1、“合同陷阱与防范合同陷阱与防范”专题讲座专题讲座 广东信达律师事务所 律师 专题讲座的意义专题讲座的意义 1、促进公司在经营活动中形成习惯性“合同意识”、“契约精神”；2、提高防范合同陷阱的自觉性，使公司在激烈竞争环境中能立于不败之地；3、最大限度地避免恶性的法律诉讼纷争，最大限度避免和减少风险；4、培植更加深厚的企业内涵。主要内容主要内容 一、在合同订立环节存在哪些法律陷阱 二、有效合同和无效合同存在什么样的不同法律后果 三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救 四、合同权利、义务在什么情况下可以转让 五、合同在什么情况下可以解除和终止 六、如何适当地确定违约责任 七、如何区别商业欺诈和经济诈骗
2、犯罪行为 八、诉讼（或仲裁）过程中几种常见的“有理说不清”？九、法律诉讼过程的被动通常都是审慎不够、粗心大意或失职造成（案例分析）一、在合同订立环节存在哪些法律陷阱一、在合同订立环节存在哪些法律陷阱 案例1：雅致公司诉广州某建设工程公司拖欠货款案 主要事实：深圳雅致公司与广州某建设集团下属项目部签订供货合同。合同期满后广州某建设集团下属项目部拖欠部分货款 25万元不付，深圳雅致公司起诉广州某建设集团公司，建设集团公司答辩称没有设立过该下属项目部，有关公章也没有备案。争议焦点：签约主体错位，难以分辨合同诈骗还是欺诈。诉讼结果:一、在合同订立环节存在那些法律陷阱一、在合同订立环节存在那些法律陷阱
3、1、合同主体资格的法律陷阱和防范 A、无民事行为能力 B、部门越权 C、代理人越权 D、伪造公章 2、合同形式的法律陷阱和防范 A、口头协议 B、传真文件 C、电子邮件 D、复印件 E、要约与承诺 3、合同内容的法律陷阱和防范 A、不平等条款 B、错用条款 C、违约金 D、无效承诺 E、格式合同 4、合同签定当事人的保密责任 A、合同属于商业秘密 B、泄密后的补救 二、有效合同和无效合同存在什么样的不同法律后果二、有效合同和无效合同存在什么样的不同法律后果 案例二：某股份公司诉某房产开发公司建设工程施工合同纠纷案 主要事实：某股份公司与某房产开发公司签订工程施工承包合同，委托某房产开发公司承建
4、一项造价3000万元的工程。其后，某房产开发公司将工程转包给案外人，由案外人施工完毕。某股份公司起诉某房产开发公司，要求某房产开发公司根据施工合同的约定支付违约金200万元。某房产开发公司答辩称，根据相关法律、法规规定，涉案工程属于依法必须进行招投标的项目，未经招投标直接签订的施工合同无效；且施工合同未履行，某股份公司实际没有损失，工程已由案外人施工完毕。争议焦点：双方签订的施工合同是否违反法律禁止性规定，是否合法有效。诉讼结果:法院认定施工合同违反法律禁止性规定，为无效合同。双方对合同无效均具有过错，双方因履行无效合同进行准备工作而造成的损失由双方自行承担；且某股份公司未提交损失200万元的
5、充分证据，因此法院驳回某股份公司的诉讼请求。二、有效合同和无效合同存在什么样的不同法律后果二、有效合同和无效合同存在什么样的不同法律后果 1、合同生效的不同情况 A、签定时生效 B、公证或见证生效 C、附其他条件生效 D、成立与生效 2、导致合同无效的几种情形 A、欺诈、胁迫 B、恶意串通 C、合法形式掩盖 D、损害公益 E、违法、违规 3、合同免责条款无效的两种情况 A、造成人身伤害 B、故意或重大过失造成财产损失 4、可以撤销的合同和撤销权的行使 A、重大误解 B、显失公平 C、一年时间 5、无效合同责任的确定 A、过错原则 B、公平原则 C、非预期效果 三、合同履行过程中的疏漏环节如何补
