1、第二章第二章 证据法的理论基础证据法的理论基础第一节第一节 认识论认识论第二节第二节 方法论方法论 在黑龙江省的滨北农场，郑家和李家是邻居，素在黑龙江省的滨北农场，郑家和李家是邻居，素来关系要好，郑家弟弟郑建国和李红梅从小青梅来关系要好，郑家弟弟郑建国和李红梅从小青梅竹马，彼此爱慕，但李红梅长大后，爱上了肖雄。竹马，彼此爱慕，但李红梅长大后，爱上了肖雄。1983年年4月月17日的早晨，李红梅被发现死在自己日的早晨，李红梅被发现死在自己的家中，后查明：李红梅是在被人强奸的过程中的家中，后查明：李红梅是在被人强奸的过程中被人用枕头捂住口鼻而窒息死亡的；现场留下了被人用枕头捂住口鼻而窒息死亡的；现场
2、留下了一个削了一半的带皮的苹果，傍边的塑料水果刀一个削了一半的带皮的苹果，傍边的塑料水果刀上有一些血迹，大概是削苹果的人没留神割破了上有一些血迹，大概是削苹果的人没留神割破了手指，因此没有削完。李红梅的手上没有伤口，手指，因此没有削完。李红梅的手上没有伤口，经检验，郑建国的血型与水果刀上的血迹的血型经检验，郑建国的血型与水果刀上的血迹的血型相同，与受害人阴道内的精斑的血型也相同，郑相同，与受害人阴道内的精斑的血型也相同，郑建国右手的食指上也有一处伤口。同时据李红梅建国右手的食指上也有一处伤口。同时据李红梅的父亲，李青山说，当晚他喝了点儿酒，吃完饭的父亲，李青山说，当晚他喝了点儿酒，吃完饭就睡觉
3、了，夜里起夜看见一个人影溜进郑家，郑就睡觉了，夜里起夜看见一个人影溜进郑家，郑建国对此并没有否认。于是，法院最终认定郑建建国对此并没有否认。于是，法院最终认定郑建国是强奸杀人犯，被判处死缓国是强奸杀人犯，被判处死缓。塑料水果刀+血迹带皮的苹果精斑李青山的证人证言郑建国的有罪供述郑建国手上的伤疤？郑建国肖雄李青山李红梅第一节第一节 认识论认识论一、司法证明是一种特殊的认识活动一、司法证明是一种特殊的认识活动二、不同证据法受不同认识论的指导二、不同证据法受不同认识论的指导三、辨证唯物主义认识论与证据法三、辨证唯物主义认识论与证据法（一）物质论（一）物质论案件和证据具有客观性案件和证据具有客观性（二
4、）反映论（二）反映论证据与事实的关联性证据与事实的关联性（三）可知论（三）可知论事实是可以查明的事实是可以查明的（一）物质论（一）物质论案件和证据案件和证据具有客观性具有客观性n案件事实都是由一些基本的构成要素组案件事实都是由一些基本的构成要素组成的。概括为成的。概括为“七何七何”，就是何事、何，就是何事、何时、何地、何物、何人、何情、何故。时、何地、何物、何人、何情、何故。n在英语国家中，七个在英语国家中，七个W”，What matter、When、Where、Who、What thing、How、Why n何事：李红梅被强奸杀害何事：李红梅被强奸杀害n何时：何时：1983年年4月月16日夜
5、里或者日夜里或者17日凌晨日凌晨n何地：李红梅家中何地：李红梅家中n何物：带血迹的塑料水果刀何物：带血迹的塑料水果刀 苹果苹果 被害人体下的精斑被害人体下的精斑n何人：郑建国和肖雄何人：郑建国和肖雄n何情：案件发生的经过何情：案件发生的经过n何故：情杀何故：情杀（二）反映论（二）反映论证据与事实证据与事实的关联性的关联性n证据都是案件事实的反映证据都是案件事实的反映 n通过血型和精斑鉴定，认定了水果刀上的血迹和被通过血型和精斑鉴定，认定了水果刀上的血迹和被害人体内的精斑都与郑建国的血型相同，由此认定害人体内的精斑都与郑建国的血型相同，由此认定郑建国在案件中有重大嫌疑，根据其他证据材料的郑建国在
6、案件中有重大嫌疑，根据其他证据材料的补充，最终法院认定了郑建国的犯罪事实。补充，最终法院认定了郑建国的犯罪事实。n但是，我们在实务中发现，调查过程中发现的证据但是，我们在实务中发现，调查过程中发现的证据材料，有的能够正确的反映案件事实，有的却与案材料，有的能够正确的反映案件事实，有的却与案件无关，有的反映的是虚假的事实真相。件无关，有的反映的是虚假的事实真相。（三）可知论（三）可知论事实是可以查明事实是可以查明的的n世界是可知的，人类能够认识世界，意世界是可知的，人类能够认识世界，意识能够正确的反映客观世界。识能够正确的反映客观世界。n恩格斯恩格斯反杜林论反杜林论：人的认识能力即：人的认识能力
