1、第五章第五章 破产法律制度破产法律制度第一节 破产与破产法概述第二节 破产申请的提出和受理第三节 破产财产和破产债权第六节 重 整第八节 破产宣告和破产清算第四节 破产管理人第五节 债权人会议第七节 和 解第一节 破产与破产法概述一、破产和破产制度一、破产和破产制度破产的概念破产的概念经营失败不能清偿到期债务法院主持强制清偿破产制度破产制度 债务人不能清偿到期债务时经由债权人或债务人向人民法院申请，由人民法院主持将债务人的全部财产公平地清偿所欠全部债务。最终消灭债务人主体资格的一系列法律制度。二、破产法的概念和宗旨概念概念 是规范企业破产界限、破产企业和解与整顿以及破产偿债程序的法律规范的总称
2、2006年颁布的企业破产法适用于所有法人企业民事诉讼法适用于各类非法人企业新破产法的重大突破新破产法的重大突破1、所有法人型企业统一适用之、所有法人型企业统一适用之4、债权人会议中增加了债权人委员会制度、债权人会议中增加了债权人委员会制度2、专门设置管理人制度、专门设置管理人制度3、引进企业重整制度，弥补和解与整顿不足、引进企业重整制度，弥补和解与整顿不足5、分别规定了债务人撤销、分别规定了债务人撤销/无效制度无效制度6、增加了金融机构破产的原则性规定、增加了金融机构破产的原则性规定企业破产程序破产申请提出受理债权人会议重整、和解破产宣告破产清算债权人、债务人人民法院所有债权人债权人、债务人人
3、民法院清算组终结办理注销登记第二节 破产界限与破产程序开始一、破产原因一、破产原因（一）破产清算的原因1、企业法人不能清偿到期债务，呈连续状态企业法人不能清偿到期债务，呈连续状态破产条件、界限破产条件、界限（二）破产重整的原因1、企业法人不能清偿到期债务，且资不抵债或者明、企业法人不能清偿到期债务，且资不抵债或者明显缺乏清偿能力显缺乏清偿能力2、企业法人有明显的丧失清偿能力可能、企业法人有明显的丧失清偿能力可能2、资不抵债或者明显缺乏清偿能力、资不抵债或者明显缺乏清偿能力二、破产程序的开始二、破产程序的开始（一）破产申请的提出1、债权人提、债权人提出出以书面形式向人民法院提出2、债务人提、债务
4、人提出出经上级主管部门同意后，以书面形式向人民法院提出3、对债务人负有清算责任的人提出、对债务人负有清算责任的人提出均为书面形式：双方情况，目的，事由，其他事项。均为书面形式：双方情况，目的，事由，其他事项。（二）破产申请的受理（二）破产申请的受理破产程序开始的标志管辖债务人所在地人民法院债务人所在地人民法院效力破产程序开始破产程序开始中止对债务人财产的其他民事执行程序中止对债务人财产的其他民事执行程序债务人对部分债权人的清偿无效或可撤销债务人对部分债权人的清偿无效或可撤销管理人接管、处分债务人的财产和债权管理人接管、处分债务人的财产和债权法院法院25日内通知债权人发出公告日内通知债权人发出公
5、告债权人1（3）个月内申报债权债务人债务人15日内提交日内提交有关文件有关文件受理法院15日内裁定法院法院5日内送达债务人日内送达债务人法院在受理的同时指定管理人法院在受理的同时指定管理人 某省某运输企业系国有企业，某省某运输企业系国有企业，1993年年8月开业，注册月开业，注册资金为人民币资金为人民币4O万元。万元。1993年年1O月，该企业与某省月，该企业与某省某市华卫实业企业签订承包经营协议，约定该运输某市华卫实业企业签订承包经营协议，约定该运输企业由华卫企业承包经营至企业由华卫企业承包经营至2003年年10月月31日。不久，日。不久，华为企业又与其职工李某签订合同，授权李某全面华为企业
6、又与其职工李某签订合同，授权李某全面负责经营管理运输企业。在李负责经营期间，由于负责经营管理运输企业。在李负责经营期间，由于经营不善，管理混乱，导致财务收支严重不平衡经营不善，管理混乱，导致财务收支严重不平衡1996年年9月，该企业停止经营，并于月，该企业停止经营，并于1O月向法院申请月向法院申请破产。破产。运输企业在向法院申请破产的同时，提交运输企业在向法院申请破产的同时，提交了企业的亏损情况说明、会计报表以及债权与债务了企业的亏损情况说明、会计报表以及债权与债务清册。该企业在提供的资料中说明，企业现有资产清册。该企业在提供的资料中说明，企业现有资产1OO余万元，但负债已达余万元，但负债已达