6、救三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救 案例三：甘肃某公司与北京某公司互易合同纠纷案 主要事实：甘肃某公司与北京某公司签订易货协议，约定北京某公司提供白酒给甘肃某公司，甘肃某公司提供同样价值的葡萄酒给北京某公司，合同约定双方的收货方式均为自提。甘肃某公司接受了白酒。北京某公司向甘肃某公司发函要求发货，甘肃某公司复函称由于非典疫情，待疫情缓和，将货物如数运抵贵公司；甘肃某公司第二次发函称由于铁路规章不能办理易燃易爆货物发送业务，故无法交付葡萄酒。北京某公司起诉甘肃某公司，要求甘肃某公司支付白酒货款，并承担违约责任。甘肃某公司答辩称，互易合同约定的收货方式为自提，甘肃某公司未违约。争议焦点：互易协
7、议中葡萄酒易货的履行方式是甘肃某公司发货还是北京某公司自提。诉讼结果：法院认为易货协议中约定的易货方式为自提，但从甘肃某公司的二次复函可以看出，双方已经变更了葡萄酒易货履行的方式，甘肃某公司负有发货的义务。法院判决甘肃某公司向北京某公司支付白酒货款，并按照易货协议约定支付违约金。三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救 1、一般协商补充原则 2、合同内容不明确的法律补救 （1）质量不明确的法律补救 A、国家标准 B、行业标准 C、通常标准或特定标准 （2）价款或报酬不明确的法律补救 A、市场价格 B、政府定价和限价 （3）履行地点不明确的法律补救 A、货币 B、
8、不动产 C、其他标的（义务方）（4）期限不明确的法律补救 A、随时履行 B、随时要求，合理时间 （5）履行方式不明确的法律补救 A、有利于实现合同目的 （6）费用负担不明确的法律补救 A、履行义务一方承担 三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救三、合同履行过程中的疏漏环节如何补救 3、合同履行过程的价格浮动风险 A、守约方受益 B、违约方包损 4、约定第三人不尽责的违约责任 A、义务人履行 B、与权利人无关 5、双务合同的先履行抗辩权和信誉危机（不安）抗辩权 A、先者未履行，后者有权拒绝 B、严重恶化，转移、抽逃，丧失信誉，丧失能力 6、拒绝提前履行和部分履行 A、有权拒绝提前履行 B、不损害提
9、前 7、债务人怠慢权利和转移财产的法律补救 A、代位权 B、代位权的效力 C、明显不合理低价转让（法院一年内撤销）8、实体权永恒不灭规则 四、合同权利、义务在什么情况下可以转让四、合同权利、义务在什么情况下可以转让?案例四：某家电商场与某电风扇厂买卖合同纠纷案?主要事实：某家电商场与某电风扇厂签订电风扇购销合同，约定某家电商场向某电风扇厂购买一批电风扇，由家电商场到电风扇厂自提。合同签订以后，家电商场与某贸易公司达成协议，将电风扇全部转让给某贸易公司，由某贸易公司直接到电风扇厂提货。某家电商场致函电风扇厂，称该批电风扇已转让给某贸易公司，将由某贸易公司提货，货款由某家电商场结清。某贸易公司去电