7、即是无限的，又是有限的。是无限的，又是有限的。n认识的结果总是会和事实的真相有偏差认识的结果总是会和事实的真相有偏差事实认定存在事实认定存在“灰色地带灰色地带”。nEx：滴血认亲：滴血认亲 nCase：佘祥林：佘祥林 案件案件 11年后，郑建国的哥哥郑建中发达起来，年后，郑建国的哥哥郑建中发达起来，他不相信弟弟会强奸杀人，于是聘请律他不相信弟弟会强奸杀人，于是聘请律师为弟弟翻案。律师找到郑建国，向他师为弟弟翻案。律师找到郑建国，向他了解当年案件的情况，没有想到了解当年案件的情况，没有想到李李红梅不是他杀的，他也不知道红梅是谁红梅不是他杀的，他也不知道红梅是谁杀的，当时公安局找到他的时候，他觉杀
8、的，当时公安局找到他的时候，他觉得自己有口难辩，而且看着红梅死了，得自己有口难辩，而且看着红梅死了，自己也想一死了之，于是就承认了。自己也想一死了之，于是就承认了。第二节第二节 方法论方法论一一司法证明需要方法论的指导司法证明需要方法论的指导二二辩证法辩证法证据法证据法三三系统科学系统科学证据法证据法四四概率论概率论证据法证据法五五同一认定理论同一认定理论证据法证据法二二、辩证法、辩证法-证据法证据法n联系证据法相关性n矛盾同一认定n具体问题具体分析 三三、系统科学、系统科学-证据法证据法n信息论与证据法n系统论与证据法信息论与证据法n信息论是信息方法的理论形态。1948年，美国贝尔电话公司研
9、究所的申农发表了通讯的数学理论一文，奠定了现代信息论的基础。n何为信息？证据也是一种信息 信息的特征l知识性l不守恒性l量与质的统一性l绝对性和相对性的统一l信息转移和不对称性信息转移原理 n信息论表明，案件发生的经过是一个信息转移到过程。n法国著名的物证技术学家在20世纪初提出来的。n只要两个物体发生接触，在接触面就会产生微量物质的转移现象。n后来这一理论得到扩展，包括物体和人以及人和人之间的信息转移。信息转移原理对证据调查的作用 1991年在美国，威廉肯尼迪被指控强奸。案件发生在佛罗里达州棕榈滩的肯尼迪家族别墅里。那天晚上，肯尼迪把附近一家酒吧的一个女招待带回别墅，第二天那个女招待到警察局
10、报案，声称自己被肯尼迪强奸。她向警察讲述了事情的经过：她和肯尼迪在酒吧喝酒，然后肯尼迪开车把她带到别墅。肯尼迪把车停在车库里，出来就向她提出了性交的要求。遭到她的拒绝后，肯尼迪便把她强行摁倒在车库外面的水泥地上，然后又把她拖到旁边的草地上实施了强奸。她还向警察局提供了她当时穿的内裤。警方的法庭科学家随后对残留在内裤上的精斑做了DNA鉴定，证实精斑属于肯尼迪。肯尼迪承认自己与女招待发生了性关系，但是他声称这是在女招待同意的前提下发生的，绝不是强奸。Q：如果你是肯尼迪的辩护律师，你怎么做？n肯尼迪的辩护律师找了一个很有名气的法庭科学家来帮助他们检验有关的物证，这个科学家就是：康涅狄格州警察局法庭科
11、学实验室主任李昌钰博士李昌钰博士 n Q：如何排除女招待的说法？n李昌钰到了现场之后，只是四处看看，后来从衣兜里掏出两块白手绢在车库外面的水泥地上和草上蹭了蹭就收工了!nQ:你认为李昌钰的做法是为了证明什么呢？在法庭审判的时候，很有戏剧性的一幕出现了。李昌珏在法庭上作证时，首先讲述了洛卡德的物质转移原理，作为其专家意见的理论根据。然后他讲述了自己在现场勘查时用手绢在现场的水泥地和草地上进行的接触实验。他把实验结果用事先准备好的立体显微镜展现在陪审团的面前：在水泥地上擦蹭过的手绢的纤维已经出现了轻微破坏的痕迹，而且水泥地上的土灰也转移到了手绢上；在草地上擦蹭过的手绢的纤维尽管没有被破坏，但是也可
