1、2021/7/91第六章第六章 市场竞争法市场竞争法2021/7/92第一节第一节 市场竞争法导论市场竞争法导论2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院3一、市场竞争法内容体系一、市场竞争法内容体系市场竞争法规范的行为包括：市场竞争法规范的行为包括：（1 1）垄断行为，市场独占或市场控制垄断行为，市场独占或市场控制的反公平竞争行的反公平竞争行为；为；（2 2）限制竞争行为限制竞争行为，经营者滥用经济优势或者若干经，经营者滥用经济优势或者若干经营者通过协议联合方式损害竞争对手合法利益的反竞营者通过协议联合方式损害竞争对手合法利益的反竞争行为；争行为；（3 3）不正当竞争行
2、为不正当竞争行为，经营者采用欺骗、胁迫、利诱，经营者采用欺骗、胁迫、利诱以及其他违反诚实信用原则和公共竞争商业惯例的手以及其他违反诚实信用原则和公共竞争商业惯例的手段从事市场交易行为。段从事市场交易行为。通常将竞争法体系分为，反垄断法和反不正当竞争通常将竞争法体系分为，反垄断法和反不正当竞争法两部分。其中，反垄断法中也包含规范限制竞争行法两部分。其中，反垄断法中也包含规范限制竞争行为的规定。为的规定。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院4二、反不正当竞争法与反垄断法二、反不正当竞争法与反垄断法中国反垄断法：中国反垄断法：20072007年出台年出台中国反不正当竞争法
3、：中国反不正当竞争法：19931993年出台年出台（一）相同点：目的相同（一）相同点：目的相同为了推动和保护竞争，禁止市场主体以不合理的手段谋为了推动和保护竞争，禁止市场主体以不合理的手段谋取利益，保护消费者的权益，维护市场经济秩序，推取利益，保护消费者的权益，维护市场经济秩序，推动国家经济技术发展。动国家经济技术发展。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院5(二二)不同点不同点:1 1、立法理念：直接目的不同、立法理念：直接目的不同2 2、侧重点不同、侧重点不同3 3、公私法色彩不同、公私法色彩不同 -从总则看从总则看 -从救济手段上看从救济手段上看4 4、违法行为
4、特点不同、违法行为特点不同5 5、适用范围上的差别、适用范围上的差别 2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院61 1、立法理念：直接目的不同、立法理念：直接目的不同 反不正当竞争法：鼓励和保护公平竞争，制止不正反不正当竞争法：鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，强调的是竞争的方式和手段。当竞争行为，强调的是竞争的方式和手段。反垄断法：预防和制止垄断行为，提高经济运行效反垄断法：预防和制止垄断行为，提高经济运行效率，强调的是自由竞争的前提。率，强调的是自由竞争的前提。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院72 2、侧重点不同、侧重点不同反不
5、正当竞争法：重点保护善意反不正当竞争法：重点保护善意经营者权利经营者权利和和微观微观特定特定主体的利益从而维护竞争秩序。主体的利益从而维护竞争秩序。反垄断法：关注市场结构、份额，保证企业自由反垄断法：关注市场结构、份额，保证企业自由参与竞参与竞争的权利争的权利，提高经济效率和消费者社会福利，是从，提高经济效率和消费者社会福利，是从宏宏观观上保护国家、社会的整体利益。上保护国家、社会的整体利益。（更多针对大企业：只有相当规模的企业才有可能滥用（更多针对大企业：只有相当规模的企业才有可能滥用市场支配地位，排除或者限制竞争，而一般的中小企市场支配地位，排除或者限制竞争，而一般的中小企业根本没有资金、
6、技术实力做到这一点。）业根本没有资金、技术实力做到这一点。）2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院83 3、公私法色彩不同、公私法色彩不同都兼具公法和私法色彩，但各有不同侧重。反不正都兼具公法和私法色彩，但各有不同侧重。反不正当竞争法当竞争法私法私法色彩更重，而反垄断法色彩更重，而反垄断法公法公法色彩更色彩更重。重。公法以维护公共利益为主要目的，私法则以保护公法以维护公共利益为主要目的，私法则以保护个人利益为目的。个人利益为目的。公法调整国家与公民之间、政府与社会之间的各公法调整国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系，私法调整平等主体之间的财产关系和种关系，私法调整