7、200余万元。余万元。案例分析财务收支严重不平衡的主要原因是大量应收款坏帐，财务收支严重不平衡的主要原因是大量应收款坏帐，收不回来，因此要求宣告破产。企业提供的收不回来，因此要求宣告破产。企业提供的1996年年8月的资产负债表表明，运输企业的应收款为人民币月的资产负债表表明，运输企业的应收款为人民币200余万元，但应收款明细表中应收款仅为人民币余万元，但应收款明细表中应收款仅为人民币70余万元，其余约余万元，其余约13O万元应收款没有明细记载。就是万元应收款没有明细记载。就是在已知的应收款人民币在已知的应收款人民币70万余元中，除去万余元中，除去7万多元是万多元是一些企业或个人就餐签单的餐费外
8、，另有一些企业或个人就餐签单的餐费外，另有6O万多元万多元都是个人借款的白条。其中李某一人的白条借款就都是个人借款的白条。其中李某一人的白条借款就达人民币达人民币20万多元，另一人张某的借款也达人民币万多元，另一人张某的借款也达人民币20多万元。多万元。法院是否受理该企业的破产申请？说明理由。第三节 破产财产和破产债权一、债务人的财产破产财产概念债务人在破产申请受理至终结前所有和取得的财产特征1）目的性，2）法定性，3）独立性，4）分配性1）破产申请受理时所有的2）至破产终结前又取得的财产范围破产财产构构 成成1、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产、宣告破产时破产企业经营管理的全部财产2、破
9、产宣告后，破产程序终结前所得的财产、破产宣告后，破产程序终结前所得的财产3、应当由企业行使的其他财产权利、应当由企业行使的其他财产权利4、超过担保的债务数额的担保财产、超过担保的债务数额的担保财产例外债务人不具有所有权的，设定担保和优先权的，转移占有的，国有的，工会的 二、破产债权概念债权人申报和确定的，能通过财产程序获得清偿的财产特征对破产财产的无担保或放弃担保优先受偿权的请求权申报债权范围1）期限：30日3个月；2）受理主体：管理人未到期的，附条件/期限的，连带债权人，保证人，等等破 产 债 权1、破产宣告前成立的无财产担保的债权2、放弃优先受偿的有财产担保的债权3、有财产担保的债权其数额
10、超过担保物数额并且未获清偿的部分4、破产宣告时，未到期的债权5、债务保证人已经代位支付的保证金额6、清算组解除未履行完毕的合同而发生的赔偿金额审核确认1）初步审核：管理人2）全面核查：债权人会议，如有异议，可起诉第四节 管理人 一、概念和特征概念破产申请受理后，法院指定的全面接管债务人企业负责债务人财产的保管、处分、清理、估价、分配的专门机构特征1）独立性2）专业性3）全程参与性4）职责法定性 二、选任、职责、权限选任方式法院指定的专门机构职责义务破产财产的管理、处分、分配、清算勤勉、忠实义务第五节 债权人会议一、概念和组成一、概念和组成概念指债权人依照人民法院的通知或公告组指债权人依照人民法
11、院的通知或公告组成的表达债权人意志、行使破产参与权、成的表达债权人意志、行使破产参与权、监督权的自治机构。监督权的自治机构。性质1、清理债权债务的决议机构、清理债权债务的决议机构2、对管理人的监督机构、对管理人的监督机构3、临时机构、临时机构4、债权人的自治机构、债权人的自治机构债权人会议的召集 第一次会议由法院召集；会议时间（申报第一次会议由法院召集；会议时间（申报届满届满15日内）、地点在通知（公告）中确定日内）、地点在通知（公告）中确定 以后会议在法院或债权人会议认为必要时以后会议在法院或债权人会议认为必要时召开，也可在清算组或占无财产担保债权总额召开，也可在清算组或占无财产担保债权总额