12、以看出由草叶上转移过来的草酸类的微量物质。接下来，他让陪审员在立体显微镜下观察公诉方的主要证据被害人案发时穿的内裤，但是人们却无法观察到那些微量物质转移的迹象，既没有土灰，也没有草酸，更没有因擦蹭而出现的纤维破坏的情况。最后，李昌珏向陪审团陈述道，如果按照被害人所声称的那样，她被肯尼迪摁倒在水泥地上并拖到草坪上，那么她身上的内裤便必然会与地面及草皮产生接触，并必然产生微量物质的转移。由于被害人的内裤上没有出现这样的情况，所以可以得出结论这位被害人提供的证言是不可信的!n每一个案件发生的过程就是信息转移的过程，包括人和人之间的信息转移、人与物之间的信息转移，以及物与物之间的信息转移。nQ:李红梅
13、案件中那把带有血迹的塑料水果刀有多少信息转移？n水果刀上有，血迹的微量物质转移；削水果的人在接触刀时留下的手印痕迹，还有可能存在诸如水果汁等物质信息。系统论与证据法n系统论是研究系统共同规律的理论，是由美籍奥地利生物学家于20世纪30年代提出的。n系统方法是指从系统与要素、系统与外部环境的相互关系、相互作用、相互制约的关系出发，综合地精确地考察对象，以实现最佳的处理问题的方法。四四、概率论、概率论-证据法证据法 1、概率是指在同一概率是指在同一条件下可能发生也可条件下可能发生也可能不发生之事件可能能不发生之事件可能性大小比率。性大小比率。2、认定的案件事实、认定的案件事实往往是盖然性事实，往往
14、是盖然性事实，而非确定性事实。而非确定性事实。贝叶斯贝叶斯 Thomas Bayes，英国数学家.四四 概率论与证据法概率论与证据法（一）概率论可用于评断单一物证的证明力（一）概率论可用于评断单一物证的证明力（二）概率论可用于评断一组证据的证明力（二）概率论可用于评断一组证据的证明力（三）概率论可用于评断全案证据的证明力（三）概率论可用于评断全案证据的证明力（四）概率论可用于评断一方当事人是否有过（四）概率论可用于评断一方当事人是否有过失问题失问题（五）概率论可用于解决精神损害赔偿数额的（五）概率论可用于解决精神损害赔偿数额的确定问题确定问题（一）概率论可用于评断单一（一）概率论可用于评断单一
15、物证的证明力物证的证明力指指 纹纹n人的皮肤由人的皮肤由表皮表皮、真皮真皮和和皮下组织皮下组织三部分组成。指纹就是表皮上突起三部分组成。指纹就是表皮上突起的纹线。由于人的遗传特性。虽然指纹人人皆有，但各不相同。伸出你的手，仔细观察，就可以发现小小的指纹也分好几种类型：斗形纹；箕形纹；弓线纹。n各人的指纹除形状不同之外，纹形的多少、长短也不同。据说。n英国科学家高尔顿论述：当世界上人口超过60亿时，也许可以找到一个相同的指纹。后来全世界的五十多亿人中，还没有发现两个指纹完全相同的人呢。更有趣的是，指纹在胎儿第三四个月便开始产生，到六个月左右就形成了。当婴儿长大成人，指纹也只不过放大增粗，它的形状
16、特征却固定不变。n巴黎大学教授Balthaiar用概率计算出，要经过61位数长的世纪才可能出现重复的指纹，那个时候世界早就灭亡了，所以，得出结论，世界上不可能有两个绝对相同的指纹。（二）概率论可用于评断一组证据（二）概率论可用于评断一组证据的证明力和全案证据的证明力的证明力和全案证据的证明力若干证据构成的证据组，均被采信，形成的联合证明力。若干证据构成的证据组，均被采信，形成的联合证明力。n概率值合成公式：每个独立独立事件为真的概率乘积 一组证据的联合证明力单个证据的质量&所有证据的数量马尔克姆夫妇案马尔克姆夫妇案 1964年年6月的一个中午，被害人阿尔克斯夫人购物回家途月的一个中午，被害人阿
17、尔克斯夫人购物回家途中，突然被抢走装有刚买来物品和内约有中，突然被抢走装有刚买来物品和内约有3540美元的美元的钱包的小皮箱，她本人也被人从身后猛力推倒在地。阿尔钱包的小皮箱，她本人也被人从身后猛力推倒在地。阿尔克斯夫人挣扎起身后发现，一名克斯夫人挣扎起身后发现，一名正在奋力逃窜。正在奋力逃窜。正在附近草地上浇水的正在附近草地上浇水的听到被害人呼叫后，恰巧听到被害人呼叫后，恰巧也发现一名金发女郎快步钻进一辆也发现一名金发女郎快步钻进一辆黄色小车黄色小车，该车飞速从，该车飞速从巴斯身边驶去。证人巴斯因而看的更加清楚：驾驶这辆黄巴斯身边驶去。证人巴斯因而看的更加清楚：驾驶这辆黄色小车的是一个色小车
