1、第三章第三章 商事组织法商事组织法 商事组织：能够以自己名义从事商事组织：能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的营利性活动，并具有一定规模的经济组织经济组织公司公司合伙企业合伙企业个人企业个人企业第一节第一节 个人企业个人企业 一个自然人投资，财产为投资人个一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体业债务承担无限责任的经营实体一一.个人企业基本特征个人企业基本特征 投资主体：自然人，一人独资投资主体：自然人，一人独资 以个人财产为限承担无限责任以个人财产为限承担无限责任 不具有独立法人资格不具有独立法人资格 无
2、最低资本出资要求，设立方便无最低资本出资要求，设立方便 所有权与决策权统一所有权与决策权统一 无无“法人所得税法人所得税”二二.个人企业优点个人企业优点三三.个人企业缺点个人企业缺点 无限清偿责任无限清偿责任风险风险 融资能力融资能力 投资者个人素质至关重要投资者个人素质至关重要案例：个人独资企业的无限责任案例：个人独资企业的无限责任 深海商行是一家个人独资企业，出资人陈深海商行是一家个人独资企业，出资人陈某拥有私人住宅某拥有私人住宅3套。由于经营不善，陈某套。由于经营不善，陈某决定解散商行，清算商行现有资产后陈获决定解散商行，清算商行现有资产后陈获现金现金20万元。陈某随即通知商行债权人林万
3、元。陈某随即通知商行债权人林某（拥有某（拥有35万债权，且无担保债权），将万债权，且无担保债权），将20万元偿还给林某后，表示债务人是深海万元偿还给林某后，表示债务人是深海商行，其全部资产已用来清偿债务，现商商行，其全部资产已用来清偿债务，现商行已解散，其对外欠债也自行消灭，拒绝行已解散，其对外欠债也自行消灭，拒绝偿付林某余下的偿付林某余下的15万元债务。万元债务。林某无奈之下于林某无奈之下于6月月10日向法院提起诉讼，日向法院提起诉讼，主张剩余的主张剩余的15万元债务，并要求变卖陈某万元债务，并要求变卖陈某的住宅，并将变卖所得清偿其债权。的住宅，并将变卖所得清偿其债权。案例：个人独资企业的无
4、限责任案例：个人独资企业的无限责任1.陈某主张深海商行已以其全部资产对外陈某主张深海商行已以其全部资产对外承担责任，现深海商行已解散，其对外承担责任，现深海商行已解散，其对外债务自行消灭，该主张是否成立？债务自行消灭，该主张是否成立？2.林某的诉讼请求是否成立？林某的诉讼请求是否成立？分析分析 关键：明确个人独资企业非法人资格关键：明确个人独资企业非法人资格及其责任形式及其责任形式l 个人独资企业资产只是企业投资人财产的一个人独资企业资产只是企业投资人财产的一部分部分l 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任，而不是以出资为限承担有限责任任，而不是以出资
5、为限承担有限责任 分析分析 个人独资企业深海商行解散，债务没有随个人独资企业深海商行解散，债务没有随之消灭之消灭 陈某应以个人财产向林某偿还债务陈某应以个人财产向林某偿还债务林某要求拍卖陈某房产的主张林某要求拍卖陈某房产的主张是否成立？是否成立？分析分析 如果陈某个人所有的其他流动财产足以偿如果陈某个人所有的其他流动财产足以偿还对林某的债务，则不必变卖其房产还对林某的债务，则不必变卖其房产 如果陈某的房子是夫妻共有，则必须对房如果陈某的房子是夫妻共有，则必须对房屋进行析产，仅以陈某的个人财产部分偿屋进行析产，仅以陈某的个人财产部分偿还债务还债务个人财产个人财产具体问题具体问题 在实务中，通常不
6、能仅局限于个人独在实务中，通常不能仅局限于个人独资人的无限责任来考虑，往往涉及其资人的无限责任来考虑，往往涉及其他因素：他因素：个人财产与家庭财产的关系个人财产与家庭财产的关系 是否为共同财产是否为共同财产 是否存在转移或隐匿财产是否存在转移或隐匿财产 是否存在担保等是否存在担保等第二节第二节合伙法合伙法The Partnership Act一一.合伙及合伙企业法概述合伙及合伙企业法概述Partnership两个或两个以上两个或两个以上的合伙人为经营共的合伙人为经营共同事业，同事业，共同投资，共享利润共同投资，共享利润以及以及共同承担风险共同承担风险而组成的而组成的营利性组织营利性组织 集体决
