠地保证自最终形成时起，内容保持完整、未被更改。电子签名法的两个重要作用 一：解决数据电文原件形式，规定了满足一定条件的数据电文具有和纸质文件同等法律效力，不得因采取数据电文形式而否认其证据效力。二：解决可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力，规定了可靠电子签名的条件。第十三条 电子签名同时符合下列条件的，视为可靠的电子签名：（一）电子签名
10、制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；（二）签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；（三）签署后对电子签名的任何改动能够被发现；（四）签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。当事人也可以选择使用符合其约定的可靠条件的电子签名。第十四条 可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。法律效力 目前 P2P 平台上各方签署的电子合同数据只是普通的数据电文，不具备法律效力，如何保证平台上签署的电子合同具有法律效力？简单来说，电子合同是否生效取决于三个条件：1、能够确定签约主体 2、电子合同的内容不可被更改 3、确定电子合同的签约时间 延伸的问题：签订纸质版协议需要注意的几个地方
11、？电子合同TSATSA用于解决数据电文原件形式、法律效力数字证书CA CA 用于解决可靠电子签名、身份认证可信电子合同解决电子签名法中数据电文原件形式两个基础服务设施：可信电子合同一站式服务介绍数字证书就是互联网通讯中标志通讯各方身份信息的一系列数据，提供了一种在Internet上验证您身份的方式，其作用类似于司机的驾驶执照或日常生活中的身份证。数字证书是由权威机构-CA机构，又称为证书授权（Certificate Authority）中心发行的，人们可以在网上用它来识别对方的身份。数字证书是一个经证书授权中心数字签名的包含公开密钥拥有者信息以及公开密钥的文件。中国金融认证中心（简称CFCA）
12、：爱投资、花果金融、积木盒子天威诚信：信投在线、宜信数字证书一方认证：两方认证：四方认证：数字证书(CA)个人数字证书申请表采用两方认证的平台：爱投资、花果金融、积木盒子等数字证书数字证书四方认证的难点:投资人如何CA认证？Web 服务器证书数字证书数字证书 中国科学院国家授时中心(NTSC)(NTSC)位于我国临潼，承担着我国的标准时间的产生、保持和发播任务，是国家不可或缺的基础性技术工程，是我国唯一法定时间源。为我国各领域提供基准时间服务。国家授时中心介绍可信时间戳是由权威可信时间戳服务中心签发的一个能证明数据电文(电子文件）在一个时间点是已经存在的、完整的、可验证的，具备法律效力的电子凭
13、证，可信时间戳主要用于电子文件防篡改和事后抵赖，确定电子文件产生的准确时间。可信时间戳服务的本质是将用户的电子数据的Hash值和权威时间源绑定，在此基础上通过时间戳服务中心数字签名，产生不可伪造的时间戳文件。可信时间戳纸质合同单证具有法律意义上的原件形式，根据民事诉讼法和合同法等规定是具有法律效力的。电子合同在采取了有效的保障手段后，具有电子签名法所规定的原件形式的要求，是保障电子合同、单证法律效力的基础。可信电子合同的法律效力PDF电子合同签订流程发送乙方处数字签名并申请时间戳获得包含时间戳、有效数字签名具有法律效力的电子合同 甲方处数字签名并申请时间戳生成pdf格式的电子合同获得包含时间戳
14、、有效数字签名具有法律效力的电子合同通过电子邮件、ERP等进行传递、保存、管理PDFPDF可信电子合同签订流程 电子数据可以被修改、覆盖的特点使各方当事人的都处与权利不能被有效认定和保障的危险当中。目前，如何才能够使电子合同具备法律效力，也成为很多平台研究的课题。思考：平台如何应对没有CA认证和时间戳的情况？电子合同案例分析网站注册服务协议的纠纷来云鹏诉北京四通利方信息技术有限公司服务合同纠纷案原告来云鹏因与被告北京四通利方信息技术有限公司（新浪网）发生服务合同纠纷，向北京市海淀区人民法院提起诉讼。注册协议案例分析原告诉称：2001年4月22日，我通过互联网在四通利方公司所属的新浪网上注册为会