18、的是一个胡须和鬓发均很浓密的黑人男子胡须和鬓发均很浓密的黑人男子，金发女金发女郎紧坐一旁郎紧坐一旁。检察官将上述被害人的陈述和证人证词结合。检察官将上述被害人的陈述和证人证词结合在一起并且邀请一位大学数学教师作概率学统计分析，得在一起并且邀请一位大学数学教师作概率学统计分析，得出：出：项目项目 特征特征独立概率独立概率该证据的存在使该证据的存在使得案件事实存在得案件事实存在的比率的比率A一辆黄颜色汽车1/10B胡须较长的男性1/4C头发较长的女性1/10D鬓发较浓的黑人1/10E金发白人1/3F一辆汽车内同坐不同种族的夫妇1/1000数学教师认为，按照概率学的计算原则，即概率乘积规则，当数学教
19、师认为，按照概率学的计算原则，即概率乘积规则，当项目统计具有相对独立性的时候，各项目统计所得的独立概率项目统计具有相对独立性的时候，各项目统计所得的独立概率可以直接相乘，故该案行为人特征完全相同的可能性为：可以直接相乘，故该案行为人特征完全相同的可能性为：A*B*C*D*E*F=1/12000000n检察官据此对马尔克姆夫妇提起刑事诉讼，控以抢劫罪和伤害罪检察官据此对马尔克姆夫妇提起刑事诉讼，控以抢劫罪和伤害罪两项罪名。在审判过程中，陪审团认为，检察官总共提出了三份两项罪名。在审判过程中，陪审团认为，检察官总共提出了三份特别有力的证据：特别有力的证据：1、被害人有关案情的陈述；、被害人有关案情
20、的陈述；2、目击者的证、目击者的证词；词；3、数学教师的概率分析意见。此外就是一些间接证据。这、数学教师的概率分析意见。此外就是一些间接证据。这些证据相互印证，说明提供法庭调查的证据在概率分析上是完全些证据相互印证，说明提供法庭调查的证据在概率分析上是完全可靠的。因此根据两被告的人身特征完全相同的几率只有一千两可靠的。因此根据两被告的人身特征完全相同的几率只有一千两百万分之一的分析结果，马尔克姆夫妇实施抢劫罪和伤害罪具有百万分之一的分析结果，马尔克姆夫妇实施抢劫罪和伤害罪具有高度的盖然性，完全可以认定两人的行为已经构成犯罪。高度的盖然性，完全可以认定两人的行为已经构成犯罪。n被告人马尔克姆夫妇
21、不服落杉矶地方法院的判决，以犯罪行为发被告人马尔克姆夫妇不服落杉矶地方法院的判决，以犯罪行为发生时两人均不在现场和检察官提供的证据存在明显的瑕疵为由提生时两人均不在现场和检察官提供的证据存在明显的瑕疵为由提出上诉。出上诉。nQuestion:如果你是加利福尼亚州最高法院的主审该案的大法官，如果你是加利福尼亚州最高法院的主审该案的大法官，你会倾向作出什么样的判决，理由是什么？你会倾向作出什么样的判决，理由是什么？概率论可用于评断全案证据的证明力Case：英国牛津大学的祖克曼教授讲述这样一个案例：某人在一条公路上被汽车撞伤了，有关证据只能证明他是在哪条公路上被汽车撞伤了，有关证据只能证明他是在那条
22、公路上被一辆公共汽车撞的，但不知道是哪一辆。经过调查得知A公共汽车公司的车辆占该公路上运营车辆总数的80。根据概率计算，A公司所属车辆撞伤那个人的可能性为80。并且本案没有其他的证据。Q:如果你是法官，如何下判决？客观真实pk法律真实 另外假设在那条路上运营的公共汽车，80属于A公司，15属于B公司，5属于C公司。Q:如果你是法官，如何做判决？Q:这两种处理方法哪个更加合适？案例分析：n2006年年5月月4日，陶某骑自行车在宜昌市一路口日，陶某骑自行车在宜昌市一路口过马路时，与一辆大客车相刮擦，事发后肇事车过马路时，与一辆大客车相刮擦，事发后肇事车驶离现场。次日，陶某住院并进行了手术，经鉴驶离
23、现场。次日，陶某住院并进行了手术，经鉴定为九级伤残。陶某只知道肇事车后面挡风玻璃定为九级伤残。陶某只知道肇事车后面挡风玻璃上有个上有个“4”字。交警部门据此信息，确认肇事车字。交警部门据此信息，确认肇事车辆是辆是4路公共汽车。经过技术鉴定，陶某所穿长路公共汽车。经过技术鉴定，陶某所穿长裤上的油漆附着物，与两辆裤上的油漆附着物，与两辆4路公汽黄色油漆中路公汽黄色油漆中的无机元素及含量均基本一致。也就是说，真正的无机元素及含量均基本一致。也就是说，真正肇事车是哪一辆无法确认。肇事车是哪一辆无法确认。n陶某后将两辆客车所在的宜昌市公共交通总公司陶某后将两辆客车所在的宜昌市公共交通总公司告上法庭。宜昌