7、策集体决策共同管理共同管理（一）合伙企业的优点（一）合伙企业的优点 设立手续简单设立手续简单 风险和责任相对分散风险和责任相对分散 无须缴纳企业所得税无须缴纳企业所得税 经营管理上的自主性和灵活性经营管理上的自主性和灵活性（二）合伙企业的缺点（二）合伙企业的缺点l 资金和企业信用的限制资金和企业信用的限制l合伙人的连带责任合伙人的连带责任l合伙人管理的协调合伙人管理的协调l无限责任的限制无限责任的限制代人受过代人受过（三）合伙法（三）合伙法 单行法：单行法：英国合伙法英国合伙法（1870年），年），美国美国统一合伙法统一合伙法（1914年）年）中华人民共和国合伙企业法中华人民共和国合伙企业法，
8、2007年年8月月1日施行：增加有限合伙制度，增日施行：增加有限合伙制度，增加有限责任合伙制度，明确法人可以参加有限责任合伙制度，明确法人可以参与合伙与合伙（四）合伙企业分类（四）合伙企业分类l 普通合伙企业普通合伙企业l 有限责任合伙企业有限责任合伙企业l 有限合伙企业有限合伙企业二二.普通合伙企业普通合伙企业全体合伙人全体合伙人对合伙企业的债务对合伙企业的债务承担承担无限连带责任无限连带责任 无限无限连带连带（一）特征（一）特征1.无限连带责任，无限连带责任，个人财产保障信誉个人财产保障信誉2.合伙人平等享有合伙收益及参与管合伙人平等享有合伙收益及参与管理合伙事务的权利理合伙事务的权利3.
9、不具有法人资格（法国、荷兰、苏不具有法人资格（法国、荷兰、苏格兰例外）格兰例外）浓重的浓重的“人合人合”色色彩彩（二）设立条件（二）设立条件1.两个以上合伙人，完全民事行为能力两个以上合伙人，完全民事行为能力2.有书面合伙协议有书面合伙协议3.出资、场所、名称出资、场所、名称4.法律和行政法规规定的其他条件法律和行政法规规定的其他条件出资：货币、实物、知识产权、土地出资：货币、实物、知识产权、土地产权或其他财产权利、劳务（评估）产权或其他财产权利、劳务（评估）中华人民共和国合伙企业法中华人民共和国合伙企业法第八条第八条（三）合伙企业内部关系（三）合伙企业内部关系1.权利：参与监督企业的经营管理
10、权利：参与监督企业的经营管理2.义务：出资，能否转让？义务：出资，能否转让？承担合伙债务承担合伙债务对内：约定比例对内：约定比例对外：对债权人承对外：对债权人承担无限连带责任担无限连带责任（四）合伙企业外部关系（四）合伙企业外部关系1.合伙人或委托人行为效力合伙人或委托人行为效力2.合伙企业与债权人的关系合伙企业与债权人的关系1.合伙人或委托人的效力问题合伙人或委托人的效力问题任何合伙人与第三人任何合伙人与第三人签订的合同，对其他签订的合同，对其他合伙人的约束力？合伙人的约束力？无限，连带无限，连带l 任何合伙人同第三人订立的合同，对合任何合伙人同第三人订立的合同，对合伙企业和其他合伙人都具有
11、约束作用（无伙企业和其他合伙人都具有约束作用（无限连带责任）限连带责任）KEY：第三人是否知情：第三人是否知情1.合伙人或委托人的效力问题合伙人或委托人的效力问题不得对抗善意第三人不得对抗善意第三人Case study 1合伙企业合伙企业A，合伙协议约定，余得利为合伙企业的负，合伙协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万万元以下的合同。余得利由与元以下的合同。余得利由与B电子有限责任公司签定电子有限责任公司签定了一份合同，从了一份合同，从B电子有限责任公司购进一批计算机电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值配件，价值
12、15万元。万元。2004年年10月，月，B电子有限责任公电子有限责任公司按合同规定时间提供货物。但此时司按合同规定时间提供货物。但此时A企业无法支付企业无法支付货款。货款。B电子有限责任公司要求电子有限责任公司要求A企业的合伙人承担企业的合伙人承担连带责任，支付货款。连带责任，支付货款。余得利与余得利与B公司签订的合同是否有效？公司签订的合同是否有效？合伙企业是否应该承担连带责任？合伙企业是否应该承担连带责任？关键：关键：B公司是否知情？公司是否知情？l虽然余得利无权签署这个合同，虽然余得利无权签署这个合同，B电子电子有限责任公司是不知情的，合同是受法律有限责任公司是不知情的，合同是受法律保护