15、员，并根据注册时点击成立的新浪网北京站服务条款，使用网站提供的50兆容量的“免费邮箱”服务。2001年8月2日，新浪网通知所有用户，于9月16日零时将“免费邮箱”的容量从50兆缩减至5兆。原告认为：新浪网不顾其承诺和信誉，在未经会员同意的情况下，擅自变更电子邮箱服务，压缩“免费邮箱”的容量，构成了违约。请求判令被告继续履行承诺提供50兆容量“免费邮箱”的服务。原告观点新浪网北京站服务条款 中的“服务条款的修改和服务修订”规定：“新浪网有权在必要时修改服务条款，新浪网服务条款一旦发生变动，将会在重要页面上提示修改内容。如果不同意所改动的内容，用户可以主动取消所获得的网络服务。如果用户继续享用网络
16、服务，则视为接受服务条款的变动。新浪网保留随时修改或中断服务的权利，不需对用户或第三方负责。”法院观点法院认为：新浪网北京站服务条款作为双方确认的信息服务合同，对双方当事人的权利和义务作了具体的约定，该服务条款虽然属于格式条款被告在提供电子邮件免费服务时，没有对原告来云鹏进行欺骗或者隐瞒，也没有加重原告来云鹏的义务和责任，不影响双方有关信息服务权利和义务合同约定的效力。法院认为：“免费邮箱”电子邮件服务是四通利方公司所属新浪网自愿单方面无偿提供的一项服务，应认定四通利方公司有权根据服务条款对此进行合理的变更。新浪网在将“免费信箱”由原50兆容量调整为5兆前，已事先在网站的重要页面上作出声明，履
17、行了服务条款中的说明和提示义务，其行为应该是合法有效的，不构成违约。法院观点将平台电子证据进行固化的重要性。注册流程投资流程用户注册协议电子证据固化第三部分：P2P平台与担保方合作的问题P2P网贷51担保+P2P在实践中，P2P平台为了提高借贷双方成交效率，越来越多的平台引入了担保方(担保公司、小贷公司).一方面，通过担保方的介入，可以为平台增信；另一方面，平台可以为小贷公司或担保公司的借款项目提供资金来源。思考：在双方合作过程中，各自的担忧是什么？P2P引入担保方 担保公司与平台签订一份框架性合作协议，约定：担保公司为平台发布的借款人的借款项目提供担保。思考：担保公司的这种框架性约定是否有效
18、？框架性担保合作协议 担保公司针对平台发布的某借款项目，出具一份担保函，该函主要内容为：本担保公司同意为借款人张三通过网贷平台发布的借款编号为xx的借款项目所对应的投资人提供担保责任。思考：如果未来该借款人违约，可否凭该担保函要求担保公司承担担保责任？具体项目出具担保函如果借款人违约，担保公司如果承担担保责任思考：担保公司如何承担担保责任？担保公司如何支付向投资人资金？担保公司如果选择的合作平台不正规，会给自己带来什么后果？担保公司案例分析：借款人张三通过某网贷平台向多个投资人借款10万，某担保公司提供担保。后来借款人张三违约，担保公司承担担保责任，向投资人代偿。担保公司承担担保责任后，向法院
19、起诉，向借款人张三追偿。担保公司能胜诉么？P2P网贷案例 P2P+担保投资人 甲投资人 乙投资人 丙平台 借款人张三投资人 丁投资人 戊10万2万2万 2万2万2万担保公司如果想胜诉，必须满足以下条件：1、借款人张三与每个投资人存在借贷关系；2、借款人张三申请担保公司为其提供担保，且担保公司同意为其提供担保；3、担保公司已经向投资人履行了担保责任。担保公司能证明这三层法律关系么？案例案例：借款人张三想通过某网贷平台申请借款，担保公司提供担保，但是担保公司要求张三将其房屋抵押给担保公司做反担保。张三同意，于是在平台发布该借款项目之前，张三和担保公司一同去房管局办理房屋抵押登记手续。没有想到，房管
20、局无法办理房屋抵押登记。思考：是什么原因无法办理抵押登记？如实践中是何解决这个问题呢？抵押遇到的问题1、虚假债权人2、半真半假3、事后备案法4、保证金质押法5、最高额抵押法分析以上方式的利弊P2P网贷如何办理抵押登记？平台对借款项目的审查：打铁还需自身硬对借款项目的风控能力体现了一个平台的核心竞争力P2P平台风控能力红岭创投1亿坏账风险是怎么暴露的？2014年8月28日，P2P网贷平台“红岭创投”官方发布消息称，由于近期广州纸业“地震”，多家民企老板集体失联，红岭创投受到牵连，总共涉及借款单位4家，资金高达1亿元。广州翠月纸业3000万2014年09月13日到期广州琳烽信纸业2500万2014