7、平等主体之间的财产关系和人身关系。人身关系。反不正当竞争法所设定的不正当竞争行为一般是反不正当竞争法所设定的不正当竞争行为一般是一个或多个生产者针对特定的生产者所实施的。一个或多个生产者针对特定的生产者所实施的。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院9（1 1）从总则看）从总则看反不正当竞争法：反不正当竞争法：适用民商法的原则适用民商法的原则-自愿、平等、公平、诚自愿、平等、公平、诚实信用实信用的原则的原则反垄断法：反垄断法：更多从社会公共利益出发对市场管理和干预，更多从社会公共利益出发对市场管理和干预，其手段是其手段是国家的公权利国家的公权利，适用的是社会整体，适用
8、的是社会整体利益的调节机制，法规具有利益的调节机制，法规具有强制性强制性。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院10（2 2）从救济手段上看）从救济手段上看反不正当竞争法：反不正当竞争法：私力救济为主，公力救济为辅私力救济为主，公力救济为辅A A、公权干预的方法：执法机关的、公权干预的方法：执法机关的查处权和行政责任查处权和行政责任。第第3 3条规定：各级人民政府应当采取措施，制止不正当条规定：各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。县级竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进以
9、上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的依照其规定。查的依照其规定。B B、私力救济、私力救济第第4 4条：国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正条：国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当竞争行为进行当竞争行为进行社会监督社会监督。第第2020条赋予受害者直接的条赋予受害者直接的诉权诉权。被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。的，可以向人民法院提起诉讼。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济
10、管理学院11（2 2）从救济手段上看）从救济手段上看反垄断法：反垄断法：公力救济为主公力救济为主（中国），或公力私力救济相结合（中国），或公力私力救济相结合A A、专门设立特定的执法机关：、专门设立特定的执法机关：第九条第九条 国务院设立国务院设立反垄断委员会反垄断委员会，负责组织、协调、指导，负责组织、协调、指导反垄断工作，履行下列职责：反垄断工作，履行下列职责：第十条第十条 国务院规定的承担反垄断执法职责的机构（以下统国务院规定的承担反垄断执法职责的机构（以下统称国务院反垄断执法机构）依照本法规定，负责反垄断执称国务院反垄断执法机构）依照本法规定，负责反垄断执法工作。法工作。B B、强烈的
11、、强烈的行政干预色彩行政干预色彩：强制性的禁止、许可、罚款直至强行解散或分割企业等公权强制性的禁止、许可、罚款直至强行解散或分割企业等公权利，是对所有权行使的限制。利，是对所有权行使的限制。C C、私人诉权受限制私人诉权受限制：不一定存在受垄断行为侵害的当事人，即便有受害者，它们不一定存在受垄断行为侵害的当事人，即便有受害者，它们也是抽象、模糊、不确定，没有明确规定诉权，只是赋予也是抽象、模糊、不确定，没有明确规定诉权，只是赋予了了单位和个人的举报权单位和个人的举报权。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院124 4、违法行为的特点不同、违法行为的特点不同 反不正当竞
12、争法：多为公开的不正当竞争行为，这反不正当竞争法：多为公开的不正当竞争行为，这些行为些行为容易认定和识别容易认定和识别。如：假冒他人注册商标的行。如：假冒他人注册商标的行为、虚假广告的行为、侵犯商业秘密的行为。为、虚假广告的行为、侵犯商业秘密的行为。反垄断法：垄断行为大多反垄断法：垄断行为大多隐蔽隐蔽，不容易界定，况且，不容易界定，况且要结合市场支配力、构成比例等因素综合分析。要结合市场支配力、构成比例等因素综合分析。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院135 5、适用范围上的差别、适用范围上的差别反不正当竞争法：反不正当竞争法：不适用除外制度不适用除外制度，所有不