13、的。保护的。lA企业在支付了合同价款以后，可以追企业在支付了合同价款以后，可以追究余得利的责任。究余得利的责任。合伙企业的无限连带责任合伙企业的无限连带责任l除非合伙企业能够证明，该买受人明知全除非合伙企业能够证明，该买受人明知全体合伙人对事务执行人的权限有特别限定，体合伙人对事务执行人的权限有特别限定，因而明知该合伙人的行为越权因而明知该合伙人的行为越权 l即：即：B不是善意第三人不是善意第三人2.合伙企业与债权人的关系问题合伙企业与债权人的关系问题l 按照怎样的比例分担？按照怎样的比例分担？l 债权人应该向谁追偿？债权人应该向谁追偿？Case study 2 2004年年1月月5日甲出资比
14、例为日甲出资比例为1/4，乙出，乙出资比例为资比例为1/2，丙出资比例为，丙出资比例为1/4，设立合伙，设立合伙企业，协议约定甲乙丙按照出资比例分享利企业，协议约定甲乙丙按照出资比例分享利润承担债务。现在因为甲的个人经营决策错润承担债务。现在因为甲的个人经营决策错误，合伙企业出现了误，合伙企业出现了100万的债务。万的债务。问题：债务谁来承担？如何承担？问题：债务谁来承担？如何承担？乙乙丙丙甲甲Analysis无限：企业无限：企业-个人？个人？连带：甲连带：甲=乙乙=丙？丙？Conclusion清偿人：甲乙丙任何人清偿人：甲乙丙任何人清偿次序：不得对抗债权人清偿次序：不得对抗债权人一致对外一致
15、对外的无限连带责任，的无限连带责任，对内对内依依据合伙协议约定份额追偿据合伙协议约定份额追偿1.首先应以合伙企业全部财产进行清偿首先应以合伙企业全部财产进行清偿2.合伙财产不足，各合伙人承担无限清偿责任合伙财产不足，各合伙人承担无限清偿责任3.有约定，按约定比例分担；无约定，平均分有约定，按约定比例分担；无约定，平均分担担4.超出分担的比例部分，可以追偿超出分担的比例部分，可以追偿5.债权人可以向合伙人中的一人或数人追偿债权人可以向合伙人中的一人或数人追偿合伙企业的债务承担合伙企业的债务承担（五）合伙企业的变更（五）合伙企业的变更l 入伙：新合伙人对入伙前合伙企业入伙：新合伙人对入伙前合伙企业
16、债务承担无限连带责任债务承担无限连带责任l 退伙：自愿退伙，法定退伙退伙：自愿退伙，法定退伙l 出资额转让：内部转让，外部转让出资额转让：内部转让，外部转让（六）合伙企业的清偿（六）合伙企业的清偿l 清偿标的，必须是到期债务清偿标的，必须是到期债务l 清偿顺序，必须是先以合伙企业的财产清偿，清偿顺序，必须是先以合伙企业的财产清偿，只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以其个人财产进行清偿其个人财产进行清偿l 合伙人的所有可执行财产，均可用于清偿合伙人的所有可执行财产，均可用于清偿l 债权人可以向合伙人中的任何一人或数人请求债权人可以向合伙人中的任何一
17、人或数人请求清偿全部债务清偿全部债务各合伙人应当承担无各合伙人应当承担无限连带清偿责任限连带清偿责任 普通合伙：合伙人有毁普通合伙：合伙人有毁灭性的个人责任灭性的个人责任“生命中无法承受之重生命中无法承受之重”1990年会计公司年会计公司LaventholHorwath 根据该公司与其债权人磋商后制定的一项根据该公司与其债权人磋商后制定的一项计划，该公司的计划，该公司的360名合伙人和自名合伙人和自1984年以来年以来曾在该公司工作的前合伙人被要求自掏腰包共曾在该公司工作的前合伙人被要求自掏腰包共同承担同承担4600万美元的赔偿金。他们根据职位高万美元的赔偿金。他们根据职位高低等因素，每人被迫
18、交出约低等因素，每人被迫交出约5000到到45万美元万美元。经理们被另外收取。经理们被另外收取5到到10的附加费。每的附加费。每个人都有个人都有10年的时间来付清这些赔偿费。年的时间来付清这些赔偿费。三三.有限责任合伙企业有限责任合伙企业合理限制合伙人法律合理限制合伙人法律责任的风险责任的风险Limited Liability Partnership有限责任合伙企业有限责任合伙企业l 自己行为引起的债务自己行为引起的债务无限责任无限责任l 其他合伙人疏忽、渎职引起的债务其他合伙人疏忽、渎职引起的债务以自己在合伙企业中的财产份额为限承担以自己在合伙企业中的财产份额为限承担责任责任 普通合伙：个人