21、年10月30日到期广州鸣瑞贸易2500万2014年10月18日到期广州金山联纸业2000万2014年11月12日到期红岭创投坏账风波近日深陷“千万资金逾期”旋涡的贷帮网此刻也站在行业舆论的风口浪尖处，在坚持对逾期项目“不兜底”的争议中困心衡虑。贷帮逾期风波 目前很多的平台发布的借款项目中，借款人是公司，而非自然人。这已经突破了传统的P2P模式，即个人对个人。实践中的一些平台发布的借款主体是企业借款？这种模式有什么风险？借款人是企业的问题最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复的规定，公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下
22、列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（四）其他违反法律、行政法规的行为。借款人是企业的问题 企业借款模式 1、企业是借款人，法定代表人提供担保 2、企业和法定代表人作为共同借款人借款人是企业的问题如果借款人涉嫌非法集资，那么平台有什么风险？2014年3月25日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见意见第四条规定：关于共同犯罪的处理问题为他人向社会公众非法吸收资金提供帮助，从中收取代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，构成非法集资共同犯罪的
23、，应当依法追究刑事责任。能够及时退缴上述费用的，可依法从轻处罚；其中情节轻微的，可以免除处罚；情节显著轻微、危害不大的，不作为犯罪处理。借款人非法集资问题2011年1月4日施行的最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条 违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等
24、方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。非法集资第三条 非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；（二）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的；（三）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的；（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。量刑起征
25、点思考：企业法人分支机构可以成为保证人吗？公司是否可以对外提供担保？最高额抵押与查封的对抗问题？抵押权和租赁权并存如何处理？第四部分 网贷平台代偿与追偿代偿与追偿 思考：借款项目出现逾期后，如果担保公司没有及时承担担保责任或拒绝承担担保责任，平台如何处理？平台刚性兑付的悖论 平台可否以原告的身份起诉债务人？平台主动代偿后，可否去向债务人以及担保公司追偿？代偿与追偿P2PP2P平台P2P概述P2P网贷 平台以原告的身份起诉借款人的条件：1、必须是债权的权利人 2、收购投资人的债权 3、归集投资人的债权代偿与追偿平台设置“风险准备金”1、平台承诺提供本金保障，不明确以风险准备金作为全部偿付来源；2
26、、平台承诺赔付金额完全限定于风险准备金范围内；3、平台设定赔付规则，风险准备金只对符合赔付规则的投资人进行赔付；4、平台对外不承诺赔付，但是如果出现借款人违约且情况严重时，平台主动用风险准备金进行赔付。5、风险准备金的来源以及所有权性质？平台自身担保平台收购投资人的债权问题点分析平台主动代偿后的追偿权问题分析 平台自身担保案例分析：P2P行业催收第一案宣判，点融网起诉“老赖”获胜诉思考：如何通过归集债权使平台具备原告主体身份？代偿与追偿 2013年7月8日，被告李臣明通过点融网与80多人达成了借款协议。双方约定，以21.99%的年利率、等额本息的还款方式，由80多人借款给李臣明共50万元。而吴
