1、信托项目法律尽职调信托项目法律尽职调查及合同拟定查及合同拟定2一、信托项目法律尽职调查报告与法律意见书的文本制作基于信托项目法律尽职调查目录信托项目法律尽职调查的基本流程信托项目法律尽职调查要点分析法律尽职调查报告的起草与相关要点 信托项目法律意见书的框架与撰写3目录第一部分 信托项目法律尽职调查的基本流程4法律尽职调查的基本思路：三个“准确掌握”准确掌握：相关法律法规和操作细则除信托层面的法律法规外，信托业务更多涉及与其他领域法律的除信托层面的法律法规外，信托业务更多涉及与其他领域法律的交叉与结合，例如交叉与结合，例如合同法合同法、物权法物权法、担保法担保法、民民事诉讼法事诉讼法、公司法公司
2、法、土地法土地法、证券法证券法等部门大法。等部门大法。对信托层面法律规定的理解和适用，不同地区的监管部门、不同对信托层面法律规定的理解和适用，不同地区的监管部门、不同的操作人员可能在某些方面有不同的判读，对此需要充分予以考的操作人员可能在某些方面有不同的判读，对此需要充分予以考虑。虑。根据不同的具体项目还涉及大量地方性法规与地方政府规章，而根据不同的具体项目还涉及大量地方性法规与地方政府规章，而且各地方对于实务操作的具体规定往往不同，不熟悉当地规定可且各地方对于实务操作的具体规定往往不同，不熟悉当地规定可能会导致项目失败。能会导致项目失败。5法律尽职调查的基本思路：三个“准确掌握”准确掌握：信
3、托业务的种类和信托产品的具体特性按照信托业务的划分标准确定的信托业务种类来进行法律尽职调按照信托业务的划分标准确定的信托业务种类来进行法律尽职调查工作查工作按照信托产品的具体特性来进行法律尽职调查工作按照信托产品的具体特性来进行法律尽职调查工作按照信托公司的内部审批分类标准（通道类、主动管理类、创新按照信托公司的内部审批分类标准（通道类、主动管理类、创新类）来进行法律尽职调查工作类）来进行法律尽职调查工作6法律尽职调查的基本思路：三个“准确掌握”准确掌握：信托项目的交易结构信托业务部门出具的初步信托方案之熟悉信托业务部门出具的初步信托方案之熟悉初步信托方案之沟通和优化初步信托方案之沟通和优化必
4、备的法律尽职调查内容必备的法律尽职调查内容依信托项目特点可选择的尽职调查内容依信托项目特点可选择的尽职调查内容7法律尽职调查的具体流程根据信托公司的项目可行性方案确定法律尽职调查方案根据信托公司的项目可行性方案确定法律尽职调查方案拟定法律尽职调查清单经信托公司确认后发送相关被调查单位拟定法律尽职调查清单经信托公司确认后发送相关被调查单位根据书面反馈资料制定现场尽职调查方案根据书面反馈资料制定现场尽职调查方案进行现场尽职调查进行现场尽职调查反馈意见或进行再次现场尽职调查反馈意见或进行再次现场尽职调查梳理相关尽职调查的问题，拟定解决方案梳理相关尽职调查的问题，拟定解决方案出具法律尽职调查报告初稿，
5、部分未解决事项可提示作为信托成出具法律尽职调查报告初稿，部分未解决事项可提示作为信托成立条件立条件信托公司确认后出具法律尽职调查报告信托公司确认后出具法律尽职调查报告配合信托经理进行上会说明配合信托经理进行上会说明就法律尽职调查中的特定事项出具专项法律意见书就法律尽职调查中的特定事项出具专项法律意见书8法律尽职调查的基本方法工商、税务调查工商、税务调查建设规划土地调查建设规划土地调查人民银行征信系统查询以及其他公示系统查询人民银行征信系统查询以及其他公示系统查询人民法院诉讼、执行系统查询人民法院诉讼、执行系统查询收集整理资料收集整理资料函证函证核查验证核查验证访谈访谈其它其它9法律尽职调查的基
6、本方法10法律尽职调查常用网站全国企业信用信息公示系统全国企业信用信息公示系统用途：用途：查询市场主体信用信息查询市场主体信用信息全国组织机构代码管理中心全国组织机构代码管理中心用途：查询组织机构基本信息用途：查询组织机构基本信息法律尽职调查的基本方法11法律尽职调查常用网站巨潮资讯巨潮资讯用途：尽职调查对象运营信息用途：尽职调查对象运营信息最高人民法院最高人民法院“中国裁判文书网中国裁判文书网”用途：尽职调查对象涉诉信息用途：尽职调查对象涉诉信息法律尽职调查的基本方法12法律尽职调查常用网站最高法最高法“全国法院被执行人信息查询全国法院被执行人信息查询”系统系统用途：尽职调查对象被执行信息用