24、市伍家岗区法院认为，陶某与该告上法庭。宜昌市伍家岗区法院认为，陶某与该公司的车辆发生交通事故的可能性远远要大于两公司的车辆发生交通事故的可能性远远要大于两者间未发生交通事故的可能性。者间未发生交通事故的可能性。n由此，根据由此，根据“高度盖然高度盖然”证据规则，该院认定，证据规则，该院认定，被告的车辆与陶某发生了碰撞。遂判决该公司赔被告的车辆与陶某发生了碰撞。遂判决该公司赔偿陶某经济损失偿陶某经济损失10万元、精神损害抚慰金万元、精神损害抚慰金1000元。日前，陶某已拿到这笔赔偿款。元。日前，陶某已拿到这笔赔偿款。（四）概率论可用于评断一方（四）概率论可用于评断一方当事人是否有过失问题当事人是
25、否有过失问题n汉德公式（汉德公式（The Hand Formula）由美国联邦上诉法）由美国联邦上诉法院第二巡回庭著名法官勒院第二巡回庭著名法官勒汉德在汉德在1947年年（以下简称卡洛尔案）一案中正（以下简称卡洛尔案）一案中正式提出，因此有时也被称作卡洛尔学说或卡洛尔公式式提出，因此有时也被称作卡洛尔学说或卡洛尔公式（The Carroll Towing Doctrine or Carroll Towing Formula）。卡洛尔案所涉及的是某驳船因）。卡洛尔案所涉及的是某驳船因拴系不牢，在脱锚后碰撞、损坏码头中其他船只的情拴系不牢，在脱锚后碰撞、损坏码头中其他船只的情形；案件的核心问题是如
26、何确定该船船主有无过失。形；案件的核心问题是如何确定该船船主有无过失。汉德法官就此提出了以下见解：汉德法官就此提出了以下见解：由于任何船只都有脱锚的可能，并在脱锚后对附近的船只构成威由于任何船只都有脱锚的可能，并在脱锚后对附近的船只构成威胁，一位船主防止此类事件发生的义务应由三个变量来决定：胁，一位船主防止此类事件发生的义务应由三个变量来决定：（1 1）该船脱锚的可能性（）该船脱锚的可能性（probabilityprobability，简称，简称P P）；）；（2 2）该船脱锚后将给其他船只造成的损害（）该船脱锚后将给其他船只造成的损害（lossloss或或injuryinjury简称简称L
27、L）（3 3）采取足够预防措施将给该船主带来的负担（）采取足够预防措施将给该船主带来的负担（burdenburden，简称，简称B B）汉德法官认为，当且仅当汉德法官认为，当且仅当BPLBPL时，加害人才构成过失，应当承担时，加害人才构成过失，应当承担赔偿责任；反之则不承担责任。赔偿责任；反之则不承担责任。汉德公式（汉德公式（The Hand Formula）汉德公式（汉德公式（The Hand Formula）n汉德法官所提出的上述公式（因其所涉及的汉德法官所提出的上述公式（因其所涉及的B、P、L变量，又称变量，又称BPL公式）随后成为美国各公式）随后成为美国各级法院在侵权案件中经常使用的判
28、定过失有级法院在侵权案件中经常使用的判定过失有无的标准。无的标准。n在布莱思诉伯明翰水厂在布莱思诉伯明翰水厂n在亚当斯诉巴洛克在亚当斯诉巴洛克 n浙江天台五儿童落水案浙江天台五儿童落水案 浙江天台五儿童落水案浙江天台五儿童落水案 n2010年2月18日下午，居住在浙江天台县下路王村的蔡家5名孩子外出玩耍，随后就再也没有归来。直至2月22日，5名孩子的尸体在龙珠潭水库下游鱼塘蓄水池被发现。经浙江省市县刑侦专家检验和鉴定，五姐弟的死亡时间大致在2月18日下午两时到三时，死者系溺水死亡，过程中有自救和互救行为；五姐弟的身上，没有发现他杀痕迹，也未发现有外来辅助手段，机械性痕迹以及各人为侵害痕迹。同时