19、财产为限，普通合伙：个人财产为限，无限连带责任无限连带责任KEY：是否达到：是否达到“故意或重大过故意或重大过失失”到底有没有在本质上到底有没有在本质上改变合伙组织对外整改变合伙组织对外整体上承担无限责任的体上承担无限责任的特征？特征？有限责任合伙有限责任合伙“有限责任合伙有限责任合伙”能给安达信的能给安达信的1750名合伙人名合伙人带来多少保护？带来多少保护？Case Study安然绝境安然绝境 美国安然（美国安然（Enron）公司公司2001年年12月月2日，安日，安然公司突然向纽约破产法然公司突然向纽约破产法院申请破产保护，该案成院申请破产保护，该案成为美国历史上最大的一宗为美国历史上最
20、大的一宗破产案。受安然破产丑闻破产案。受安然破产丑闻影响，影响，负责安然审计工作负责安然审计工作的全球五大会计师事务所的全球五大会计师事务所之一安达信之一安达信也陷入了前所也陷入了前所未有的困境。未有的困境。安达信公司为企业提供审计、税务安达信公司为企业提供审计、税务及商业咨询等专业服务。及商业咨询等专业服务。2001年的营业年的营业收入高达收入高达93亿美元，它的财务审计业务亿美元，它的财务审计业务客户包括客户包括2300多家美国上市公司，占美多家美国上市公司，占美国全部上市公司的国全部上市公司的15。安达信安达信Arthur&Anderson昔日辉煌昔日辉煌安达信安达信Arthur&And
21、erson困境困境l 2002年年8月月31日宣布将退出从事了日宣布将退出从事了89年之年之久的上市公司审计业务久的上市公司审计业务l 员工解散到其他事务所员工解散到其他事务所l 美国休斯敦联邦地方法院：罚款美国休斯敦联邦地方法院：罚款50万美元，万美元，并禁止它在并禁止它在5年内从事相关业务年内从事相关业务 “安达信（香港）安达信（香港）”和和“安达信（中国内地）安达信（中国内地）”的合伙人宣布加入的合伙人宣布加入“普华永道普华永道”。“安达信安达信”的日的日本伙伴本伙伴“朝日公司朝日公司”（AsahiCo.）也宣布脱离安）也宣布脱离安达信集团。达信集团。“安达信安达信”在亚洲其它在亚洲其它
22、9个地区的分支机个地区的分支机构，也正在新加坡紧张商讨如何尽快联成一个整体构，也正在新加坡紧张商讨如何尽快联成一个整体和和“毕马威毕马威”合并。脱离安达信网络的一大障碍就合并。脱离安达信网络的一大障碍就是支付相当于附属公司年收入是支付相当于附属公司年收入1.5倍的分离费。倍的分离费。安达信安达信Arthur&Anderson的分离的分离四四.有限合伙有限合伙Limited Partnership融合了两种合伙制下的合伙人融合了两种合伙制下的合伙人两类法律责任决然不同的法律主体两类法律责任决然不同的法律主体资金资金经营管理经营管理债务责任债务责任对外关系对外关系普通合普通合伙人伙人投入投入参与参
23、与无限责任无限责任代表合伙代表合伙组织组织有限合有限合伙人伙人投入投入不参与不参与有限责任有限责任不代表合不代表合伙组织伙组织有限合伙是否改变了合伙组有限合伙是否改变了合伙组织对外整体承担无限责任的织对外整体承担无限责任的特征？特征？l 内部对承担责任的合伙人进行了分类内部对承担责任的合伙人进行了分类l 对外在整体上仍承担无限责任对外在整体上仍承担无限责任l 有限合伙人和普通合伙人可以互相转化有限合伙人和普通合伙人可以互相转化l 条件：全体合伙人一致同意条件：全体合伙人一致同意有限合伙人有限合伙人 普通合普通合伙人伙人有限合伙人期间的债有限合伙人期间的债务承担无限连带责任务承担无限连带责任普通
24、合伙人普通合伙人 有限责任有限责任合伙人合伙人普通合伙人期间的债普通合伙人期间的债务承担无限连带责任务承担无限连带责任有限合伙企业有限合伙企业 有限合伙由少数普通合伙人经营管理有限合伙由少数普通合伙人经营管理并承担无限责任，可减少企业运营成并承担无限责任，可减少企业运营成本本 充分利用充分利用“有限责任有限责任”的优势，吸引的优势，吸引他人入伙，有利扩大资金来源，扩大他人入伙，有利扩大资金来源，扩大企业规模企业规模第三节第三节 公司法公司法The Corporation一一.公司和公司法概述公司和公司法概述 公司是指依法成立的，以营利为目的公司是指依法成立的，以营利为目的的企业法人的企业法人依