7、途：尽职调查对象被执行信息最高法最高法 全国法院失信被执行人名单信息公布与查询全国法院失信被执行人名单信息公布与查询 系统系统用途：尽职调查对象被执行义务的履行情况用途：尽职调查对象被执行义务的履行情况法律尽职调查的基本方法13法律尽职调查常用网站工商管理总局工商管理总局“中国商标网中国商标网”用途：尽职调查对象的商标信息用途：尽职调查对象的商标信息国土资源部国土资源部“土地市场查询土地市场查询”用途：尽职调查对象的土地信息用途：尽职调查对象的土地信息法律尽职调查的基本清单14关于公司的设立和存续关于公司的股权转让关于公司的出资(含增资、减资)关于公司的类型变更关于公司的合并、分立、解散关于股
8、东资格关于公司的业务关于公司的分公司和分支机构关于公司的对外投资关于企业的主要资产关于公司的财务和银行借款关于公司的重大资产交易关于企业的境外资产关于董事、监事、高级管理人员公司的融资借贷公司的知识产权公司的重大投资公司的环境保护公司的安全生产情况公司的保险情况公司的税务公司的关联交易和同业竞争公司的劳动人事关于公司的诉讼、仲裁和行政处罚关于集体资产管理关于国有资产管理目录第二部分 信托项目法律尽职调查要点分析15法律尽职调查的风险分析交易结构的法律风险交易结构对法律尽职调查的统率交易结构对法律尽职调查的统率法律尽职调查对交易结构的影响法律尽职调查对交易结构的影响判断项目立项的基础准确性判断项
9、目立项的基础准确性调整交易结构调整交易结构制定相应匹配的风控措施制定相应匹配的风控措施合理设计产品合理设计产品16法律尽职调查的风险分析项目的法律风险信托资金实际用途风险（资金配比和用途监控）信托资金实际用途风险（资金配比和用途监控）受让标的物贬值风险（尽职调查方法、手段）受让标的物贬值风险（尽职调查方法、手段）信托退出风险（本体资金来源和担保资金来源）信托退出风险（本体资金来源和担保资金来源）17法律尽职调查的风险分析尽职调查程序的法律风险风险合规部门和法律尽职调查人员关系处理风险合规部门和法律尽职调查人员关系处理信托业务部门和法律尽职调查人员关系处理信托业务部门和法律尽职调查人员关系处理项
10、目方案变更与法律尽职调查的关系处理项目方案变更与法律尽职调查的关系处理法律尽职调查工作成果与项目成败的关系处理法律尽职调查工作成果与项目成败的关系处理法律尽职调查人员安排的适配性法律尽职调查人员安排的适配性如何判断收集和核实资料的真实性、完整性如何判断收集和核实资料的真实性、完整性18法律尽职调查的风险分析法律尽职调查对信托项目的重要性法律尽职调查的存在价值法律尽职调查的存在价值大部分信托公司将法律尽职调查报告作为项目合法性审核的重要大部分信托公司将法律尽职调查报告作为项目合法性审核的重要依据，对律师仅作出保守结论、或存在未提出弥补方案的项目一依据，对律师仅作出保守结论、或存在未提出弥补方案的
11、项目一票否决，这使律师对信托项目的立项与开展承担了更大的责任，票否决，这使律师对信托项目的立项与开展承担了更大的责任，也对律师面对可能存在的法律风险进行弥补的能力提出了更高的也对律师面对可能存在的法律风险进行弥补的能力提出了更高的要求要求19法律尽职调查的风险分析法律尽职调查出现瑕疵的弥补完善相关资料、理顺法律关系的度完善相关资料、理顺法律关系的度政府监管部门出具文件，就有关项目公司主体及项目的基本情况政府监管部门出具文件，就有关项目公司主体及项目的基本情况中相关材料欠缺或矛盾的内容进行释明中相关材料欠缺或矛盾的内容进行释明项目公司聘请第三方中介机构对信托项目涉及的财产或项目进行项目公司聘请第
12、三方中介机构对信托项目涉及的财产或项目进行专项审计、评级等专项审计、评级等合格的尽职调查，既可以发现信托项目中的问题，更可以在法律合格的尽职调查，既可以发现信托项目中的问题，更可以在法律框架内弥补与解决在实质上并不影响信托项目成立与开展的问题框架内弥补与解决在实质上并不影响信托项目成立与开展的问题20法律尽职调查的实务分析公证后的担保文书的可执行性根据根据物权法物权法第一百九十五条第第一百九十五条第2 2款规定：款规定：“抵押权人与抵押人抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。卖、变卖抵押
13、财产。”目前，在司法实践中，债权人享有不动产抵押，因债务人的不履目前，在司法实践中，债权人享有不动产抵押，因债务人的不履行拟通过法院强制执行的，应当首先进行诉讼，根据法院判决书行拟通过法院强制执行的，应当首先进行诉讼，根据法院判决书申请执行，不能直接申请执行立案或通过其他非诉程序执行抵押申请执行，不能直接申请执行立案或通过其他非诉程序执行抵押权权虽然有些抵押合同办理了赋予强制执行力的公证，但是针对经过虽然有些抵押合同办理了赋予强制执行力的公证，但是针对经过强制执行公证的抵押合同，部分法院仍要求先进行诉讼，再申请强制执行公证的抵押合同，部分法院仍要求先进行诉讼，再申请执行执行进行强制执行申请法院