29、，在死者体内也没有发现异常药物，“综上所述，五姐弟为溺水死亡，并非他杀。”案件处理结果:县人民调解委员会主持，镇村两级调解委配合下，达县人民调解委员会主持，镇村两级调解委配合下，达成调解协议：三合鲟业有限公司自愿给予蔡家成调解协议：三合鲟业有限公司自愿给予蔡家48万万元补偿，死者家属不再追究渔场责任。元补偿，死者家属不再追究渔场责任。理由在于：鉴于渔场经营者三合鲟业有限公司和家属理由在于：鉴于渔场经营者三合鲟业有限公司和家属均有过失，公司确实未能完全尽到防护职责，管理上均有过失，公司确实未能完全尽到防护职责，管理上有一定过失，对事故的发生负有一定责任；家长在孩有一定过失，对事故的发生负有一定责
30、任；家长在孩子的监护上和教育上未完全尽责。子的监护上和教育上未完全尽责。Q:如果无法达成调解协议，法院应当如何判决？如果无法达成调解协议，法院应当如何判决？n根据汉德公式的表述，法院经常以根据汉德公式的表述，法院经常以B、P、L来计算当事人应当采取的对他人人身和来计算当事人应当采取的对他人人身和财产安全的财产安全的“合理关注合理关注”（reasonable care）。）。nQuestion:汉德公式存在哪些问题？汉德公式存在哪些问题？n不过，虽然汉德公式在理论上颇具说服力，在实不过，虽然汉德公式在理论上颇具说服力，在实际应用时，该公式经常遇到际应用时，该公式经常遇到B、P、L无法真正量无法真
31、正量化的问题。以化的问题。以P和和L为例，人们通常很难确切地为例，人们通常很难确切地计算出某一事故发生的可能性以及该事故将造成计算出某一事故发生的可能性以及该事故将造成的损失。实际上，一起事故所能造成的损失很可的损失。实际上，一起事故所能造成的损失很可能轻重不一；而造成不同损失的可能性又会随损能轻重不一；而造成不同损失的可能性又会随损失的轻重不同而不同。这些不确定因素的存在因失的轻重不同而不同。这些不确定因素的存在因而增加了人们在实践中应用汉德公式或其他类似而增加了人们在实践中应用汉德公式或其他类似标准的难度。标准的难度。理性人标准？理性人标准？Vanghan v.Menloven理性人标准是
32、英国在理性人标准是英国在1837年的年的Vanghan v.Menlove一案中首次确立的。在该案中，原告在一案中首次确立的。在该案中，原告在其与被告相邻的土地上建了农舍，而被告在其土其与被告相邻的土地上建了农舍，而被告在其土地上堆放草堆，由于通风不好，该草堆自燃起火地上堆放草堆，由于通风不好，该草堆自燃起火而燃烧，大火漫及原告的农舍。原告起诉要求被而燃烧，大火漫及原告的农舍。原告起诉要求被告承担侵权责任。法官指出：当原告向被告指出告承担侵权责任。法官指出：当原告向被告指出其草堆存在的问题及可能会发生的损害后果时，其草堆存在的问题及可能会发生的损害后果时，被告仍然不采取一个普通谨慎和普通预见能
33、力的被告仍然不采取一个普通谨慎和普通预见能力的人会采取的预防措施，被告有过错，应对原告的人会采取的预防措施，被告有过错，应对原告的损害承担责任。损害承担责任。Vanghan v.Menlove 此种普遍的谨慎和普通预见能力的标准，此后得到英美判例法此种普遍的谨慎和普通预见能力的标准，此后得到英美判例法的大量援引，从而成为判断被告的行为是否有过错的标准。的大量援引，从而成为判断被告的行为是否有过错的标准。Rosenberry指出：指出：“坦白地讲，并非任何注意之欠缺均会导致坦白地讲，并非任何注意之欠缺均会导致法律责任。为了确定注意的范围法律责任。为了确定注意的范围,我们必须采取某些判断标准，我们
34、必须采取某些判断标准，此种标准通常被称为普通的注意此种标准通常被称为普通的注意,即在即在同样的或同种情况下同样的或同种情况下,人们人们通常所达到的注意程度通常所达到的注意程度。即理性人标准。诚如。即理性人标准。诚如Pearson法官指法官指出的：出的：“所谓过失实际上就是从事了一个有理性的人在此种情所谓过失实际上就是从事了一个有理性的人在此种情况下不会从事的活动；或者不从事一个有理性的人在此种情况况下不会从事的活动；或者不从事一个有理性的人在此种情况下会从事的活动。下会从事的活动。”（五）概率论可用于解决精神（五）概率论可用于解决精神损害赔偿数额的确定问题损害赔偿数额的确定问题n概率心证说核心