13、正当竞，所有不正当竞争行为均受规制。争行为均受规制。反垄断法：适用除外制度，豁免了一些本属垄断的反垄断法：适用除外制度，豁免了一些本属垄断的行为，如行为，如国家垄断，自然垄断国家垄断，自然垄断等。等。2021/7/914第二节第二节 反不正当竞争法反不正当竞争法2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院15一、反不正当竞争法的调整对象一、反不正当竞争法的调整对象根据根据反不正当竞争法反不正当竞争法的规定，其调整对象是的规定，其调整对象是在制止不正当竞争行为过程中发生在在制止不正当竞争行为过程中发生在监督管理监督管理机构与经营者之间机构与经营者之间，经营者相互之间经营者相互
14、之间以及以及经营经营者与消费者之间者与消费者之间的社会关系，可分为：的社会关系，可分为：（1 1）因为不正当竞争行为而在经营者之间形成）因为不正当竞争行为而在经营者之间形成的不正当竞争关系；的不正当竞争关系；（2 2）因为不正当竞争行为而在经营者和消费者）因为不正当竞争行为而在经营者和消费者之间形成的权益关系；之间形成的权益关系；（3 3）因为不正当竞争行为而在经营者与管理部）因为不正当竞争行为而在经营者与管理部门之间形成的管理关系，即政府及其所属部门门之间形成的管理关系，即政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为。滥用行政权力限制竞争的行为。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋
15、大学经济管理学院16二、不正当竞争行为二、不正当竞争行为欺骗性交易行为欺骗性交易行为；公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者限制竞争公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者限制竞争行为；行为；滥用行政权力限制竞争行为；滥用行政权力限制竞争行为；商业贿赂行为；商业贿赂行为；虚假广告宣传行为；虚假广告宣传行为；侵犯商业秘密行为；侵犯商业秘密行为；违法有奖销售行为；违法有奖销售行为；商业诽谤行为；商业诽谤行为；搭售和附加不合理条件销售行为；搭售和附加不合理条件销售行为；低价倾销行为；低价倾销行为；串通投标行为；串通投标行为；2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院17是指经
16、营者采用不正当的表示手段，使自己商品或是指经营者采用不正当的表示手段，使自己商品或服务与他人商品或服务相混淆，使消费者误认的服务与他人商品或服务相混淆，使消费者误认的行为；行为；假冒他人的注册商标；假冒他人的注册商标；擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；为是该知名商品；擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；是他人的
17、商品；在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。虚假表示。（一）欺骗性交易行为（一）欺骗性交易行为2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院18有一次在山东某城市的火车站广场小店买了一瓶有一次在山东某城市的火车站广场小店买了一瓶“脉动脉动”饮料，上车饮料，上车 喝了才发现味道不对，仔细看了半天，喝了才发现味道不对，仔细看了半天，没发现包装上有什么异样，再仔细看，竟然是没发现包装上有什么异样，再仔细看，竟然是“脉脉劫劫”！我家还买到了我家还买到
18、了丑粮液丑粮液的呢的呢 我喝过我喝过芬远和雲碧芬远和雲碧 小说看过有本金庸新著，后来才知道作者叫小说看过有本金庸新著，后来才知道作者叫金庸新金庸新！我同学踢足球，去买了双双星球鞋，回来一看，商标是我同学踢足球，去买了双双星球鞋，回来一看，商标是双星球双星球！司口司乐司口司乐喝过没？喝过没？可日可乐可日可乐 喝過喝過娃娃哈娃娃哈的水沒？的水沒？据说贵州的据说贵州的茅合酒茅合酒也挺出名也挺出名 我还吃过我还吃过金桑子金桑子喉宝喉宝 2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院19案例案例美国美国W W公司于公司于19861986年来北京投资餐馆业，其经营的餐馆年来北京投资餐馆业
