1、第八章第八章 不可抗力及索赔不可抗力及索赔第一节第一节 不可抗力不可抗力w 不可抗力的含义不可抗力的含义w 不可抗力的范围不可抗力的范围w 不可抗力的法律后果不可抗力的法律后果w 不可抗力事件的通知和证明不可抗力事件的通知和证明w 合同中的不可抗力条款合同中的不可抗力条款一、不可抗力一、不可抗力(Force Majeure)的含义的含义在签定合同之后发生的在签定合同之后发生的不是合同当事人自身的过失和疏忽不是合同当事人自身的过失和疏忽无法预见、不能避免、不能克服无法预见、不能避免、不能克服不能履行或不能完全履行合同不能履行或不能完全履行合同遭受事故的一方可以根据合同或法遭受事故的一方可以根据合
2、同或法律免除违约责任律免除违约责任二、二、不可抗力的范围不可抗力的范围自然力量自然力量社会原因社会原因水灾、火灾、地震、暴风雨等等水灾、火灾、地震、暴风雨等等战争、罢工、政府禁令等战争、罢工、政府禁令等三、不可抗力的法律后果三、不可抗力的法律后果延迟履行延迟履行(变更合同变更合同)解除或部分解除合同解除或部分解除合同不可抗力事件的发生使履行合同不可能不可抗力事件的发生使履行合同不可能不可抗力事件仅暂时或部分阻碍了合同的履行不可抗力事件仅暂时或部分阻碍了合同的履行四、合同中的不可抗力条款1.基本内容不可抗力事故的范围不可抗力事故的范围不可抗力通知的期限和方式不可抗力通知的期限和方式不可抗力事故的
3、证明机构不可抗力事故的证明机构不可抗力事故的处理原则和办法不可抗力事故的处理原则和办法不可抗力事故范围的规定方法不可抗力事故范围的规定方法概括式概括式不做具体规定不做具体规定,只是笼统规定由于公认的不可抗力的原因只是笼统规定由于公认的不可抗力的原因特点特点:含义模糊含义模糊,容易引起争议容易引起争议,不宜采用不宜采用.列举式列举式在合同中一一列举不可抗力事故在合同中一一列举不可抗力事故.特点特点:虽明确具体虽明确具体,但过于繁琐且容易遗漏但过于繁琐且容易遗漏,非最佳办法非最佳办法.综合式综合式在合同中列举常见的不可抗力事故在合同中列举常见的不可抗力事故,再加上再加上“及其它双方及其它双方同意的
4、不可抗力事故同意的不可抗力事故“特点特点:明确具体明确具体,灵活性强灵活性强,经常采用经常采用.不可抗力事故的处理原则和办法不可抗力事故的处理原则和办法视不可抗力事件对履行合同的影响程度视不可抗力事件对履行合同的影响程度,有关当事人可以要求有关当事人可以要求:解除合同变更合同我国我国规定规定:当事人在延迟履行合同后再发生不可抗力的当事人在延迟履行合同后再发生不可抗力的,不不 能免除责任能免除责任.规定规定:-当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效当事人的免责权利只在履约障碍存在期间有效.一一 旦履约障碍消除旦履约障碍消除,双方仍应继续履行合同义务双方仍应继续履行合同义务.-当事人的免责只以免
5、除损害赔偿的责任为限当事人的免责只以免除损害赔偿的责任为限,不妨碍不妨碍 另一方行使除损害赔偿以外的任何权利另一方行使除损害赔偿以外的任何权利.不可抗力通知的期限和方式不可抗力通知的期限和方式w不可抗力发生后，不能按规定履约的一方当不可抗力发生后，不能按规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理的意见。如因未能及时通知而对应提出处理的意见。如因未能及时通知而对另一方造成的损害另一方造成的损害,不能按规定履约的一方应不能按规定履约的一方应予以赔偿予以赔偿.w一方
6、接到另一方关于不可抗力事件的通知或一方接到另一方关于不可抗力事件的通知或证明文件后，不论同意与否都应及时回复。证明文件后，不论同意与否都应及时回复。否则否则,按照按照即视为默认即视为默认.不可抗力事故的证明机构不可抗力事故的证明机构国外 证明文件一般证明文件一般由当地商会或合由当地商会或合法的公证机关出法的公证机关出具具我国 证明文件由贸促证明文件由贸促会及设在各口岸会及设在各口岸的分会出具。的分会出具。不可抗力条款举例 If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by
7、reason of war,earthquake,flood,fire,storm,heavy snow or other causes of Force Majeure,the Seller shall not be liable for non-shipment of the goods of this contract.However,the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the latter withindays by registered airmail with a certificate i