10、风扇厂提货时，电风扇厂以贸易公司无权提货为由予以拒绝。某贸易公司起诉某电风扇厂，请求判令电风扇厂承担违约责任。某电风扇厂答辩称，购销合同约定的提货人为某家电商场，未经某电风扇厂同意，某贸易公司无权提货。争议焦点：某家电商场转让合同权利的行为是否合法、有效，合同权利是否可以转让。?诉讼结果：法院认为，某家电商场向第三方转让合同权利的行为合法、有效，因此判决某电风扇厂向某贸易公司承担违约责任。四、合同权利、义务在什么情况下可以转让四、合同权利、义务在什么情况下可以转让 1、合同可变更原则 A、协商一致可变更 B、有规定从规定 2、债权不可转让的几种情形 A、性质确定 B、约定 C、法律规定 3、债
11、权转让的效力、通知义务、从权利归属 A、必须通知 B、通知不可撤销（同意除外）C、从权利随之转移（人身权除外）4、债权转移后债务人的抗辩权 A、债务、债权可冲销 B、债权受让人与债务人有债的关系 5、债务转移与相对人的抗辩权 A、以债权人同意为前提 6、主体合并后债权、债务的归属 A、连带承担债务 B、债权人同意除外 五、合同在什么情况下可以解除和终止五、合同在什么情况下可以解除和终止?案例五：雅致公司诉广州某公司拖欠活动板房租金案?主要事实：雅致公司与广州某公司签订了活动板房租赁合同。合同有效期届满后，双方未办理续签手续，广州某公司也未支付合同有效期届满后继续使用活动板房的费用。雅致公司起诉
12、要求按照原合同约定的标准支付合同有效期届满后继续使用活动板房的费用。广州某公司答辩称，双方未办理合同续签，雅致公司主张租金没有法律依据。争议焦点：合同终止后，活动板房的使用费按照何种标准计算。?诉讼结果：法院审理认为雅致公司要求主张租金没有合同依据，但广州某公司占用活动板房应当支付合理费用，故判决广州某公司支付雅致公司活动板房使用费（相当于原合同约定的三分之二租金）。五、合同在什么情况下可以解除和终止五、合同在什么情况下可以解除和终止 1、合同可以 解除的几种情形 A、不可抗力 B、一方明确不履行 C、迟延履行经催告 D、迟延违约导致合同目的不能实现 2、合同终止的几种情形 和终止后的互负义务
13、 A、履行 B、解除 C、抵销 D、提存 E、免除 F、归同及其他 3、合同解除程序和解除后的归责原则 A、通知到达即行解除 B、有异议即诉讼仲裁 C、合理期限行使解除权 4、关于互为债权、债务的冲抵 A、同种类、品质 B、有规定除外 C、通知 D、协商一致 5、债务标的的 提存 A、不正当拒绝受领 B、下落不明 C、死亡和丧失能力 D、法院、公证机关，通知，5年 6、债务的免除和混同 A、同意免除 B、归同于一人 六、如何适当地确定违约责任六、如何适当地确定违约责任 案例六：雅致公司诉广东某建筑公司拖欠活动板房租金案?主要事实：雅致公司与广东某建筑公司签订了活动板房租赁合同，合同约定违约金每
14、日按照逾期付款金额的千分之三计算。合同到期后，广东某建筑公司拖欠雅致公司活动板房租金25万元，雅致公司起诉广东某建筑公司，要求支付租金及违约金。广东某建筑公司答辩称违约金约定过高，不合理。争议焦点：合同约定的违约金是否合法、有效。?诉讼结果：人民法院审理后认为，如果按照合同约定计算违约金，则违约金金额将超过本金金额，违约金约定过高，法院判决广东某建筑公司每日按照逾期付款金额的千分之一支付违约金。六、如何适当地确定违约责任六、如何适当地确定违约责任 1、违约责任的承担方式和主张时间 A、继续履行 B、补救措施 C、赔偿损失 D、及时主张 2、违约方排除责任的几种情形 A、法律上或事实上不能履行