12、1/4以上的债权人要求时召开以上的债权人要求时召开债权人会议的组成所有债权人所有债权人无财产担保的无财产担保的破产债权人破产债权人有财产担保的有财产担保的破产债权人破产债权人代替债务人清偿代替债务人清偿债务后的债务人债务后的债务人的保证人的保证人债务人债务人列席列席二、职权及决议二、职权及决议职权职权1、全面审查债权，确认其性质及数额、全面审查债权，确认其性质及数额3、讨论通过重整计划、和解协议、讨论通过重整计划、和解协议 4、讨论通过破产财产管理、变价分配方案、讨论通过破产财产管理、变价分配方案债权人债权人的表决的表决权权1、无财产担保的债权人、无财产担保的债权人2、有财产担保但放弃了优先受
13、让权的、有财产担保但放弃了优先受让权的债权人债权人3、债务人的保证人、债务人的保证人2、申请更换、审查监督管理人；选任债权人、申请更换、审查监督管理人；选任债权人委员会成员委员会成员债权人会议的决议方法债权人会议的决议方法1、出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权数额必须占无财产担保债权总额的半数以上（通用方法）2、出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权数额必须占无财产担保债权总额的2/3以上（通过和解协议草案）债权人会议决议的效力债权人会议决议的效力对全体债权人都有约束力对全体债权人都有约束力清算组财产分配方案经债权人会议两次清算组财产分配方案经债权人
14、会议两次讨论未获通过的，由人民法院依法裁定。讨论未获通过的，由人民法院依法裁定。对裁定，占无财产担保债权总额半数以上对裁定，占无财产担保债权总额半数以上债权的债权人有异议的，可以在债权的债权人有异议的，可以在15日内向日内向上一级人民法院申诉。上一级人民法院申诉。三、债权人委员会三、债权人委员会（二）组成：可不设立，不超过（二）组成：可不设立，不超过9人，要人，要有债权人和职工或工会代表，法院书面认有债权人和职工或工会代表，法院书面认可可（三）职权：监督财产管理、处分、分配，（三）职权：监督财产管理、处分、分配，提议召开债权人会议提议召开债权人会议（一）地位：是债权人会议的代表机关、（一）地位
15、：是债权人会议的代表机关、常设机构，代其行使监督权。常设机构，代其行使监督权。第六节 重 整 一、概念一、概念公司更生制度二、申请二、申请1、原因2、时间3、申请人法律效力三、重整期间 开始由法院裁定四、重整计划（一）制定与提出（二）表决和批准（三）执行第七节 和 解和解的概念破产申请受理后，债权人债权人会议和债债务人务人为避免破产清算避免破产清算，调整、减少债务数额等问题所达成的中止破产中止破产程序程序，以求恢复债务人清偿能力恢复债务人清偿能力的协议和解制度申请申请条件条件1、申请人：只能由债务人申请破产的2、时间：可在破产程序进行中协议协议达成达成提出和解提出和解协议草案，协议草案，法院审
16、查法院审查和裁定许和裁定许可和解并可和解并公告公告债权人会债权人会议表决通议表决通过（过（1/2，2/3），达），达成协议成协议法院认可法院认可和解协议和解协议并发布公并发布公告告效力效力1、债务人按照协议履行债务，减免的部分不再清偿（原来的债权关系发生变更）2、可能重新取得财产管理权和营业事务。和解协议的无效和解协议的无效 债务人欺诈或其他违法行为而成立的债务人欺诈或其他违法行为而成立的协议，法院应裁定无效，并宣告债务人破协议，法院应裁定无效，并宣告债务人破产。产。五、和解终结五、和解终结（一）正当终结（一）正当终结（二）终止执行（提前终结）（二）终止执行（提前终结）债务人不执行协议，法院应