27、根花、上海清川塑胶制品有限公司签订保证合同，对李臣明的还款义务承担连带责任。但是，在仅仅支付了两个月的本息，被告李臣明就开始拒绝继续还款。点融网的催收团队在进行持续催收无效之后，决定将被告告上法庭。点融网案件点融网借款协议：为集中维护各出借人权利，如借款人出现逾期还款90天，或借款人在逾期后出现逃避、拒绝沟通或拒绝承认欠款事实等恶意行为的，全体出借人一致同意将本协议项下债权无偿转让给居间服务人，由居间服务人统一向借款人追索。但因借款人失踪或还款能力丧失等原因导致债权的追索不能实现或部分不能实现的，本协议项下债权经居间服务人书面通知出借人后重新转让还给出借人。点融网案例 最终，法院判决，被告除了
28、需全部偿还所拖欠得借款本金424045.81元，还需支付从2013年9月9日起计的、年利率21.99%的利息和日万分之五计的罚息。此外，被告还需要向点融网支付违约金84809.16元，以及律师费用和其它全部诉讼费用。本案中的担保人承担连带责任。点融网案例附加条款：温州翼龙贷经济信息咨询有限公司作为平台管理方，为借贷双方提供金融对接管理服务。当借款人逾期超过30天未还款时，翼龙贷网将由系统自动发布债权转让通知。如放款人在10日内未撤销债权转让的，由翼龙贷网系统自动完成债权收购。在此期间的逾期债权转让，除本平台外，其他投资人不能进行债权购买，同时系统会进行自动拦截。逾期后按上述时间，由系统自动发布
29、的债权转让，翼龙贷网自动收购完成的，不收取2%的债权转让服务费。翼龙贷借款合同借款人还款问题分析延伸问题：还款资金流向问题分析代偿与追偿问题 思考（催款工具的使用）:电子邮件证据效力 录音证据效力 EMS取证分析第五部分P2P产品涉及的法律分析P2P网贷债权转让产品目前绝大部分P2P平台都设计了债权转让产品。两大类债权转让产品：1、专业放款人线下形成的债权在平台进行转让2、投资人将自己的债权在平台上进行转让债权转让 债权转让是否合法？债权转让是否涉嫌“资金池”问题？债权转让与抵押权转让的问题？债权转让人是否是先获取债权再转让债权？债权转让人是否基于已经形成的债权债务关系。（专业放款人模式）债权
30、转让模式中的“金额拆分”与“期限拆分”有何区别？债权转让是否需要通知“债务人”？担保方是否对新的债权人承担担保责任？投资人转让债权如何证据保存？债权转让债权转让模式是否涉嫌“资金池”的问题分析债权转让债权转让模式的监管趋势：（1）投资人作为债权受让人，在受让债权后与债务人直接对应，债权让与人最多承担了担保责任，而作为整个债权转让链条协调管理人的P2P平台没有自身信用介入，只存在一类债权债务关系和一类债权转让关系；（2）投资人作为债权受让人，获取的还款和利息直接由债务人承担支付，P2P平台和债权让与人只是发挥协助作用；（3）同一债权让与人可以分割转让多笔债权给不同的债务人，但哪些债权受让人对那些
31、债务仍然应当是明确的。债权转让P2P平台其他产品业务创新P2P与金融资产交易所结合分析P2P与票据结合分析P2P与商业保理结合结合分析P2P与房地产公司的业务结合分析P2P与产业链金融的业务结合分析P2P业务创新 P2P与房地产结合 2014年9月11日，搜狐焦点携手搜易贷联合发布首款在线金融产品“焦点首付贷”，该产品最高可给予买房人所购楼盘总价20%的首付贷款，通过申请的购房人只需10%的首付款就可以满足购房需求。同时，目前优惠期内，其一年期的贷款年利率仅为6.5%。业务创新 金银猫平台票据理财产品自2013年11月21日第1期银企众盈项目投放至今，金银猫平台已经累计投放3600余期银企众盈
32、票据贷产品，其中已还款项目为1574期，历史坏账数为0，平均每天平台都会投放并成交项目近30期，成功购买的人数日均约400人。业务创新 交易结构第一份文件是质押借款协议，协议中的甲方为出借人，也就是在金银猫平台注册投资的投资人；乙方为借款人，也就是利用这张票据进行融资的借款公司；丙方为上海金银猫金融服务有限公司。根据借款协议中的条款，投资人和融资企业之间形成的是一种借贷关系，借款的本金数额即投资者此次的投资金额，年化利率固定，即购买前在网页中看到的每个产品对应利率。协议中还载明，借款将被用于融资人的日常经营，还款资金来源为融资人的自有资金，并以银行承兑凭证作为质押担保，所有在此项目中向融资人提