15、B、不适于履行或履行费用过高 C、合理期限未要求 3、约定不明的合理选择原则 A、合理选择 4、违约损失的范围和限制 A、直接损失 B、违约方可以预见或应当预见的收益 5、违约损失约定过当的法律纠正程序 A、在诉讼中酌减 B、在仲裁中酌减 六、如何适当地确定违约责任六、如何适当地确定违约责任 6、同时包含违约金条款和定金条款的选择原则 A、形态竟合不可并罚，权利方选择 B、不竟合时，可以并罚 7、不可抗力事件的限制（自然事件和社会事件）A、自然灾害 B、社会事件 C、合理期限提供证据 8、禁止放纵损失扩大原则 A、守约方防止扩大损失义务 B、过错归责 C、合理费用承担 9、第三人责任不抗辩原则
16、 A、第三人责任无权抗辩 七、如何区别商业欺诈和经济诈骗犯罪行为七、如何区别商业欺诈和经济诈骗犯罪行为?案例七：某科技公司与某电讯公司买卖合同价格欺诈案?主要事实：某科技公司与某电讯公司签订买卖合同，约定某电讯公司向某科技公司购买价值约80余万元的货物，某电讯公司仅支付部分货款。某科技公司起诉某电讯公司，某电讯公司答辩称，某科技公司将进价只有36.5元/包的电子产品以435元/包卖于某电讯公司，交易价格显失公平，某科技公司涉嫌价格欺诈。争议焦点：涉案产品价格是否畸高，某科技公司行为是否构成价格欺诈。?诉讼结果：法院认为，买卖合同是双方当事人真实意思的表示，并不违反国家法律、法规的强制性规定，应
17、认定为合法有效。某电讯公司辩称交易价格显失公平，但未提供任何证据予以佐证，故某电讯公司提出的价格显失公平的抗辩理由法院不予采信。法院判决某电讯公司支付货款。七、如何区别商业欺诈和经济诈骗犯罪行为七、如何区别商业欺诈和经济诈骗犯罪行为 1、商业欺诈特征 A、客观上有编造事实 B、无非法占有的目的 C、相对人陷入错误 D、相对人作出意思表示 E、事在事有 2、商业欺诈的 主要表现形式 A、以假代真、以次充好 B、虚假说明书、品质证明书 C、制造虚假供求现象 D、夸大履行能力 3、合同诈骗犯罪的构成要件 A、主观上直接故意，以非法占有为目的 B、客观上骗取数额较大（1万）4、合同诈骗犯罪的 主要表现
18、形式 A、虚构单位和冒用他人名义 B、伪造、变造、作废票据虚假产权文件担保 C、无实际履行能力 D、收受财物后逃匿 5、诈骗犯罪和商业欺诈导致损害后果的追究程序差异 A、刑事程序 B、民事程序 八、诉讼（或仲裁）过程中几种常见的八、诉讼（或仲裁）过程中几种常见的“有理说不清有理说不清”？案例八：佛山某公司与某餐饮公司表见代理案 主要事实：佛山某公司的中层管理人员叶某、程某在某餐饮公司进行签单消费。后程某与佛山某公司发生矛盾离开该公司，某餐饮公司知悉后派人向佛山某公司公司催款，佛山某公司确认并同意偿付叶某欠款，但以程某无签单授权为由拒绝支付剩余欠款。某餐饮公司起诉佛山某公司。佛山某公司答辩称，程
19、某无公司授权，其消费为个人消费。争议焦点：程某的行为是否构成表见代理。诉讼结果：法院认为，结合案件情况，应认定程某在某餐饮公司签单消费的行为已构成职务上的表见代理，其法律后果签单消费的债务应由佛山某公司承担给付责任。八、诉讼（或仲裁）过程中几种常见的八、诉讼（或仲裁）过程中几种常见的“有理说不清有理说不清”？1、主体错位，法院不理 2、超过诉讼时效，法院审而不理，时效补救（时效中断）3、盗章偷盖和私刻滥盖 4、空白合同和介绍信滥用 5、证据无原件支持（复印件和传真件的证据缺陷）6、签字经办人遁迹，公司拒认 7、业务档案丢失 8、轻信口头承诺 九、诉讼过程的被动通常是审慎不够、粗心大意或失职造成