17、裁定终止执行，并宣告债，法院应裁定终止执行，并宣告债务人破产，因和解受到的清偿有效。务人破产，因和解受到的清偿有效。第八节 破产宣告和破产清算一、破产宣告一、破产宣告破产宣告概念概念 受理破产案件的法院裁定债务人受理破产案件的法院裁定债务人破产的审判活动破产的审判活动条件 1、债务人申请破产，且具备破产原因的（企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的）2、进入重整或和解，但失败的。法院以裁定书的形式宣告，其效力：转入破产清算程序与破产清算有关的权利取回权别除权抵销权否认权是对于清算组接管的财产是对于清算组接管的财产中，有不属于破产企业的中，有不属于破产企业的财产，该财产的权利人有财产
18、，该财产的权利人有取回该项财产的权利。取回该项财产的权利。在破产宣告后形成；必须通过清算组；限于取回原物；不受破产程序限制是债权人可以就破产企业是债权人可以就破产企业的特定财产，单独地进行的特定财产，单独地进行优先受偿的权利。优先受偿的权利。是针对特定财产行使的权利；是针对特定财产的优先受偿；不受破产程序的限制是债权人对破产企业负有是债权人对破产企业负有债务的，在破产清算前予债务的，在破产清算前予以抵偿的权利以抵偿的权利债权债务都成立在破产宣告之前；由债权人向清算组提出；可以与债权的标的、偿还期限不同；必须在破产清算分配之前行使是债权人对破产企业在破是债权人对破产企业在破产宣告之前一段时间内所
19、产宣告之前一段时间内所为的有损其利益的行为，为的有损其利益的行为，有予以否认的权利有予以否认的权利被否认的不法行为必须发生在破产宣告之日前6个月的期间内；被否认的不法行为有损债权人的利益；通过清算组请求法院追回有关财产，归入破产财产；破 产 费 用概念概念 法院受理破产申请后发生的与破产法院受理破产申请后发生的与破产程序有关的费用程序有关的费用构成构成1、破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用2、破产案件的诉讼费用3、管理人执行费用4、共益债务：为债权人的共同利益在破产程序中支付的其他费用拨付拨付 从破产财产中优先支付；破产财产从破产财产中优先支付；破产财产不足支付的，法院应宣告破产程序终结不
20、足支付的，法院应宣告破产程序终结三、破产清算和清算程序终结破 产 清 算概念概念 清算组对破产财产进行保管、估价、清算组对破产财产进行保管、估价、变卖及分配的一系列活动变卖及分配的一系列活动管理人提出管理人提出分配方案分配方案债权人会议债权人会议通过通过法院裁定法院裁定 后执行后执行分配顺序分配顺序所欠职工工资和所欠职工工资和劳动保险费用劳动保险费用所欠所欠税款税款破产破产债权债权分配原则分配原则 破产财产不足清偿同一顺序的破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配清偿要求的，按照比例分配破产程序终结终结的原因终结的原因全体债权人同意；债权得到全部清偿；全体债权人同意；债权得到全部清偿
21、；破产财产不足支付破产费用的破产财产不足支付破产费用的破产财产清算分配完毕的破产财产清算分配完毕的终结的后果终结的后果清算组办理企业注销登记清算组办理企业注销登记债务人主体资格消灭债务人主体资格消灭 1996年年5月月6日由甲市工商行政管理局登记的国有企日由甲市工商行政管理局登记的国有企业业甲市机械设备厂由于经营管理不善甲市机械设备厂由于经营管理不善,不能清偿不能清偿到期债务到期债务,设备厂厂长决定向本企业所在区的人民法设备厂厂长决定向本企业所在区的人民法院申请宣告破产。法院在征得其上级主管部门同意院申请宣告破产。法院在征得其上级主管部门同意并受理后并受理后,召集并主持了债权人会议召集并主持了