33、供借款的投资人均成为质权人。业务创新第二份文件是委托协议，委托人即投资人，受托人是上海金银猫金融服务有限公司。协议中规定，委托事项包括：代为办理汇票质押手续、代为接受质押票据、代为委托银行验证票据真伪、代为保管票据、代为行使和主张票据收益权等。而对于质押票据的真实性、合法性、有效性、出质人前手间交易真实性，及承兑人、背书人、被背书人的任何瑕疵、风险，受托人不承担任何责任。业务创新第六部分：股权众筹？股权众筹众筹类型众筹类型 运营平台合法合规性风险1AB 非法吸收公众存款的风险A A根据2010年12月最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释，违反国家金融管理法律规定，向社
34、会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。法律条文 非法发行证券的风险B B最高院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释第六条 未经国家有关主管部门批准，向社会不特定对象发行、以转让股权等方式变相发行股票或者公司、企业债券，或者向特定对象发
35、行、变相发行股票或者公司、企业债券累计超过200人的，应当认定为刑法第一百七十九条规定的“擅自发行股票、公司、企业债券”。构成犯罪的，以擅自发行股票、公司、企业债券罪定罪处罚。法律条文股权众筹：投资者对项目或公司进行投资，获得其一定比例的股权。2014年上半年股权类众筹事件430起，募集金额15563万元，此类项目以初创期企业为主，所以投资阶段主要为种子期和初创期。股权众筹1、投资人直接成为目标公司的股东 2、代持股的方式 两种方式的优劣股权众筹普 通 合 伙 人（GP）有 限 合 伙 人 甲（LP）有限合伙人乙有限合伙人丙有限合伙人丁有限合伙企业管理人被投资企业对外股权投资1、如何设立有限合
36、伙企业？（1）设立方式（2）投资人在合伙企业成立文件上签字的问题（3）投资人如何出资的问题 投资人出资上限 第三方支付 or 银行托管股权众筹2、谁来做管理人？3、被投资企业如何财务公开？4、是否有必要签订对赌协议？5、投资人如何退出？6、是否有必要强制退出条款？（未来如果有第二轮投资、第三轮投资者进入）股权众筹优先分红权、清算优先权、优先认购权、优先购买权赎回权、共同出售权、强制随售权、反稀释保护、保护性条款、信息权、购股权基于业绩的调整条款、股权激励、创始人锁定、可转换债、雇用合同和非竞争协议优先权条款特殊权利要求特殊机制安排股权质押、托管、投票代理权自动执行条款投资协议中特殊条款的约定国
37、务院总理李克强11月12日主持召开国务院常务会议，强调采取十大有力措施，缓解企业融资成本高和融资难的问题，其中互联网金融、众筹列入其中。股权众筹2014年12月18日，证券业协会起草了私募股权众筹融资管理办法（试行）（征求意见稿），对股权众筹融资进行自律管理，以促进我国股权众筹行业健康发展。股权众筹关于股权众筹平台 1、平台的准入条件较为宽松第七条【平台准入】股权众筹平台应当具备下列条件：（一）在中华人民共和国境内依法设立的公司或合伙企业；（二）净资产不低于500万元人民币；（三）有与开展私募股权众筹融资相适应的专业人员，具有3年以上金融或者信息技术行业从业经历的高级管理人员不少于2人；（四）
38、有合法的互联网平台及其他技术设施；（五）有完善的业务管理制度；（六）证券业协会规定的其他条件。股权众筹平台事后备案管理第十六条【备案文件】股权众筹平台应当在设立后5个工作日内向证券业协会申请备案，并报送下列文件：（一）股权众筹平台备案申请表；（二）营业执照复印件；（三）最近一期经审计的财务报告或验资报告；（四）互联网平台的ICP备案证明复印件；（五）股权众筹平台的组织架构、人员配置及专业人员资质证明；（六）股权众筹平台的业务管理制度；（七）股权众筹平台关于投资者保护、资金监督、信息安全、防范欺诈和利益冲突、风险管理及投资者纠纷处理等内部控制制度；（八）证券业协会要求的其他材料。股权众筹众筹项目