14、管辖权（被执行人或财产所在地）的选择进行强制执行申请法院管辖权（被执行人或财产所在地）的选择和安排和安排21法律尽职调查的实务分析股权转让问题股权变动原则（约定价、净资产价和公允价），在增资和转让两股权变动原则（约定价、净资产价和公允价），在增资和转让两个行为同时存在的情况处理个行为同时存在的情况处理股权变动与产权进场股权变动与产权进场国有股权转让，在协议转让前，都未经在产权交易所公开转让程国有股权转让，在协议转让前，都未经在产权交易所公开转让程序，而是直接签署了转让协议，存在转让协议因违反前述规定而序，而是直接签署了转让协议，存在转让协议因违反前述规定而被认定为无效的可能被认定为无效的可能信
15、托公司信托财产的产权性质各地的认识差异，国有股权、准国信托公司信托财产的产权性质各地的认识差异，国有股权、准国有股权、非国有股权的界定有股权、非国有股权的界定在信托财产运用、信托利益分配时如何看待股权上权利负担问题在信托财产运用、信托利益分配时如何看待股权上权利负担问题22法律尽职调查的实务分析划拨用地或集体用地抵押、处置问题无土地使用权证的必须及时追加合法有效的抵押无土地使用权证的必须及时追加合法有效的抵押划拨用地或集体用地办理抵押的法律效力划拨用地或集体用地办理抵押的法律效力部分国有建设用地和集体用地租赁组合的项目相关问题部分国有建设用地和集体用地租赁组合的项目相关问题如何看待土地招拍挂前
16、期协议的法律效力如何看待土地招拍挂前期协议的法律效力划拨用地或集体用地的处置首先应当考虑土地出让金的补足和转划拨用地或集体用地的处置首先应当考虑土地出让金的补足和转征国有建设用地的可行性征国有建设用地的可行性23法律尽职调查的实务分析政府平台公司及类担保地方政府融资平台公司，指由地方政府及其部门和机构等通过财政拨款或地方政府融资平台公司，指由地方政府及其部门和机构等通过财政拨款或注入土地、股权等资产设立，承担政府投资项目融资功能，并拥有独立法注入土地、股权等资产设立，承担政府投资项目融资功能，并拥有独立法人资格的经济实体。人资格的经济实体。“公益性资产公益性资产”，是指为社会公共利益服务，且依
17、据有关法律法规规定不，是指为社会公共利益服务，且依据有关法律法规规定不能或不宜变现的资产，如学校、医院、公园、广场、党政机关及经费补助能或不宜变现的资产，如学校、医院、公园、广场、党政机关及经费补助事业单位办公楼等，以及市政道路、水利设施、非收费管网设施等不能带事业单位办公楼等，以及市政道路、水利设施、非收费管网设施等不能带来经营性收入的基础设施等。来经营性收入的基础设施等。“壳公司壳公司”，只融资不参与项目建设和运营、公益性融资平台，无收益来，只融资不参与项目建设和运营、公益性融资平台，无收益来源、经营性融资平台、综合性融资平台。源、经营性融资平台、综合性融资平台。人民银行、银监会或商业银行
18、联席会议确定的名单，现金流全覆盖、退出人民银行、银监会或商业银行联席会议确定的名单，现金流全覆盖、退出平台等各类主体。平台等各类主体。由地方政府出具的由地方政府出具的“付款付款/还款承诺还款承诺”、“资金安排说明资金安排说明”是什么法律性是什么法律性质？政府部门、政府、人大的预算流程安排质？政府部门、政府、人大的预算流程安排政府担保或间接担保是否影响主合同的效力？政府担保或间接担保是否影响主合同的效力？24法律尽职调查的实务分析开发区管委会和开发区公司的相关事宜依法设立、不依法设立。依法设立、不依法设立。如何看待开发区管委会和开发区公司一套人马两块牌子的现象。如何看待开发区管委会和开发区公司一
19、套人马两块牌子的现象。开发区公司的房地产开发业务和厂房建设、基础配套设施建设的开发区公司的房地产开发业务和厂房建设、基础配套设施建设的甄别。甄别。开发区公司土地入资、空转土地入账，以及项目建设建设单位和开发区公司土地入资、空转土地入账，以及项目建设建设单位和土地使用权主体不统一。土地使用权主体不统一。25法律尽职调查的实务分析拟投资项目的建设制度差异我国现存的项目建设制度：项目法人制度、我国现存的项目建设制度：项目法人制度、BT/BOTBT/BOT制度、委托代制度、委托代建制度。建制度。不同的项目建设制度对建设方的建设前提与要求、承担的风险差不同的项目建设制度对建设方的建设前提与要求、承担的风