19、，其经营的餐馆已有已有2020家连锁店，均使用家连锁店，均使用 美国加州牛肉面大王美国加州牛肉面大王 名称。名称。该名称的牌幅用该名称的牌幅用 红兰白红兰白 三种颜色装饰悬挂于餐馆外。三种颜色装饰悬挂于餐馆外。北京北京Y Y餐厅于餐厅于19931993年开业，在其横幅匾牌上也使用了年开业，在其横幅匾牌上也使用了 美美国加州牛肉面大王国加州牛肉面大王 的名称，但其匾牌用的名称，但其匾牌用 红白兰红白兰 三三种颜色装饰。种颜色装饰。19941994年年W W公司向法院对公司向法院对Y Y餐厅餐厅提起诉讼提起诉讼，要求，要求Y Y餐厅承担餐厅承担不正当竞争的法律责任不正当竞争的法律责任。Y Y餐厅以
20、使用餐厅以使用 美国加州牛肉面大王美国加州牛肉面大王 名称系经过名称系经过W W公司同公司同意和意和 红兰白红兰白 与与 红白兰红白兰 装饰颜色顺序不同装饰颜色顺序不同为理由进为理由进行答辩不构成侵权。行答辩不构成侵权。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院20法院经审理认为，法院经审理认为，W W公司经营的公司经营的 美国加州牛肉面大王美国加州牛肉面大王 餐馆及其经营的牛肉面在当地消费者中餐馆及其经营的牛肉面在当地消费者中已享有知名度已享有知名度，牛肉面可以认定为牛肉面可以认定为 知名商品知名商品。Y Y餐厅辩称餐厅辩称W W公司对其使用美国加州牛肉面大王公司对其使
21、用美国加州牛肉面大王 名称及名称及 红兰白红兰白 装饰装饰给予了授权给予了授权，因所举，因所举证据不足证据不足，应认定，应认定为为Y Y餐厅擅自使用。餐厅擅自使用。红兰白红兰白 与与 红白兰红白兰 装饰虽然颜装饰虽然颜色顺序不同，但色顺序不同，但足以引起消费者混淆辨认足以引起消费者混淆辨认，所以，所以Y Y餐餐厅的行为已构成不正当竞争行为。厅的行为已构成不正当竞争行为。法院判决：法院判决：1 1、Y Y餐厅餐厅立即停止使用立即停止使用 美国加州牛肉面大美国加州牛肉面大王王 名称；名称；2 2、Y Y餐厅餐厅1010日内给付日内给付W W公司公司商誉损失费商誉损失费人民人民币币8 8万元、万元、
22、律师费律师费人民币人民币1616万元，共计人民币万元，共计人民币9696万元；万元；3 3、Y Y餐厅在当地餐厅在当地报纸上刊登声明报纸上刊登声明就其行为向就其行为向W W公司道歉。公司道歉。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院21又称又称强制性交易行为强制性交易行为，是指公用企业或者其他依法具有独占，是指公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者利用自己的地位的经营者利用自己的独占地位独占地位，违反他人意愿，违反他人意愿，限定限定他人购买其指定他人购买其指定的经营者的商品或者接受其指定的经营者的经营者的商品或者接受其指定的经营者提供的服务，排斥其他竞争者公平竞争的行
23、为；提供的服务，排斥其他竞争者公平竞争的行为；第第6 6条规定：条规定：“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。他经营者的公平竞争。”邮电通信企业强行为用户配发电话机邮电通信企业强行为用户配发电话机电力部门强迫用户购买其指定的电表电力部门强迫用户购买其指定的电表自来水公司强迫用户购买其指定的给水设备自来水公司强迫用户购买其指定的给水设备（二）公用企业或者其他依法具有独占地位的经（二）公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者限制竞争行为营者
24、限制竞争行为2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院22今日说法今日说法豆腐记豆腐记在海口龙昆南农贸市场卖豆腐的老田将该市场上的豆腐摊在海口龙昆南农贸市场卖豆腐的老田将该市场上的豆腐摊位都承包了下来，并和市场签订了合同，位都承包了下来，并和市场签订了合同，5 5年之内市场年之内市场不能再另设豆腐摊位。不能再另设豆腐摊位。一年后，农贸市场换了新的管理者，他们认为老田的做法一年后，农贸市场换了新的管理者，他们认为老田的做法违反了违反了反不当竞争法反不当竞争法，因此又在市场上加了两个卖，因此又在市场上加了两个卖豆腐的摊位。老田以市场违约为由，将市场起诉到法庭。豆腐的摊位。老田
25、以市场违约为由，将市场起诉到法庭。海口市琼山区人民法院作出一审判决，认为市场里只有一海口市琼山区人民法院作出一审判决，认为市场里只有一家卖豆腐的确实违反了反不正当竞争，没有支持老田的家卖豆腐的确实违反了反不正当竞争，没有支持老田的诉讼请求。诉讼请求。海口市中级人民法院的终审判决书，要求市场方按合同要海口市中级人民法院的终审判决书，要求市场方按合同要求不再另设其它的豆制品摊位。求不再另设其它的豆制品摊位。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院23专家分析专家分析普通的农贸市场排他性地只设一个豆制品摊位，普通的农贸市场排他性地只设一个豆制品摊位，这种行为还不足以构成垄断行