39、备案第二十二条【报送融资计划书】股权众筹平台应当在众筹项目自发布融资计划书之日起5个工作日内将融资计划书报市场监测中心备案。股权众筹股权众筹平台禁止行为：第九条【禁止行为】股权众筹平台不得有下列行为：（一）通过本机构互联网平台为自身或关联方融资；（二）对众筹项目提供对外担保或进行股权代持；（三）提供股权或其他形式的有价证券的转让服务；（四）利用平台自身优势获取投资机会或误导投资者；（五）向非实名注册用户宣传或推介融资项目；（六）从事证券承销、投资顾问、资产管理等证券经营机构业务，具有相关业务资格的证券经营机构除外；（七）兼营个体网络借贷（即P2P网络借贷）或网络小额贷款业务；（八）采用恶意诋毁
40、、贬损同行等不正当竞争手段；（九）法律法规和证券业协会规定禁止的其他行为。股权众筹融资者第十一条【融资者范围及职责】融资者应当为中小微企业或其发起人，并履行下列职责：（一）向股权众筹平台提供真实、准确和完整的用户信息；（二）保证融资项目真实、合法；（三）发布真实、准确的融资信息；（四）按约定向投资者如实报告影响或可能影响投资者权益的重大信息；（五）证券业协会规定和融资协议约定的其他职责。股权众筹融资者禁止行为：第十三条【禁止行为】融资者不得有下列行为：（一）欺诈发行；（二）向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益；（三）同一时间通过两个或两个以上的股权众筹平台就同一融资项目进行融资，在股权
41、众筹平台以外的公开场所发布融资信息；（四）法律法规和证券业协会规定禁止的其他行为。融资者不得公开或采用变相公开方式发行证券，不得向不特定对象发行证券。融资完成后，融资者或融资者发起设立的融资企业的股东人数累计不得超过200人。股权众筹合格投资者第十四条【投资者范围】私募股权众筹融资的投资者是指符合下列条件之一的单位或个人：1、投资单个融资项目的最低金额不低于100万元人民币的单位或个人；2、金融资产不低于300万元人民币或最近三年个人年均收入不低于50万元人民币的个人。上述个人除能提供相关财产、收入证明外，还应当能辨识、判断和承担相应投资风险；3、其他.股权众筹关于股权众筹融资的非公开发行性质
42、一是投资者必须为特定对象，即经股权众筹平台核实的符合管理办法中规定条件的实名注册用户；二是投资者累计不得超过200人；三是股权众筹平台只能向实名注册用户推荐项目信息，股权众筹平台和融资者均不得进行公开宣传、推介或劝诱。股权众筹115股权众筹2014年12月26日，事情出现转折。证监会新闻发言人张晓军澄清称，公众对该规则的理解可能存在误区，上述管理办法针对的是私募股权众筹行业，投资者适当性制度是私募市场的基础性制度。他透露，以公开发行方式开展股权众筹融资的相关政策正在研究当中。116金融工具的应用第七部分：如何利用金融工具获得资金场外交易市场：新三板信托资产证券化117新三板小贷公司如何利用场外
43、交易市场盘活不良贷款？全国中小企业股份转让系统（北京新三板）上海股权托管交易中心天津股权交易所重庆股份转让中心武汉股权托管交易中心国内主要OTC市场介绍国内主要OTC市场其他区域或层级的OTC市场119新三板简介市场简介经营宗旨公司简介市场全称：全国中小企业股份转让系统有限责任公司市场简称：全国股份转让系统（NEEQ）市场性质：经国务院批准设立、中国证监会监管下的全国性证券场外市场运营机构：全国中小企业股份转让系统有限责任公司 2012年9月20日，公司在国家工商总局注册成立，注册资本30亿元。上海证券交易所、深圳证券交易所、中国证券登记结算有限责任公司、上海期货交易所、中国金融期货交易所、郑
44、州商品交易所、大连商品交易所为公司股东单位。坚持公开、公平、公正的原则，完善市场功能，加强市场服务，维护市场秩序，推动市场创新，保护投资者及其他市场参与主体的合法权益，推动场外交易市场健康发展，促进民间投资和中小企业发展，有效服务实体经济。u拓宽融资渠道u 银行贷款融资u 股权质押融资u 中小企业私募债融资u 股权融资：新三板目前已建立以“小额、快速、灵活”为主要特色的普通股发行制度，挂牌公司股票发行以事后备案为基础，不设财务条件，也不限制发行间隔。服务机构：主办券商（保荐机构）、律师事务所、会计师事务所 等专业中介机构作为企业挂牌的服务商，为企业提供金融、法律、财务相关专业服务；120 新三