20、险差异。异。不同的项目建设制度对监管部门认定该项目是否属于不同的项目建设制度对监管部门认定该项目是否属于“公益类项公益类项目目”的影响和偏好。的影响和偏好。26法律尽职调查的实务分析担保独立性条款的效力部分信托项目担保合同中约定：不因主合同的无效或被撤销而免部分信托项目担保合同中约定：不因主合同的无效或被撤销而免除担保人的担保责任。除担保人的担保责任。根据根据物权法物权法第一百七十二条、一百七十八条：主债权债务合第一百七十二条、一百七十八条：主债权债务合同无效，担保合同无效，同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外但法律另有规定的除外。担保法与本法。担保法与本法的规定不一致的，适用本法。的规
21、定不一致的，适用本法。根据根据担保法担保法第五条：担保合同是主合同的从合同，主合同无第五条：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。27法律尽职调查的实务分析房地产信托项目之“二三四”“四证四证”齐全、开发商或其控股股东具备二级资质、项目资本金齐全、开发商或其控股股东具备二级资质、项目资本金比例达到国家最低要求等条件的理解与执行。比例达到国家最低要求等条件的理解与执行。暂定资质、实际控制人、外国投资者、分期开发、预收款大而注暂定资质、实际控制人、外国投资者、分期开发、预收款大而注册资本低与投资总额匹配等情
22、况中的处理。册资本低与投资总额匹配等情况中的处理。信托公司以入股形式取得大股东资格后项目公司原股东的资质是信托公司以入股形式取得大股东资格后项目公司原股东的资质是否可以继续适用之理解。否可以继续适用之理解。28法律尽职调查的实务分析自我救济和法律规避在政策监管、政府登记部门出现某些行为不能办理，信托公司的在政策监管、政府登记部门出现某些行为不能办理，信托公司的自我救济是否是法律规避行为？自我救济是否是法律规避行为？主合同调整、形式变更业务模式、销售中临时资金调剂等行为简主合同调整、形式变更业务模式、销售中临时资金调剂等行为简要分析。要分析。某资管业务中招揽项目和销售产品负责人涉嫌犯罪简要分析。
23、某资管业务中招揽项目和销售产品负责人涉嫌犯罪简要分析。信托公司应当吸收的经验，如何开展相关预防？信托公司应当吸收的经验，如何开展相关预防？29司法机关对信托认识仍然存在大量误区？司法机关对信托认识仍然存在大量误区？上海法院证券、期货、信托纠纷案件审判情况通报中指出，信托上海法院证券、期货、信托纠纷案件审判情况通报中指出，信托纠纷案件中需要引起重视的问题：纠纷案件中需要引起重视的问题：1 1、信托融资业务中签订虚假合同、信托融资业务中签订虚假合同在实践中，部分信托公司为了实现其经济利益，采用在实践中，部分信托公司为了实现其经济利益，采用“虚假合虚假合同同”、“阴阳合同阴阳合同”的方式规避行业监管
24、。此种行为不仅使各主的方式规避行业监管。此种行为不仅使各主体之间法律关系混乱，易引发法律纠纷，而且导致金融监管措施体之间法律关系混乱，易引发法律纠纷，而且导致金融监管措施失效，提高了发生金融风险的可能性。失效，提高了发生金融风险的可能性。信托公司即使为了达到管控信托财产的目的，也不能通过签订虚信托公司即使为了达到管控信托财产的目的，也不能通过签订虚假合同、欺骗登记机关的方式加以实现。假合同、欺骗登记机关的方式加以实现。法律尽职调查的实务分析自我救济和法律规避30法律尽职调查的实务分析自我救济和法律规避2 2、信托标的财产的独立性不足、信托标的财产的独立性不足在实践中，信托公司将土地、林木、建设
25、工程等基础资产所产生在实践中，信托公司将土地、林木、建设工程等基础资产所产生的的“收益权收益权”作为信托财产。由于上述基础资产往往另行被抵押，作为信托财产。由于上述基础资产往往另行被抵押，导致该导致该“收益权收益权”极易受到侵害，危及受益人权益。极易受到侵害，危及受益人权益。信托产品创新、借鉴国外经验时，应充分考虑与现行法律制度的信托产品创新、借鉴国外经验时，应充分考虑与现行法律制度的衔接。针对衔接。针对“收益权收益权”问题，可以研究如何通过登记、转让、交问题，可以研究如何通过登记、转让、交付、分别管存等方式满足信托财产付、分别管存等方式满足信托财产“委托给委托给”受托人的法定要件，受托人的法