35、内容是，损害赔偿额的计算应当以损害事概率心证说核心内容是，损害赔偿额的计算应当以损害事实认定的概率为基础，当事人提供的证据所能达到的证明实认定的概率为基础，当事人提供的证据所能达到的证明程度就是赔偿金额计算的数据依据。程度就是赔偿金额计算的数据依据。比如，假定原告按照实际的伤害结果和精神上承受的痛苦，比如，假定原告按照实际的伤害结果和精神上承受的痛苦，提出的赔偿请求额为，而其提供证据的证明价值仅为提出的赔偿请求额为，而其提供证据的证明价值仅为，或者由对方当事人承担证明责任时，反对证据的证，或者由对方当事人承担证明责任时，反对证据的证明价值为，那么赔偿金额的基本算术式应当为：赔明价值为，那么赔偿
36、金额的基本算术式应当为：赔偿额，或者赔偿额（）。偿额，或者赔偿额（）。当然，这一计算方法得出的数值并非一定是判决依据或结当然，这一计算方法得出的数值并非一定是判决依据或结论，概率心证说仍然要求法官全面权衡证据，形成最终的论，概率心证说仍然要求法官全面权衡证据，形成最终的结论。结论。五、同一认定理论五、同一认定理论证据法证据法何为同一认定？n同一认定：是指依据客体特征判断两次或多次出现的客体是否同一个客体的认识活动。n同一认定理论起源于20世纪初期，英美国家的一些学者发表了一些关于同一认定理论的文章，该理论系统产生于20世纪20年代的前苏联，我国从上个世纪50年代中期开始从苏联引进这一理论，90
37、年代末扩张到司法证明领域。（一）司法证明的核心是（一）司法证明的核心是“人人事同一事同一”认认定定n大多数的司法证明活动是“同一认定活动”。n认定对象：人、物、场所和事件。n认定依据：形象特征、物质成分特征、运动习惯特征、时空位置特征和气味特征等。n认定方法：比较n在司法证明领域，司法人员借助“证据”进行“人事同一认定”的活动，而证据反映了若干认定依据的信息。一起案件的司法证明往往要由多个同一认定和种属认定来完成，他们之间或衔接、并列、辅佐、印证，共同构成案件的“人事同一认定”。同一认定的对象同一认定的对象 n人身同一认定：相貌、指纹、脚印、笔记、声纹、DNA等。n物体的同一认定：鞋印、工具痕
38、迹、弹头或弹壳上的发射痕迹来对枪支进行统一认定，轮胎痕迹；还有断裂物和分离物的同一认定。折断的刀尖，剪断的铁丝，拉断的绳索，撕开的报纸，扯裂的纺织品，锯断的铁管和木棍。n场所的同一认定：塑料水果刀+血迹带皮的苹果精斑李青山的证人证言郑建国的有罪供述郑建国右手上的伤疤？郑建国肖雄李青山李红梅在李红梅的案件中是否有同一认定？Q:n方式：同一认定、种属认定 指纹鉴定，笔迹鉴定、基因鉴定，声纹鉴定，足迹鉴定、气味鉴定等，能够达到同一认定的程度。血型鉴定，纤维鉴定，毛发鉴定等只能得出种属认定。同一认定的证明价值要高于种属认定的证明价值。同一认定的依据n形象特征：外表结构、形状、图像、花纹、颜色等。人的相
39、形象特征：外表结构、形状、图像、花纹、颜色等。人的相貌，手指的乳突线花纹，工具的形状，鞋底的花纹，枪管膛貌，手指的乳突线花纹，工具的形状，鞋底的花纹，枪管膛线的形状。线的形状。n运动习惯特征：物体运动的规律，有自己特有的运动习惯，运动习惯特征：物体运动的规律，有自己特有的运动习惯，在人身同一认定方面主要有：生理活动、心理活动、特殊的在人身同一认定方面主要有：生理活动、心理活动、特殊的技能活动。声纹体现了说话习惯、步伐鉴定体现了走路习惯；技能活动。声纹体现了说话习惯、步伐鉴定体现了走路习惯；笔记鉴定体现了写作习惯等。笔记鉴定体现了写作习惯等。n物质成分特征：物质成分的结构、排列及其含量比例的特征