25、法成立依法成立营利性营利性法人资格法人资格企业企业是否盈利是否盈利事业事业自然人自然人法律地位法律地位法人法人企业形态企业形态其他组织其他组织个人个人合伙合伙公司公司分析层次分析层次（一）公司的法律特征（一）公司的法律特征1.依法成立依法成立 西方许多国家承认西方许多国家承认“事实商人事实商人”我国：严格控制，必须登记注册我国：严格控制，必须登记注册公司是一种企业形式与法律形公司是一种企业形式与法律形式相结合的体现式相结合的体现2.营利性营利性 公司的基本属性公司的基本属性 公益法人：社会效益；国家机关：管公益法人：社会效益；国家机关：管理社会事务理社会事务 西方不是所有公司都具有营利性（政西
26、方不是所有公司都具有营利性（政府职能）府职能）3.法人性法人性 法人：具有民事权利能力和民事行为能力、法人：具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事责任的依法独立享有民事权利和承担民事责任的组织组织 法人的人格独立性取决于财产的独立性和法人的人格独立性取决于财产的独立性和责任的独立性责任的独立性 公司具有独立人格，公司财产与股东财产公司具有独立人格，公司财产与股东财产不能混同不能混同债权人：不能向其背后的股债权人：不能向其背后的股东主张债权东主张债权公司法人人格（英国经典判例）公司法人人格（英国经典判例）Mr.Salmon拥有一家鞋店。拥有一家鞋店。1892年成立了年成立
27、了Salmon&Co.Ltd.，有，有7名股东：名股东：Mr.and Mrs.Salmon，以及他们的以及他们的5个子女。个子女。公司发行了公司发行了20,007股，股，Mr.Salmon占占20,001股，其余每人股，其余每人1股。股。公司第一次董事会公司第一次董事会决定，决定，Mr.Salmon将其鞋店卖给公司，售将其鞋店卖给公司，售价价30,000英镑，其中英镑，其中20,000英镑作为英镑作为Mr.Salmon认缴股金，另认缴股金，另10,000英镑作为公英镑作为公司欠其债务，由公司资产作为担保。司欠其债务，由公司资产作为担保。萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案 1893
28、年，公司破产清算，清算结果是公司年，公司破产清算，清算结果是公司拥有资产拥有资产6000英镑，欠债除英镑，欠债除Mr.Salmon的的10,000英镑外，还有英镑外，还有7,000英镑非担保债英镑非担保债务。务。Mr.Salmon要求公司优先偿还其有担要求公司优先偿还其有担保权的债权。公司清算人代表无担保的债保权的债权。公司清算人代表无担保的债权人向法院起诉权人向法院起诉Mr.Salmon，认为他与公，认为他与公司实为同一人，他应对普通债权人承担赔司实为同一人，他应对普通债权人承担赔偿责任，并且自己不能欠自己的债，公司偿责任，并且自己不能欠自己的债，公司不能欠他的债，公司财产应用来偿还其他不能
29、欠他的债，公司财产应用来偿还其他债权人的债。债权人的债。Mr.Salmon VS Salmon&Co.Ltd.本人的债权能否向公司求偿？本人的债权能否向公司求偿？自己能不能欠自己的债？自己能不能欠自己的债？Mr.Salmon主张公司优先偿付其有担主张公司优先偿付其有担保的债权的主张能否成立？保的债权的主张能否成立？分析分析 公司具有独立的法人人格公司具有独立的法人人格 法人：具有民事权利能力和民事行为能力、法人：具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事责任的依法独立享有民事权利和承担民事责任的组织组织 公司人格与股东人格相对独立，公司具有公司人格与股东人格相对独立，公司具
30、有独立的人格（拟制主体），公司财产与股独立的人格（拟制主体），公司财产与股东财产不能混同东财产不能混同分析分析 萨洛蒙公司是否合法成立？萨洛蒙公司是否合法成立？当时的英国法律仅要求有当时的英国法律仅要求有7个成员且每人至个成员且每人至少持有少持有1股作为公司的成立条件，而对这些股作为公司的成立条件，而对这些股东是否独立、是否参与管理没有做出明股东是否独立、是否参与管理没有做出明确规定确规定 公司一经成立，就是区别于公司一经成立，就是区别于Mr.Salmon的的法律上的人法律上的人公司的法人人格制度，否认了公司的法人人格制度，否认了公司是股东的化身和代理人公司是股东的化身和代理人分析分析 Mr.