20、的！九、诉讼过程的被动通常是审慎不够、粗心大意或失职造成的！案例9：某台资企业加工销往美国家具产品纠纷案 主要事实：东莞某台资高档家庭装饰产品企业通过中山某公司向某玻璃企业订购银镜产品二次组装后将产品销往美国，产品进入美国市场后出现重大质量问题被迫要求整体补货，先期交付的产品拆装后无法再利用，退运费用巨大，只能做废品处理。家饰产品因此起诉中山某公司和某玻璃企业承担全部货损及运费和其他出口费用近80万元，中山公司反诉家饰公司前后交叉拖欠货款。争议焦点：产品质量问题如何确定，验证成本巨大。案例10：某甲公司与某乙公司厂房租赁电费纠纷案 主要事实：甲公司租赁乙公司某工业区厂房，约定主要供配电设施由乙
21、方安装，甲方按超过供电公司规定标准的平均电价向乙方支付电费，期间长达6年。租赁期满，双方因租赁移交事项发生分歧并结怨。乙方诉请甲方支付拖欠电费15万元，甲方拒付并反诉乙方退还最近两年多收的电费 100余万元。争议焦点：除供电企业之外的任何企业不能私加电价，工业区内供电设施安装服务费是否可以按电费滩收？九、法律诉讼过程的被动通常都是粗心大意和失职造成的！九、法律诉讼过程的被动通常都是粗心大意和失职造成的！案例11：深圳某活动板房公司诉广州某建设工程公司拖欠货款案 主要事实：深圳某活动板房公司与广州某建设集团下属项目部签订供货合同。合同期满后广州某建设集团下属项目部拖欠部分货款25万元不付，深圳活
22、动板房公司起诉广州某建设集团公司，建设答辩称没有设立过该下属项目部，有关公章也没有备案。争议焦点：签约主体错位，难以分辨合同诈骗还是欺诈。案例12：某深圳某高档刻字机企业诉某上海某经销企业和某温州制造企业侵犯软件纠纷案 主要事实：深圳某高档刻字机企业认为同行竞争对手某温州制造企业生产并通过其关联的某上海经销企业销售的的同类型刻字机内置软件侵犯了其软件著作权。深圳刻字机企业公证购买了一台上海公司经销的同类刻字机产品，所购产品不能直接显示与温州制造企业存在直接关联，深圳公司自己反向编译出相同软件后向法院提起诉讼，要求上海经销公司和温州制造企业承担侵权责任。一审过程中，深圳公司代理人（商标代理人）以
23、软件为公司商业秘密为由拒绝向对方出示软件文本，将案件纠纷性质转化为侵犯商业秘密纠纷。争议焦点：接触+实质相似；经销公司为空壳公司。九、法律诉讼过程的被动通常都是粗心大意和失职造成的！九、法律诉讼过程的被动通常都是粗心大意和失职造成的！案例13：某专利权人诉某公司摄象机外观设计专利侵权纠纷案 主要事实：深圳某摄像头制造企业通过报纸广告信息向某虚设公司采购摄像头装埋壳体，并约定由该公司承担一切因知识产权导致侵权产生的法律责任。批量产品进入市场后，专利权人通过公证购买侵权产品方式取得证据，并该摄像头制造企业提起侵权诉讼，被告希望追加采购对象时才发现该公司为虚设公司，在工商管理部门根本没有注册，虚设公司具体经办人失踪。争议焦点：知识产权侵权责任担保承诺对第三人不发生效力。案例14：某公司与新聘员工未签劳动合同纠纷案 主要事实：某公司经熟人介绍聘用一名新员工，因人熟而未签订劳动合同。聘用6个月后觉得不合适，决定将其辞退，并同意给予一个月辞职补偿。被辞退员工不服，以公司未与其签订劳动合同为由，提起劳动仲裁，要求支付双倍工资。劳动仲裁支持了大部分仲裁请求，公司不服向法院提起诉讼。争议焦点：显失公平与程序不当。谢谢 谢谢