40、。物质成分特征：物质成分的结构、排列及其含量比例的特征。世界上绝对纯的单质物几乎是不存在的。世界上绝对纯的单质物几乎是不存在的。20世纪人类利用血世纪人类利用血液等人体组织中的液等人体组织中的“遗传基因密码遗传基因密码”进行同一认定，具有重进行同一认定，具有重要意义。要意义。n时空位置特征：一定时间内所占有的空间和方位。时空位置特征：一定时间内所占有的空间和方位。Gpsn气味特征：物质所具有的能够刺激动物感官并产生味觉特征。气味特征：物质所具有的能够刺激动物感官并产生味觉特征。律师在进行调查的时候，得知那把作为物证的刀被保存在法医那里，刀上的血迹已经很陈旧了，所以他咨询了专家询问是否还可以进行
41、DNA鉴定。但是令他没有想到的是，这把记载了重要信息的物证居然被人神秘的调换了，法医对当年案发现场留下的那把到的特征记得非常清楚，当年他在检验这把刀的时候，一不留神，把刀摔倒了地上的一块石头上，刀尖上有一个小缺口，现在保存的这把刀与当时那把刀虽然是同一个种类，但是刀尖上没有那个小缺口，因此，法医肯定这把刀不是原来的那把；更加令律师没有想到的是，法医告诉了他一个秘密，当年他在检验的时候，发现那把刀上有两种血迹，一种是A型血，而另一种是O型血，但是当他在想领导汇报的时候，领导不相信这个结论，于是只接受其中一种血型，由于郑建国的血型是A型，所以鉴定结论上的血型就写成了A型血。（二）证据的质量是（二）
42、证据的质量是“人人事同一事同一”认定的科认定的科学基础学基础l稳定性稳定性l清晰程度清晰程度（三）排除法是（三）排除法是“人人事同一事同一”认定的基本模认定的基本模式式n1.同一认定的主体必须是具有专门知识的人或者了解客体特征的人。前者是鉴定专家，后者是当事人或者证人。n2.同一认定的客体是与案件有关的人、物、场所，而且这些客体在调查过程中至少出现过两次。n3.同一认定的目标是确定先后出现的客体是否同一。n4.同一认定的方法就是对客体特征进行比较。n5.同一认定属于判断性质的认识活动。CASE:杀婴案 20世纪世纪70年代末山西农村发生过一起耸人听闻的杀年代末山西农村发生过一起耸人听闻的杀婴案
43、：一个一岁女婴被人用力踩踏头部致死。侦查婴案：一个一岁女婴被人用力踩踏头部致死。侦查人员调查后得知，当时只有两人在现场，一人为女人员调查后得知，当时只有两人在现场，一人为女婴之父肖某，一人为生产队长王某。肖王二人素婴之父肖某，一人为生产队长王某。肖王二人素 有不和，案件发生时二人正在争吵，事后二人又互有不和，案件发生时二人正在争吵，事后二人又互告该女婴为对方所踩死。案件证据显现：女婴为故告该女婴为对方所踩死。案件证据显现：女婴为故意伤害致死，只有女婴头部的鞋印，由于没有旁证，意伤害致死，只有女婴头部的鞋印，由于没有旁证，所以一时难以判定究竟谁是踩死女婴的凶手。所以一时难以判定究竟谁是踩死女婴的
44、凶手。nQ：如果你是法官，你如何做判断？：如果你是法官，你如何做判断？nQ：鞋印比对是否能够得出同一认定的结论呢？：鞋印比对是否能够得出同一认定的结论呢？n为了寻找定案的根据，侦查人员对女婴尸体进行为了寻找定案的根据，侦查人员对女婴尸体进行了风干处理。之后，尸体脸上显现出边缘整齐且了风干处理。之后，尸体脸上显现出边缘整齐且有点状特征的鞋底痕迹。于是，他们把王、肖二有点状特征的鞋底痕迹。于是，他们把王、肖二人的鞋拿来进行比较。王某的鞋是解放鞋，鞋底人的鞋拿来进行比较。王某的鞋是解放鞋，鞋底花纹呈波浪形，前掌中部和后跟右侧磨损严重，花纹呈波浪形，前掌中部和后跟右侧磨损严重，呈光面，与死者脸上的点状
45、痕迹明显不同，故予呈光面，与死者脸上的点状痕迹明显不同，故予以排除。肖某的鞋是条绒面胶底布鞋，右脚鞋底以排除。肖某的鞋是条绒面胶底布鞋，右脚鞋底表面胶皮已基本磨完，因而在前掌部露出线绳的表面胶皮已基本磨完，因而在前掌部露出线绳的横断面，呈点状排列，与死者脸上的痕迹相似。横断面，呈点状排列，与死者脸上的痕迹相似。由于王某已经排除，遂认定肖某为踩死女婴的凶由于王某已经排除，遂认定肖某为踩死女婴的凶手。在证据面前，肖某只好承认了自己一因不喜手。在证据面前，肖某只好承认了自己一因不喜欢女孩儿，二想诬陷王某，而踩死亲生女儿的罪欢女孩儿，二想诬陷王某，而踩死亲生女儿的罪行。肖某本想来个一石二鸟，谁想到却搬起石头行。肖某本想来个一石二鸟，谁想到却搬起石头砸了自己的脚。砸了自己的脚。