31、Salmon既是公司大股东，又是公既是公司大股东，又是公司享有担保债权的债权人司享有担保债权的债权人 没有证据证明，没有证据证明，Mr.Salmon曾私分公曾私分公司利润，转移、藏匿任何公司的财产司利润，转移、藏匿任何公司的财产以逃避公司债务以逃避公司债务 在本案中，在本案中，Mr.Salmon也是一个受害也是一个受害者者法院判决法院判决 公司一旦依法成立，就是区别于股东公司一旦依法成立，就是区别于股东的法律上的人，拥有自己的权利和义的法律上的人，拥有自己的权利和义务，以其独立的财产承担责任务，以其独立的财产承担责任 终审法院判决终审法院判决Mr.Salmon享有公司清享有公司清算后的全部财产
32、算后的全部财产（二）揭开公司的面纱（二）揭开公司的面纱Disregard of Corporate Personality 公司法人人格否定公司法人人格否定 将公司与其股东视为一体并追究其连带法将公司与其股东视为一体并追究其连带法律责任，以保护债权人利益律责任，以保护债权人利益（二）揭开公司的面纱（二）揭开公司的面纱 面纱：公司法人和股东独立，债权人得不面纱：公司法人和股东独立，债权人得不到清偿时不得向公司背后的股东主张债权到清偿时不得向公司背后的股东主张债权 对公司债权人不公平对公司债权人不公平 揭开公司的面纱：一定情况下，债权人可揭开公司的面纱：一定情况下，债权人可直接向股东清偿直接向股东
33、清偿（二）揭开公司的面纱（二）揭开公司的面纱 前提：当公司的独立人格和股东有限责任前提：当公司的独立人格和股东有限责任被公司背后的股东滥用时被公司背后的股东滥用时 操作：否定公司的独立法人机能，将公司操作：否定公司的独立法人机能，将公司与其背后的股东视为一体并追究其共同的与其背后的股东视为一体并追究其共同的连带法律责任连带法律责任 目的：保护公司债权人和其他相关利害群目的：保护公司债权人和其他相关利害群体的利益体的利益二二.公司分类公司分类1.资本结构与债务承担方式：资本结构与债务承担方式：无限、两合、有限责任、股份有限、无限、两合、有限责任、股份有限、股份两合股份两合有限责任公司有限责任公司
34、股份有限责任公司股份有限责任公司封闭性公司封闭性公司开放性公司开放性公司无限公司无限公司两合公司两合公司股份两合公司股份两合公司资本结构与债务承担方式资本结构与债务承担方式1.股东责任划分股东责任划分 无限：两个以上，无限连带清偿责任无限：两个以上，无限连带清偿责任 两合：两种股东，无限责任和有限责任两合：两种股东，无限责任和有限责任 有限责任：股东以出资额为限承担有限责有限责任：股东以出资额为限承担有限责任，公司以全部财产对外承担责任任，公司以全部财产对外承担责任 股份有限：股东以其认购的股份为限承担股份有限：股东以其认购的股份为限承担有限责任有限责任 股份两合：无限责任股东和股份有限责任股
35、份两合：无限责任股东和股份有限责任股东共同组成股东共同组成2.封闭和开放封闭和开放 以股票发行的对象及股权转让方式的不同以股票发行的对象及股权转让方式的不同为分类标准。为分类标准。封闭式公司：股东人数封闭式公司：股东人数50人一下，限制公人一下，限制公司股份转让，禁止吸引公众购买其任何股司股份转让，禁止吸引公众购买其任何股份或债券。份或债券。开放式公司：股票可公开交易，股份可自开放式公司：股票可公开交易，股份可自由转让。由转让。3.母子公司母子公司 根据公司控制和依附关系为分类标准。根据公司控制和依附关系为分类标准。母公司：一个公司持有另一个公司一定比母公司：一个公司持有另一个公司一定比例的股
36、份并直接掌握其经营的公司例的股份并直接掌握其经营的公司 子公司：母公司投资并受母公司控制的公子公司：母公司投资并受母公司控制的公司司 母子公司均具有法人资格母子公司均具有法人资格刺破法人面纱刺破法人面纱-中国北京第二中级法院案例中国北京第二中级法院案例甲公司是美国乙公司在中国设立的外商独资甲公司是美国乙公司在中国设立的外商独资企业，专营食品加工和出口。因处于严重财务危企业，专营食品加工和出口。因处于严重财务危机而宣告破产。甲公司的债权人向法院提起诉讼机而宣告破产。甲公司的债权人向法院提起诉讼，要求母公司乙公司对子公司甲公司的债务承担，要求母公司乙公司对子公司甲公司的债务承担无限责任。并举证：甲
37、公司的无限责任。并举证：甲公司的董事长和副总经理董事长和副总经理由乙公司委派；由乙公司委派；甲公司甲公司产品产品的的80%是出口到乙是出口到乙公司（产品价格比其他同类客户平均低公司（产品价格比其他同类客户平均低30%）；）；甲公司向乙公司在中国设立的另外一个从事食品甲公司向乙公司在中国设立的另外一个从事食品业的独资企业支付了一系列业的独资企业支付了一系列预付款预付款 问题：问题：l 乙公司（母公司）是否应当对甲乙公司（母公司）是否应当对甲公司（子公司）的债务承担无限公司（子公司）的债务承担无限责任？责任？l 能否刺破这层法人面纱？（都是能否刺破这层法人面纱？（都是独立法人）独立法人）密切密切+