45、板挂牌条件根据全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）第2.1条之规定，股份有限公司申请股票在全国股份转让系统（以下简称为新三板）挂牌条件为：1、依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算；2、业务明确，具有持续经营能力；3、公司治理机制健全，合法规范经营；4、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规；5、主办券商推荐并持续督导；6、全国股份转让系统公司要求的其他条件。新三板挂牌流程及时间尽职调查挂牌交易方案论证1-21-2个月股份改制2-32-3个月全国股转公司审查证监会核准2 2个月尽职调查1-21-2个月选定中介拟
46、挂牌企业了解新三板审计评估业务计划激励机制评估报告审计报告公司设立完成挂牌编制挂牌备案材料企业决策挂牌新三板公司战略组织结构法律意见书挂牌后定向融资及持续的信息披露选定中介n 企业从选定中介开始，整体挂牌时间一般需要6个月左右阿里小贷尝试与信托公司合作拓宽融资渠道2012年6月，重庆阿里小贷通过山东信托发行了阿里金融小额信贷资产收益权投资项目集合信托计划，向社会募集资金2亿元。9月，重庆阿里小贷再次通过发行阿里星2号集合信托计划，向社会募集资金1亿元。这等于为阿里小贷新增了3亿元可供贷款资金。小贷+信托收益权资产收益权，是指通过法律文件约定其权利内容并能独立于基础资产或权利交易的一项财产性权利
47、。“资产收益权”本身并非法定权利，而是由交易双方根据基础权利和交易需要创制的一项协定权利。合同法第一百三十二条规定，“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定”。目前法律、行政法规未禁止或限制特定资产收益权交易，使得该业务一直游离于法律边缘的“灰色地带”。小贷+信托信托公司投资结构图 购买小贷收益权设立管理阿里小贷信托计划社会公众认购信托产品支付对价信托公司现金流转移分配收益银监会监管阿里小贷对淘宝商户未来的应收账款但由于信托计划的私募性质，融资规模受到限制，另外，信托的融资成本也比较高，显然难以满足阿里金融更大发展的需求。资产证券
48、化应是阿里巴巴解决资金来源的最佳渠道。资产证券化由于可采取公募，且发行的产品是标准化、高流通性的证券，投资者众多，因此可进行大规模融资，且融资成本也比信托计划要低得多。2013年3月份，阿里巴巴联合东方证券公司设计的“阿里巴巴1号”资 产证券化产品获得证监会批准，一共分10期发行，累计发行规模上限50亿元；资产证券化证券公司资产证券化结构图 基础资产出售设立管理阿里小贷专项资产管理计划投资者认购支付对价证券公司现金流转移分配收益证监会审批阿里小贷对淘宝商户的收益权阿里小贷的年化贷款利率在18%到21%，而资产证券化产品的预期收益率在6%左右，除掉各种资产证券化操作费用，即使从出售的贷款组合中，
49、阿里金融也能获得可观收益。资产证券化+P2P重庆金交所案例分析小额贷款公司资产收益权凭证2011年7月19日，重庆金交所首只小贷资产收益权凭证上线地方金融资产交易所上海松江骏合小额贷款股份有限公司2012年第一期小贷资产收益权。承销商：重庆宝煜保理有限公司担保方：重庆进出口信用担保有限公司产品期限：6个月转让规模：人民币3,000万元。资产包本金余额：4500万预期收益率：本产品预期年化收益率为7.0%举例分析Ppmoney 与深圳联交所合作 开发出小贷资产权益项目安稳盈系列产品PPmoney平台通过线上平台将小贷资产收益权转让给投资人，标的到期后，投资人从小贷公司的回购款中获取回报。整个交易
50、过程，处于有资质的产权交易所监管下，交易所对资产包和投资者权益进行登记和托管，对相关资金账户做出监控，并最终监督本息的分配PPmoney 举例分析深圳联交所托管公告信息深圳联交所成交公告信息风控措施：今天的讲座就到这里，谢谢大家！希望以后有机会再做探讨 张志伟律师结语 资金交付三环节：付款 收款 还款（思考：预扣息问题、管理费与居间费）出借人借款人资金支付还款出借人出借人的朋友借款人委托资金交付思考：担保公司如果代偿的话，将代偿资金交付给谁？出借人借款人朋友借款人付款指示资金交付思考：如果还款流向发生错误，有什么后果？签订合同需要注意的几个地方 对合同主体的审查 (案例分析)合同编号（确保唯一