8、ssued by the China council for the Promotion of International Trade(or china Chamber of International Commerce)attesting such event or events.1234案例分析案例分析1 我国我国A公司与英国公司与英国B公司成交小麦公司成交小麦1500公吨公吨,每吨每吨CFRLONDON348英镑英镑,总金额总金额52000英镑英镑,交货交货期为当年期为当年5-9月月.签约后签约后,我国发生水灾我国发生水灾,于是我方于是我方以不可抗力为由以不可抗力为由,要求免除交货责任要
9、求免除交货责任.但对方回电但对方回电拒绝拒绝,并称该商品市场价格上涨并称该商品市场价格上涨,由于我方未交货由于我方未交货已使其损失已使其损失15000英镑英镑,要求我方赔偿其损失要求我方赔偿其损失.问问:1 我方要求以不可抗力免除交货责任的理由我方要求以不可抗力免除交货责任的理由 是否充分是否充分?为什么为什么?2 对方要求的赔偿金额是否合理对方要求的赔偿金额是否合理?为什么为什么?分析提示 不充分不充分.因为因为:按照各国法律和国际贸易惯例，对于不可抗力的处理原按照各国法律和国际贸易惯例，对于不可抗力的处理原则则,应视其对履行合同的影响程度而定应视其对履行合同的影响程度而定.如果事件的发生使
10、合同的履如果事件的发生使合同的履行成为不可能行成为不可能,则可解除合同则可解除合同;如果事件只是部分地或暂时性地阻碍了如果事件只是部分地或暂时性地阻碍了合同的履行合同的履行,则只能变更合同或者延迟履行合同则只能变更合同或者延迟履行合同.本案中水灾只是暂时性地阻碍了本案中水灾只是暂时性地阻碍了A A公司履行合同如期交货公司履行合同如期交货,但却不能但却不能免免除其交货责任除其交货责任。所以。所以,尽管水灾属于不可抗力事件尽管水灾属于不可抗力事件,但其影响程度不但其影响程度不是根本性的或全局性的，因此是根本性的或全局性的，因此A A公司只能要求延迟履行合同。公司只能要求延迟履行合同。对方的索赔不合
11、理对方的索赔不合理.水灾属于不可抗力事件水灾属于不可抗力事件,由于水灾造成由于水灾造成A A公司不公司不能如期交货能如期交货,根据各国法律和国际贸易惯例规定根据各国法律和国际贸易惯例规定,A,A公司可以免除相公司可以免除相应的责任应的责任.案例分析案例分析2 某年某年10月月,我国某外贸公司同一外商签订一我国某外贸公司同一外商签订一份农产品出口合同份农产品出口合同,交货期为当年交货期为当年12月月.由由于同年于同年7/8月间产区遭受旱灾月间产区遭受旱灾,产品无收产品无收,出出口人不能依约交货口人不能依约交货,于是以遭受不可抗力为于是以遭受不可抗力为由由,向对方提出解除合同的要求向对方提出解除合
12、同的要求.问问:该项要求能否成立该项要求能否成立?为什么为什么?分析提示该项要求不能成立该项要求不能成立.因为产区发生的旱灾是在出口合同签订之前因为产区发生的旱灾是在出口合同签订之前.所以不适用不可抗力条款所以不适用不可抗力条款.案例分析3 我国某外贸公司于我国某外贸公司于6月与外商订立一份化月与外商订立一份化工产品进口合同工产品进口合同,订约后由于该产品的国际订约后由于该产品的国际市场价格上扬市场价格上扬,外商亏本外商亏本,于是外商以不可于是外商以不可抗力为由要求撤约抗力为由要求撤约.问问:进口人应如何对待此问题进口人应如何对待此问题?外商的撤约要求不能成立外商的撤约要求不能成立.因为因为,
13、合同货物的国际市价上扬是商业上的合同货物的国际市价上扬是商业上的正常风险正常风险,构不成不可抗力事故构不成不可抗力事故.分析提示第二节第二节 仲裁仲裁(Arbitration)仲裁的含义仲裁的含义 仲裁的特点仲裁的特点 仲裁协议的形式和作用仲裁协议的形式和作用 仲裁条款的规定仲裁条款的规定 仲裁裁决的执行仲裁裁决的执行争议或纠纷争议或纠纷 友好协商友好协商 调调 解解 仲裁仲裁 诉讼诉讼贸易纠纷的解决途径贸易纠纷的解决途径一一.仲裁的含义仲裁的含义 1、仲裁机构属民间性质的；、仲裁机构属民间性质的；2、仲裁必须是双方同意的；、仲裁必须是双方同意的；3、仲裁的优点；、仲裁的优点；4、仲裁的结果是
14、终局的；、仲裁的结果是终局的；5、仲裁不是强制的。、仲裁不是强制的。交易双方达成交易双方达成书面书面协议，协议，自愿自愿将他们之间的纠纷将他们之间的纠纷提交给一个提交给一个双方同意的第三者双方同意的第三者来进行裁决，此裁决对来进行裁决，此裁决对双方都双方都具有约束力具有约束力.仲裁仲裁诉讼诉讼1.法院是国家机器法院是国家机器2.诉讼可以单方提出诉讼可以单方提出3.诉讼的缺点诉讼的缺点4.诉讼是二审或三审诉讼是二审或三审.5.法院可强制执行判决法院可强制执行判决.二、仲裁的特点二、仲裁的特点1.仲裁以双方自愿为基础仲裁以双方自愿为基础2.仲裁员是由双方当事人选定仲裁员是由双方当事人选定3.无法律