38、不正当利用不正当利用 母子公司业务非常密切，且子公司被母子公司业务非常密切，且子公司被母公司不正当利用母公司不正当利用 母公司行为是导致子公司债务危机的母公司行为是导致子公司债务危机的主要原因主要原因结论结论 母公司应为子公司债务负责母公司应为子公司债务负责 独立法人独立法人刺破法人面纱刺破法人面纱4.总公司和分公司总公司和分公司 根据公司内部管辖系统分类根据公司内部管辖系统分类 总公司：管辖其全部组织的总机构，独立总公司：管辖其全部组织的总机构，独立法人资格法人资格 分公司：分支机构，不具有法人资格分公司：分支机构，不具有法人资格三三.公司的设立公司的设立特许主义特许主义核准主义核准主义准则
39、主义准则主义自由主义自由主义（一）公司设立的原则（一）公司设立的原则1.自由主义自由主义 没有任何的法定条件和程序没有任何的法定条件和程序 无须注册登记无须注册登记 萌芽时期，危及债权人利益萌芽时期，危及债权人利益 现代公司制中已经消失现代公司制中已经消失2.特许主义特许主义 公司的设立需经国家元首或立法机关公司的设立需经国家元首或立法机关予于特许予于特许 1600年东印度公司年东印度公司 1993年中国长江三峡工程开发总公司年中国长江三峡工程开发总公司 手续极其繁琐，不能普及，承担公共手续极其繁琐，不能普及，承担公共政策和使命政策和使命3.核准主义核准主义 必须经政府行政主管机关审查和批准必
40、须经政府行政主管机关审查和批准 我国最严格我国最严格根据根据中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法第七十七第七十七条：股份有限公司的设立，必须经过国务条：股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准院授权的部门或者省级人民政府批准 4.准则主义准则主义 前提是具备法定条件前提是具备法定条件 不必经政府行政主管机关批准不必经政府行政主管机关批准 登记或备案即可登记或备案即可 严格核准制度：加重设立条件加强法严格核准制度：加重设立条件加强法院和行政机关的监督院和行政机关的监督总结总结 准则设立为主，核准设立为辅准则设立为主，核准设立为辅 我国：一般的有限责任公司采用准我国：一
41、般的有限责任公司采用准则主义，对涉及国家安全、公共利则主义，对涉及国家安全、公共利益的特殊行业采用核准主义益的特殊行业采用核准主义（二）设立方式（二）设立方式发起设立发起设立募集设立募集设立1.发起设立发起设立 全部发起人出资或认购，不向公司以外的全部发起人出资或认购，不向公司以外的其他人募集其他人募集 对公众利益影响相对较小，设立程序简单对公众利益影响相对较小，设立程序简单 有限责任、无限责任、两合公司多采用此有限责任、无限责任、两合公司多采用此种方式种方式2.募集设立募集设立 仅适用于股份有限公司仅适用于股份有限公司 发起人只认购公司股份或首期发行股份的发起人只认购公司股份或首期发行股份的
42、一部分，其余部分对公众募集一部分，其余部分对公众募集 规定严格规定严格公司法公司法：发起人认购的股份不：发起人认购的股份不得低于公司发行股份总额的得低于公司发行股份总额的35%（三）设立条件（三）设立条件 数量：有限责任公司上限（我国数量：有限责任公司上限（我国50人），股份有人），股份有限责任公司下限（我国：发起人限责任公司下限（我国：发起人2人人-200人）人）质量：完全行为能力人，年龄、精神状态质量：完全行为能力人，年龄、精神状态 非禁止经营人（公务员）非禁止经营人（公务员）有资质人（自然人，法人，其他）有资质人（自然人，法人，其他）1.人的条件人的条件1.人的条件人的条件公司法公司法：
43、股份有限公司必须有半数：股份有限公司必须有半数以上的公司发起人在中国境内有住所以上的公司发起人在中国境内有住所2.资本条件资本条件 英美国家：无英美国家：无 大陆国家：最低限额大陆国家：最低限额 我国：一般有限责任公司，我国：一般有限责任公司，3万；个人独资，万；个人独资，10万；股份有限公司，万；股份有限公司，500万。首次：万。首次：20%，2年年（1）最低注册资本要求）最低注册资本要求 旧公司法的严格法定资本制存在诸多弊端，旧公司法的严格法定资本制存在诸多弊端，注册资本的最低限额太高并要求在公司设注册资本的最低限额太高并要求在公司设立时一次缴足，这导致公司的设立门槛太立时一次缴足，这导致
44、公司的设立门槛太高，降低了投资者开办公司的可能性高，降低了投资者开办公司的可能性 新公司法第新公司法第26条对原来的规定进行了大幅条对原来的规定进行了大幅度的修改度的修改 最低注册资本最低注册资本：3万万10万万 注册资金可以分步到位注册资金可以分步到位（20%，2年，年，5年）年）（2）出资形式）出资形式 货币化，但具体构成不以货币或现金为限货币化，但具体构成不以货币或现金为限 全体股东货币出资金额不得低于有限责任全体股东货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的公司注册资本的30%必须有验资机构验资并出具证明必须有验资机构验资并出具证明公司法公司法：对作为出资的非货币财产应：对作为出资的非