26、定要件，确保信托财产的独立性。确保信托财产的独立性。31法律尽职调查的实务分析自我救济和法律规避3 3、信托抵押财产范围约定不明、信托抵押财产范围约定不明为提高信托贷款的安全性，信托公司往往要求借款企业提供抵押为提高信托贷款的安全性，信托公司往往要求借款企业提供抵押担保。抵押作为担保物权，具有对世性，其范围应当清楚明确，担保。抵押作为担保物权，具有对世性，其范围应当清楚明确，否则不仅影响当事人利益的顺利实现，也可能会对第三人权益造否则不仅影响当事人利益的顺利实现，也可能会对第三人权益造成危害。成危害。金融机构在借款担保合同中，对于担保财产的范围，应当作出尽金融机构在借款担保合同中，对于担保财产
27、的范围，应当作出尽可能明确具体的约定，避免因约定不明产生歧义，从而影响金融可能明确具体的约定，避免因约定不明产生歧义，从而影响金融机构担保权利的实现。机构担保权利的实现。32法律尽职调查的实务分析其他资产类业务对信托的影响券商资管、基金特户、保险资管计划种类？券商资管、基金特户、保险资管计划种类？券商资管、基金特户、保险资管异同。券商资管、基金特户、保险资管异同。券商资管、基金特户、保险资管业务操作对信托的借鉴，对信托券商资管、基金特户、保险资管业务操作对信托的借鉴，对信托法律尽职调查工作的正面和负面影响？法律尽职调查工作的正面和负面影响？33目录第三部分 法律尽职调查报告的起草与相关要点34
28、法律尽职调查报告的起草信托公司集合资金信托计划管理办法信托公司集合资金信托计划管理办法 第第9 9条规定，条规定，“信托公信托公司设立信托计划，事前应进行尽职调查，就可行性分析、合法性、司设立信托计划，事前应进行尽职调查，就可行性分析、合法性、风险评估、有无关联方交易等事项出具尽职调查报告。风险评估、有无关联方交易等事项出具尽职调查报告。”关于信托公司风险监管的指导意见关于信托公司风险监管的指导意见（9999号文）规定，信托公号文）规定，信托公司应切实履行受托人职责，从产品设计、尽职调查等环节入手，司应切实履行受托人职责，从产品设计、尽职调查等环节入手，全方位、全过程、动态化加强尽职管理，做到
29、勤勉尽责，降低合全方位、全过程、动态化加强尽职管理，做到勤勉尽责，降低合规、法律及操作风险。并将尽职调查纳入银监局现场检查重点。规、法律及操作风险。并将尽职调查纳入银监局现场检查重点。尽职调查报告是信托公司设立信托计划必备文件之一，信托公司尽职调查报告是信托公司设立信托计划必备文件之一，信托公司应当依法进行尽职调查，出具尽职调查报告。应当依法进行尽职调查，出具尽职调查报告。实践中，不同信托公司往往将尽职调查报告冠以不同名称，如实践中，不同信托公司往往将尽职调查报告冠以不同名称，如申请报告申请报告、上会报告上会报告、可行性报告可行性报告等。等。35法律尽职调查报告的起草法律尽职调查报告由律师根据
30、尽职调查的结果起草，报告内容与法律尽职调查报告由律师根据尽职调查的结果起草，报告内容与尽职调查清单和调查情况对应。尽职调查清单和调查情况对应。法律尽职调查报告的基本内容：法律尽职调查报告的基本内容：项目公司调查情况项目公司调查情况项目调查情况项目调查情况重点关注的问题重点关注的问题结论结论文件清单文件清单本尽职调查报告的说明与提醒本尽职调查报告的说明与提醒36法律尽职调查报告的起草现场法律尽职调查与书面法律尽职调查现场法律尽职调查与书面法律尽职调查详式法律尽职调查与要式法律尽职调查详式法律尽职调查与要式法律尽职调查法律尽职调查报告和工作底稿法律尽职调查报告和工作底稿法律尽职调查人员进场、联络、
31、沟通方式的安排和处理法律尽职调查人员进场、联络、沟通方式的安排和处理37法律尽职调查报告的相关要点对信托交易对手的法律尽职调查 公司基本情况公司基本情况公司的工商登记情况、存续、资质、持有的证照公司的工商登记情况、存续、资质、持有的证照公司的对外投资公司的对外投资公司的固定资产公司的固定资产公司的治理结构公司的治理结构公司的财务状况公司的财务状况公司的涉诉情况公司的涉诉情况 公司重大债权债务公司重大债权债务 公司对外签订的重大合同公司对外签订的重大合同38法律尽职调查报告的相关要点对信托交易对手的法律尽职调查 公司基本情况公司基本情况 公司的涉诉情况公司的涉诉情况是否为被执行人：查询全国法院被