15、管辖权无法律管辖权5.程序简单、仲裁员一般是熟悉程序简单、仲裁员一般是熟悉 国际贸易业务的专家和知名人士、国际贸易业务的专家和知名人士、时间短、费用低、气氛缓和等时间短、费用低、气氛缓和等4.仲裁裁决是终局的仲裁裁决是终局的三、仲裁协议的形式和作用三、仲裁协议的形式和作用争议发生之前，争议发生之前，争议发生之后，争议发生之后，1、形式、形式合同中的仲裁条款合同中的仲裁条款(常见常见)提交仲裁协议书提交仲裁协议书(Arbitration Clause)(Arbitration Agreement)2、作用、作用双方只能以仲裁方式处理争议双方只能以仲裁方式处理争议(约束性约束性)排除法院的管辖权排
16、除法院的管辖权(排它性排它性)仲裁机构取得对争议的管辖权仲裁机构取得对争议的管辖权(强制性强制性)三、仲裁协议的形式和作用三、仲裁协议的形式和作用四、仲裁条款的基本内容四、仲裁条款的基本内容1.仲裁事项仲裁事项2.仲裁地点仲裁地点3.仲裁机构仲裁机构4.仲裁程序规则仲裁程序规则5.5.仲裁效力仲裁效力6.6.仲裁费负担仲裁费负担1.仲裁事项明确提交仲裁的争议事项全部一定范围内注意仲裁事项的可仲裁性不能违背仲裁地国家法律及公共秩序仲裁地/仲裁执行地国家法律允许以仲裁方式处理的事项2.仲裁地点仲裁地点本国本国被告国被告国(较客观公平)双方同意的第三国双方同意的第三国 (应选友好国家)仲裁地点的确定
17、与仲裁/合同所适用的相关法律有密切联系3.仲裁机构仲裁机构 机构机构临时仲裁机构临时仲裁机构常设仲裁机构常设仲裁机构中国国际经济贸中国国际经济贸易仲裁委员会易仲裁委员会(按指定仲裁机构的程序办理按指定仲裁机构的程序办理,无需在合同中说明无需在合同中说明.)6.仲裁费用仲裁费用 (争议价值争议价值0.1%-1%)5.裁决的效力裁决的效力通常由败诉通常由败诉方承担方承担合同中明合同中明确规定确规定4.仲裁程序规则仲裁程序规则(终局性终局性,对双方具有约束力对双方具有约束力)五五.仲裁裁决的执行仲裁裁决的执行自觉执行自觉执行仲裁机构可否强制执行仲裁机构可否强制执行胜诉方可要求法胜诉方可要求法院协助强
18、制执行院协助强制执行纽约公约纽约公约1958年，联合国主持下在纽年，联合国主持下在纽约缔结约缔结承认和执行外国仲承认和执行外国仲裁裁决公约裁裁决公约（简称（简称1958年纽约公约年纽约公约）。我国于）。我国于1987年年1月月22日加入该公约，日加入该公约，同年同年4月月22日生效。加入时日生效。加入时作了两项保留：作了两项保留：1.互惠保留互惠保留 2.商事保留商事保留 六六.仲裁条款举例仲裁条款举例All disputes arising from the performance of this Contract should be settled through friendly neg
19、otiation.Should no settlement be reached through negotiation,the case shall be submitted for arbitration in the country where the defendant resides.If the arbitration takes place in China,the case shall be submitted to the Foreign Trade Arbitration Commissioni of the China Council for the Promotion
20、of International Trade,Shanghai and arbitration rules of the Commission shall be applied.1234If the arbitration takes place in USA,the case shall be submitted to the Foreign Trde Arbitration Commission of Council for the Promotion of International Trade NY and the arbitration rules of this arbitration organization shall be applied.The award of the arbitration shall be final and binding upon both parties.The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration organization.六六.仲裁条款举例仲裁条款举例(续续)3456