26、为，或者是这种行为还不足以构成垄断行为，或者是反反不正当竞争法不正当竞争法上所说的滥用独占地位的不正上所说的滥用独占地位的不正当竞争行为。当竞争行为。在这个农贸市场他可能是排解了其他经营者，但在这个农贸市场他可能是排解了其他经营者，但是他还没有危害到市场经济规律正常发挥作用是他还没有危害到市场经济规律正常发挥作用的地步。并不妨碍其他的经营者在这个市场之的地步。并不妨碍其他的经营者在这个市场之外，再开设豆制品的摊位，它依然会形成一种外，再开设豆制品的摊位，它依然会形成一种竞争竞争 2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院24（三）滥用行政权力限制竞争行为（三）滥用行政权力
27、限制竞争行为是指政府及其所属部门滥用行政权力，非法干涉正是指政府及其所属部门滥用行政权力，非法干涉正常经营活动，限制正当竞争的行为；常经营活动，限制正当竞争的行为；第第7 7条规定：条规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。者本地商品流向外地市场。”2021/7/9上海海洋大学经济管理学
28、院上海海洋大学经济管理学院25“红头文件红头文件”与公务用烟与公务用烟20092009年年5 5月湖北公安县下达了一份月湖北公安县下达了一份“红头文件红头文件”，在文，在文件上规定，要对相关的机关单位的公务用烟进行考核件上规定，要对相关的机关单位的公务用烟进行考核和管理。和管理。翻垃圾，捡烟头，湖北公安严防外地烟，定计划，下指翻垃圾，捡烟头，湖北公安严防外地烟，定计划，下指标，公务用烟一年标，公务用烟一年400400万，抽烟为何成了万，抽烟为何成了“公务公务”？“公务公务”用烟又为何写进红头文件？用烟又为何写进红头文件？湖北省公安县接近于湖南省，所以当地人有抽湖南烟的湖北省公安县接近于湖南省，
29、所以当地人有抽湖南烟的习惯。习惯。公安县有一个统计，烟草方面的税收有公安县有一个统计，烟草方面的税收有22002200万万，财政收，财政收入三亿五千万，烟草占到入三亿五千万，烟草占到财政收入的百分之七八财政收入的百分之七八，这，这个比例远远达不到全国的个比例远远达不到全国的10%10%左右平均水平。左右平均水平。公安县是一个长江的泄洪区，本地的工业不太发达，农公安县是一个长江的泄洪区，本地的工业不太发达，农业税取消以后，所以它征税的突破点不太多，所以最业税取消以后，所以它征税的突破点不太多，所以最后把眼光最后就落到了烟草这个事情。后把眼光最后就落到了烟草这个事情。2021/7/9上海海洋大学经
30、济管理学院上海海洋大学经济管理学院26（四）商业贿赂行为（四）商业贿赂行为是指经营者在商品交易活动中，为获得交易机会，是指经营者在商品交易活动中，为获得交易机会，特别是获得相对于竞争对手的优势，通过特别是获得相对于竞争对手的优势，通过秘密给秘密给付财物或其他报酬付财物或其他报酬等不正当手段收买客户的负责等不正当手段收买客户的负责人、雇员、合伙人、代理人和政府有关部门工作人、雇员、合伙人、代理人和政府有关部门工作人员等能够影响市场交易的有关人员的行为；人员等能够影响市场交易的有关人员的行为；第第8 8条规定：条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或
31、者购买商品。在行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予帐外暗中给予对对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者金的经营者必须如实入帐必须如实入帐。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理
32、学院27案例分析案例分析甲乃甲乃A A公司的业务员，其朋友乙急需购买一批货公司的业务员，其朋友乙急需购买一批货物，但苦于没有购货渠道。希望通过甲作为中物，但苦于没有购货渠道。希望通过甲作为中间人帮助联络。事成之后按照货物标的额的间人帮助联络。事成之后按照货物标的额的10%10%支付给甲，作为甲的酬劳。甲拿到了酬劳支付给甲，作为甲的酬劳。甲拿到了酬劳后交给了后交给了A A公司并入账。公司并入账。甲的行为是否属于接受贿赂甲的行为是否属于接受贿赂?分析：分析：甲的行为不属于接受贿赂行为。回扣与折扣甲的行为不属于接受贿赂行为。回扣与折扣的区别在于，是直接给予还是暗中给予，是否的区别在于，是直接给予还是