22、债权人会议,该企业的最大债该企业的最大债权人是乙市的贸易公司权人是乙市的贸易公司,法院指定有财产担保未放弃法院指定有财产担保未放弃优先受偿权的债权人丙担任债权人会议主席。此后优先受偿权的债权人丙担任债权人会议主席。此后经一段时间的审理经一段时间的审理,法院作出裁定宣告该国有企业破法院作出裁定宣告该国有企业破产产,破产企业由其上级主管部门接管并进行清算活动。破产企业由其上级主管部门接管并进行清算活动。案例分析该国有企业破产过程中,有哪些违法之处?甲市一国有企业被人民法院依法宣告破产。清算组甲市一国有企业被人民法院依法宣告破产。清算组查明查明,该企业在宣告破产时经营管理的财产价值该企业在宣告破产时
23、经营管理的财产价值150万元万元,未到期的净债权价值未到期的净债权价值50万元万元;已作为担保物的已作为担保物的财产价值财产价值20万元。在人民法院受理该企业破产案件万元。在人民法院受理该企业破产案件的半年内的半年内,该企业隐匿、无偿转让和放弃自己债权作该企业隐匿、无偿转让和放弃自己债权作价价60万元万元,后被清算组追回后被清算组追回,为此清算组花去费用为此清算组花去费用10万万元。该企业还拖欠税款元。该企业还拖欠税款10万元万元,2个月未给职工发放个月未给职工发放工资工资,全厂职工每月工资总额为全厂职工每月工资总额为30万元。该企业破产万元。该企业破产公告后公告后,债权人乙登记债权债权人乙登
24、记债权100万元万元,债权人丙登记债债权人丙登记债权权75万元。由于清算组决定终止该企业所签的合同万元。由于清算组决定终止该企业所签的合同,为此给债权人丁造成为此给债权人丁造成25万元的经济损失。万元的经济损失。案例分析问题：1、本案中的破产财产有多少？2、破产财产应如何分配？3、乙、丙、丁各能获得多少万元的清偿？1、150+50+60=260万元2、260-10-60-10=180万元3、180/200100%=90%乙：90万元万元 丙：67.5万元万元 丁：22.5万元万元【案例介绍】1996年5月，某市（国务院确定的企业优化资本结构的试点城市）某服装厂（国有企业）被法院宣告破产。清算组
25、对该厂的财产进行了清理，查清了服装厂的资产以及负债情况：1、服装厂的总资产为2400万元（变现价值）。（1）服装厂的资产中有8处房产，领有1至8号产权证。其中1、2、3号房产已于1994年2月1日被服装厂在向工商银行借款150万元时用于抵押，该三处房产变现价值为200万元。（2）服装厂的资产中有3辆汽车为向兄弟单位借来的，3辆汽车的变现价值为100万元。（3）服装厂的资产中有5万元为共青团、工会经费所购置的财产。（4）服装厂的资产中有20万元为未到期债权。2、服装厂的负债总额为2800万元，其中税款320万元，职工工资和劳动保险费350万元，为维持生产经营向职工筹借的款项100万元，对其他债权
26、人负债1830万元。服装厂的其他债权人有8个：除工商银行外，还有债权人甲为交通银行，拥有350万元债权；债权人乙、丙、丁为企业，各拥有200万元债权；债权人戊、己为商业企业，各拥有300万元债权；债权人庚为个体户，拥有130万元债权。3服装厂破产后还有土地使用权转让所得90万元，按照有关法规规定的标准，全部用于安置企业职工。4服装厂在破产还债程序中支付的破产费用为150万元。另外，法院查清在法院受理此案的5天内，有15户债权人通过从服装厂拿走商品抵债，或者抓紧时间从银行办理托收货款手续等方式，使自己的债权得以清偿，总金额为20万元。法院还了解到：服装厂曾在法院对该厂破产立案前3个月时，给该厂8位领导每人无偿分发皮衣1件，并以皮衣进价的五成出售给该厂每个职工1件，因此造成资产流失12万元。针对上述情况，服装厂、债权人、清算组和法院产生了一系列不同意见。2400(总资产）150（押给工商银行的房产）100（汽车）5（社团经费购置物）+20（追回无效清偿）+12（追回皮衣）=2177万元企业破产财产企业破产财产先支付破产费用150万元；再支付欠职工工资、劳保费用和借款450万元；最后支付税款320万元，余1257万元。1257/（1830150）（对债权人负债工商银行的债）=无担保债可得清偿比例。