32、执行人信息查询系统是否为被执行人：查询全国法院被执行人信息查询系统是否为当事人：查询中国裁判文书网是否为当事人：查询中国裁判文书网出具承诺函：不存在任何尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁出具承诺函：不存在任何尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁和行政处罚可能会影响本项目的成立及义务履行能力；主要财产和行政处罚可能会影响本项目的成立及义务履行能力；主要财产不存在被查封、冻结等权利受限制的情形。不存在被查封、冻结等权利受限制的情形。39法律尽职调查报告的相关要点对信托项目的法律尽职调查 项目基本情况项目基本情况 项目权属状况项目权属状况以房地产信托投融资项目为例，项目权属状况调查内容包括：项目的以房
33、地产信托投融资项目为例，项目权属状况调查内容包括：项目的立项、土地使用权、前期报备及审核、项目的他项权利与法律瑕立项、土地使用权、前期报备及审核、项目的他项权利与法律瑕疵等；以政信合作类项目为例，建设地点、建设规模、建设资金疵等；以政信合作类项目为例，建设地点、建设规模、建设资金安排、立项、规划批件、环评批件等。安排、立项、规划批件、环评批件等。项目现状项目现状以房地产信托融资项目为例，项目现状调查内容包括：项目的动拆迁、以房地产信托融资项目为例，项目现状调查内容包括：项目的动拆迁、建设施工、竣工验收、已支付的税费、预售等。建设施工、竣工验收、已支付的税费、预售等。40法律尽职调查报告的相关要
34、点律师应当通过与项目公司的交流并查阅相关材料，熟悉每一个项律师应当通过与项目公司的交流并查阅相关材料，熟悉每一个项目公司、项目的不同特点，及时挖掘项目公司及相关项目存在的、目公司、项目的不同特点，及时挖掘项目公司及相关项目存在的、可能对信托项目有所影响的可能对信托项目有所影响的“非典型非典型”情形情形。如：。如：项目公司发行中期票据、短期融资券等债务融资工具、私募债券、项目公司发行中期票据、短期融资券等债务融资工具、私募债券、公司债以及其他各类融资行为的概况、还款情况等。公司债以及其他各类融资行为的概况、还款情况等。项目公司内部开展的集资等行为概况、还款情况。项目公司内部开展的集资等行为概况、
35、还款情况。工商部门登记、房地产登记部门、中国人民银行征信系统及其他工商部门登记、房地产登记部门、中国人民银行征信系统及其他监管部门相关材料与项目公司实际情况有所不符及其原因。监管部门相关材料与项目公司实际情况有所不符及其原因。项目公司的关联交易情况及其可能产生的影响。项目公司的关联交易情况及其可能产生的影响。项目所在地政府及相关监管部门对项目开展的特殊规定及其他默项目所在地政府及相关监管部门对项目开展的特殊规定及其他默示的要求。示的要求。41法律尽职调查报告的相关要点法律尽职调查报告中法律尽职调查报告中“重点关注的问题重点关注的问题”与与“结论结论”是法律尽是法律尽职调查报告的核心内容。职调查
36、报告的核心内容。律师将通过尽职调查所发现的项目本身及交易对手存在的问题，律师将通过尽职调查所发现的项目本身及交易对手存在的问题，在这两点中予以充分表述和论证，并提出相应的解决方法与建在这两点中予以充分表述和论证，并提出相应的解决方法与建议。尤其是要全面的提出项目本身存在的问题，不能认为可以议。尤其是要全面的提出项目本身存在的问题，不能认为可以解决而不予披露。解决而不予披露。无论是信托公司还是交易对手，借助法律尽职调查报告的这两无论是信托公司还是交易对手，借助法律尽职调查报告的这两点内容即可充分了解并评估信托项目的风险，并以此作为判断点内容即可充分了解并评估信托项目的风险，并以此作为判断决策的参
37、考。决策的参考。42目录第四部分 信托项目法律意见书的框架与撰写43法律意见书律师主要针对信托计划成立的法律问题发表意见，出具法律意见律师主要针对信托计划成立的法律问题发表意见，出具法律意见书。书。法律意见书的出具时间在信托项目在信托公司上会，经审批同意法律意见书的出具时间在信托项目在信托公司上会，经审批同意之后，信托计划发行之前。部分信托公司要求律师在正式稿之前之后，信托计划发行之前。部分信托公司要求律师在正式稿之前出具送审稿，用于其他部门审批沟通。出具送审稿，用于其他部门审批沟通。法律意见书的初稿经信托公司确认后，由律师事务所两名经办律法律意见书的初稿经信托公司确认后，由律师事务所两名经办