45、货币财产应评估作价，核实财产，不得高估或者低估评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价作价（3）股东的足额出资义务）股东的足额出资义务 资本真实资本真实（英美法系）授权资本只是公司有权（英美法系）授权资本只是公司有权通过发行股份而募集股份的最高限额，通过发行股份而募集股份的最高限额，而发行资本才是公司的真实资本而发行资本才是公司的真实资本（大陆法系）法定资本制：公司资本（大陆法系）法定资本制：公司资本在设立时必须认购完毕在设立时必须认购完毕3.公司章程公司章程 规定公司的名称、宗旨、资本构成、规定公司的名称、宗旨、资本构成、组织结构及公司经营活动基本规则的组织结构及公司经营活动基本规则的根本大
46、法根本大法公司宪法公司宪法3.1 大陆法系下的公司章程大陆法系下的公司章程 绝对记载事项：名称、法定地址、营绝对记载事项：名称、法定地址、营业范围、资本总额等（否则章程无效）业范围、资本总额等（否则章程无效）相对记载事项：股份的种类、实物出相对记载事项：股份的种类、实物出资的折价等（不影响章程效力）资的折价等（不影响章程效力）任意记载事项：其他法律不禁止的事任意记载事项：其他法律不禁止的事项项3.2 英美法系下的公司章程英美法系下的公司章程 组织大纲：规定公司对外关系的法律文件组织大纲：规定公司对外关系的法律文件 内部细则：处理公司内部各部门设置及其内部细则：处理公司内部各部门设置及其关系，各
47、自权限及责任，以及业务的执行关系，各自权限及责任，以及业务的执行等内部事物的法律文件等内部事物的法律文件内部有效，不得对抗善意第三人内部有效，不得对抗善意第三人4.场所和生产经营条件场所和生产经营条件 公司住所一般指公司主要办事机构所在地公司住所一般指公司主要办事机构所在地 法律文书、税务文书的送达地法律文书、税务文书的送达地 财务会计报告等资料应置于公司处所财务会计报告等资料应置于公司处所四四.公司的治理和组织结构公司的治理和组织结构 双层委员会制：双层委员会制：权利机关和执行机关：董事会和股东会权利机关和执行机关：董事会和股东会监督权：监事会监督权：监事会（一）概述（一）概述大陆法系大陆法
48、系英美法系英美法系 单层委员会制单层委员会制股东会和董事会，无监事会股东会和董事会，无监事会Independent Director（二）股东会（二）股东会 Make up with shareholders 公司最高权利机关公司最高权利机关 不直接管理公司业务，对外也不代表不直接管理公司业务，对外也不代表公司，通过选举和控制董事会来间接公司，通过选举和控制董事会来间接行使管理和领导权行使管理和领导权股东会案例股东会案例 某房地产股份公司注册资本为人民币某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，
49、亏损总额为人现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币民币7000万元。某股东据此请求召开临时万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年股东大会。公司决定于次年4月月10日召开临日召开临时股东大会，并于时股东大会，并于3月月20日在报纸上刊登了日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。向所有的股东发出了会议通知。股东会案例股东会案例 通知确定的会议议程包括以下事项：通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；
50、）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决）就公司与另一房地产公司合并作出决议。议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。股东所持表决权的半数通过。股东会案例股东会案例根据上述材料，回答以下问题：根据上述材料，回答以下问题：（1）公司发生亏损后，在股东请求时，）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？应否召开股东大会？为什么？（2）公司在临时股东大会的召集、召）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？地方？如有