38、律师签字并加盖事务所公章。师签字并加盖事务所公章。法律意见书一般制作正本三份，副本可根据具体项目需要制作。法律意见书一般制作正本三份，副本可根据具体项目需要制作。怎样看待实践中单出法律意见书的现象。怎样看待实践中单出法律意见书的现象。44法律意见书有些信托公司往往还要求律师在出具法律意见书之前，就项目材有些信托公司往往还要求律师在出具法律意见书之前，就项目材料、项目结构的合法合规性及可行性等问题发表律师意见，如料、项目结构的合法合规性及可行性等问题发表律师意见，如律师审查意见律师审查意见、律师专项意见律师专项意见、法律风险提示备忘录法律风险提示备忘录等。等。有些信托公司为了引用律师意见，要求律
39、师制作法律意见书摘要，有些信托公司为了引用律师意见，要求律师制作法律意见书摘要，以便于披露。以便于披露。非标法律意见书，针对信托项目中特定事项出具的非标法律意见非标法律意见书，针对信托项目中特定事项出具的非标法律意见书。书。45法律意见书的框架正文引言受托人的主体资格设立信托计划的内部批准与授权信托计划的委托人与受益人信托目的信托计划的规模与期限信托计划的推介、加入与成立信托计划资金的运用、信托财产关联交易、资金保管、信息披露信托计划文件的齐备性、合法合规性结论性意见法律意见书46法律意见书的撰写信托计划的期限：信托计划的期限：信托计划一般设定了一个预计期限（预定初始信托计划一般设定了一个预计
40、期限（预定初始期限），同时在信托文件中往往约定在符合一定条件或者发生某期限），同时在信托文件中往往约定在符合一定条件或者发生某些情形时，信托计划可以提前或延期终止。些情形时，信托计划可以提前或延期终止。信托计划的推介与成立：信托计划的推介与成立：信托文件中一般设定一定期限的推介期，信托文件中一般设定一定期限的推介期，信托计划于推介期届满且满足其他条件时成立；同时还会赋予信信托计划于推介期届满且满足其他条件时成立；同时还会赋予信托公司在信托计划满足一定条件时宣布推介期提前届满，信托计托公司在信托计划满足一定条件时宣布推介期提前届满，信托计划成立的权利。划成立的权利。47法律意见书的撰写信托资金的
41、运用：信托资金的运用：根据法律、行政法规、部门规章、规范性文件根据法律、行政法规、部门规章、规范性文件的规定审查信托资金的运用方式，是否存在违反法律和行政法规的规定审查信托资金的运用方式，是否存在违反法律和行政法规的强制性规定的情形，以及违反中国银监会正式公布并施行的有的强制性规定的情形，以及违反中国银监会正式公布并施行的有关部门规章规定的情形。关部门规章规定的情形。信托文件的齐备性：信托文件的齐备性：审查信托公司是否已经准备了审查信托公司是否已经准备了认购风险申认购风险申明书明书、信托合同信托合同、信托计划说明书信托计划说明书。信托文件的合法合规性：信托文件的合法合规性：审查信托文件的内容和
42、形式是否符合审查信托文件的内容和形式是否符合信托法信托法、信托公司管理办法信托公司管理办法、集合资金信托计划管理集合资金信托计划管理办法办法等有关法律、行政法规、部门规章及规范性文件的规定。等有关法律、行政法规、部门规章及规范性文件的规定。48法律意见书的撰写对项目方案的律师审查意见通过审查以上材料，律师事务所认为，信托经理就信托项目的开通过审查以上材料，律师事务所认为，信托经理就信托项目的开展所提供的法律尽职调查材料基本完整、准确、合规、有效（假展所提供的法律尽职调查材料基本完整、准确、合规、有效（假定材料真实），可以作为支持项目方案的依据。定材料真实），可以作为支持项目方案的依据。律师事务
43、所认为，项目方案不违反法律法规的强制性规定以及监律师事务所认为，项目方案不违反法律法规的强制性规定以及监管机构的明文要求。管机构的明文要求。律师事务所尚有以下问题需说明或提示信托公司注意：律师事务所尚有以下问题需说明或提示信托公司注意：49法律意见书的撰写对正式发行前出具的律师审查意见信托计划的概况信托计划的概况信托计划相关法律文件的合法有效性信托计划相关法律文件的合法有效性交易对手违约时，信托公司的权利主张和救济途径交易对手违约时，信托公司的权利主张和救济途径有关特别法律风险提示有关特别法律风险提示其他不宜在其他不宜在法律意见书法律意见书中进行评价的事项中进行评价的事项在正式发行或使用信托资
44、金前发生对可能影响信托计划成立的事在正式发行或使用信托资金前发生对可能影响信托计划成立的事项，律师如何处理（上市公司被证监会调查、关联企业发生重大项，律师如何处理（上市公司被证监会调查、关联企业发生重大事项）事项）5051二、信托项目合同拟定、各类交易文件的文本制作目录第一部分 信托项目法律文件的基本框架52信托项目所涉及的相关文件信托法信托法第八条规定：设立信托，应当采取书面形式。书面形第八条规定：设立信托，应当采取书面形式。书面形式包括信托合同、遗嘱或者法律、行政法规规定的其他书面文件式包括信托合同、遗嘱或者法律、行政法规规定的其他书面文件等。等。信托公司管理办法信托公司管理办法第三十二条
45、也仅仅是很原则提到信托合同第三十二条也仅仅是很原则提到信托合同和以信托合同以外的其他书面文件。和以信托合同以外的其他书面文件。信托公司集合资金信托计划管理办法信托公司集合资金信托计划管理办法第十条规定：信托计划第十条规定：信托计划文件应当包含以下内容：认购风险申明书、信托计划说明书、信文件应当包含以下内容：认购风险申明书、信托计划说明书、信托合同和中国银行业监督管理委员会规定的其他内容。托合同和中国银行业监督管理委员会规定的其他内容。前述三类文件已经有具体明确的依据，但是对于中国银行业监督前述三类文件已经有具体明确的依据，但是对于中国银行业监督管理委员会规定的其他内容业内尚无统一意见，在实务中
46、差异较管理委员会规定的其他内容业内尚无统一意见，在实务中差异较大。大。53信托项目所涉及的相关文件单纯以信托产品角度出发，信托项目的交易文件可分为宣传资料单纯以信托产品角度出发，信托项目的交易文件可分为宣传资料（要约法律文件）和销售文件（合同文件）两大类，其中销售文（要约法律文件）和销售文件（合同文件）两大类，其中销售文件中包括与相关机构的销售协议、代理收付协议和信托文件两大件中包括与相关机构的销售协议、代理收付协议和信托文件两大块。块。需特别提到的一点是：目前许多信托产品由于对接银行理财产品、需特别提到的一点是：目前许多信托产品由于对接银行理财产品、基金特户产品、券商资管产品或者委托人以非货
47、币进行信托份额基金特户产品、券商资管产品或者委托人以非货币进行信托份额的认购或者信托财产运用于有限合伙、基金专户管理、券商资产的认购或者信托财产运用于有限合伙、基金专户管理、券商资产管理，往往在认购风险声明书以外另行制作管理，往往在认购风险声明书以外另行制作客户权益须知客户权益须知，充分，充分告知客户信托产品的属性和风险。告知客户信托产品的属性和风险。54信托项目所涉及的相关文件意向性及框架性安排协议：意向性及框架性安排协议：合作框架协议、投资合作框架协议、投资/合作意向书、合作意向书、备忘录等。备忘录等。交易文件：交易文件：包括实体交易文件与程序交易文件。实体交易文件主包括实体交易文件与程序
48、交易文件。实体交易文件主要是合作协议、增资协议要是合作协议、增资协议/股权转让协议、贷款合同股权转让协议、贷款合同/债权转让协债权转让协议、抵押合同、保证合同等。程序交易文件主要是项目各方内部议、抵押合同、保证合同等。程序交易文件主要是项目各方内部的文件，如股东会决议、董事会决议等。的文件，如股东会决议、董事会决议等。信托文件：信托文件：信托合同、信托计划说明书、认购风险申明书。信托合同、信托计划说明书、认购风险申明书。其他：其他：财务顾问协议、资金保管协议、资金代理收付协议等。财务顾问协议、资金保管协议、资金代理收付协议等。必备的法律文件与依信托项目特点可选择的法律文件。必备的法律文件与依信
49、托项目特点可选择的法律文件。55信托项目所涉及的相关文件框架性安排协议信托计划（投融资方案）的基本情况信托计划的成立条件各方权利与义务收益分配的时间与方式违约责任及其他信托项目的操作方式（资金投入、信托退出等）56信托项目所涉及的相关文件实体交易文件实体交易文件具体约定了项目的具体操作方案以及项目各方之间实体交易文件具体约定了项目的具体操作方案以及项目各方之间的权利义务，是项目运作以及各方行为之依据。的权利义务，是项目运作以及各方行为之依据。实体交易文件一般以框架性安排协议为纲，根据具体信托项目的实体交易文件一般以框架性安排协议为纲，根据具体信托项目的不同由不同子协议组成，如特定收益权转让不同
50、由不同子协议组成，如特定收益权转让/回购协议、增资协议回购协议、增资协议/股权转让协议、贷款合同股权转让协议、贷款合同/债权转让协议、抵押合同、保证合同债权转让协议、抵押合同、保证合同等。等。各信托公司常用的操作模式有所区别，有些信托公司没有框架性各信托公司常用的操作模式有所区别，有些信托公司没有框架性安排协议，而直接由各个具体协议组成实体交易文件。采用这种安排协议，而直接由各个具体协议组成实体交易文件。采用这种方式的，实体交易文件中一般有一个协议作为主协议，通常是将方式的，实体交易文件中一般有一个协议作为主协议，通常是将资金投入或信托退出的协议作为主协议。资金投入或信托退出的协议作为主协议。