33、暗中给予，是否入账。甲上中间人佣金的形式接受的，同时还入账。甲上中间人佣金的形式接受的，同时还将该酬劳入了将该酬劳入了A A公司的账目。公司的账目。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院28“进场费进场费”能否视为商业贿赂能否视为商业贿赂 零售商向供应商收取的费用包括零售商向供应商收取的费用包括:进场费、标价签费、进场费、标价签费、库存费等库存费等1212类。类。其中其中,进场费排在第一位进场费排在第一位,标准从标准从20002000元到元到80008000元不等。元不等。另外另外,商家把商品放在商场的库房中商家把商品放在商场的库房中,除库房租用费外除库房租用费外,还
34、要另支付一笔库管费用。还要另支付一笔库管费用。以上各种费用以上各种费用,有的是在合同有的是在合同(协议协议)文本中列出文本中列出,有的没有的没有在合同中列出来有在合同中列出来,有些超市开据自制的一般性收据有些超市开据自制的一般性收据不承担税费。不承担税费。那么那么,当事人收取供货商当事人收取供货商“进场费进场费”是否违法、是否构是否违法、是否构成商业贿赂成商业贿赂?观点一是合同关系、行业惯例观点一是合同关系、行业惯例,不违法不违法观点二构成商业贿赂观点二构成商业贿赂“商业贿赂商业贿赂”这一概念本身的模糊这一概念本身的模糊,造成有关部门的执造成有关部门的执法障碍。法障碍。2021/7/9上海海洋
35、大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院29足坛打假与商业贿赂足坛打假与商业贿赂公安部在掀起足坛公安部在掀起足坛“打黑打黑”风暴之后，终于在风暴之后，终于在20092009年年1111月月2525日确认了第一场假球案件。专案组已查明，王鑫、日确认了第一场假球案件。专案组已查明，王鑫、王珀等人涉嫌商业贿赂，对比赛结果进行操纵，已触王珀等人涉嫌商业贿赂，对比赛结果进行操纵，已触犯刑法第一百六十三条、第一百六十四条等有关规定，犯刑法第一百六十三条、第一百六十四条等有关规定，最高可被判刑最高可被判刑2020年。年。根据根据中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法第一百六十三条和第一百第一百六十三条和第一百
36、六十四条，即六十四条，即非国家工作人员受贿罪非国家工作人员受贿罪和和对非国对非国家工作人员行贿罪家工作人员行贿罪相关规定，涉及假球案件人员有相关规定，涉及假球案件人员有期徒刑上限是期徒刑上限是1515年。数罪并罚，有期徒刑上限则是年。数罪并罚，有期徒刑上限则是2020年。年。如果涉及假球的人员中有足协官员等国家工作人员时，如果涉及假球的人员中有足协官员等国家工作人员时，那么按照贪污贿赂罪第三百八十三条那么按照贪污贿赂罪第三百八十三条对犯受贿罪的对犯受贿罪的处罚规定处罚规定，情节特别严重的，处死刑，并处没收财，情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。产。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海
37、海洋大学经济管理学院30（五）虚假广告宣传行为（五）虚假广告宣传行为是指经营者利用广告或者其他方法，对商品的品质是指经营者利用广告或者其他方法，对商品的品质或者服务作与实际状况不符的宣传，误导其他经或者服务作与实际状况不符的宣传，误导其他经营者和消费者的行为；营者和消费者的行为；第第9 9条规定：条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、的经营者不得在
38、明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。设计、制作、发布虚假广告。”2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院31蒙牛特仑苏蒙牛特仑苏OMP事件事件特仑苏的定位是高端市场，它的最大卖点是添加了特仑苏的定位是高端市场，它的最大卖点是添加了OMPOMP。它的包装上印有它的包装上印有“中国公众营养与发展中心委托国家有关权中国公众营养与发展中心委托国家有关权威专业机构对特仑苏所含蛋白的实际效果进行了动物和人威专业机构对特仑苏所含蛋白的实际效果进行了动物和人体的临床实验体的临床实验”，实验证明，实验证明“OMPOMP在增加骨骼密度，防止在增加骨骼密度，防止骨量丢失方面
39、具有作用骨量丢失方面具有作用”。20072007年三四月间，自由撰稿人方舟子就曾在博客中称：年三四月间，自由撰稿人方舟子就曾在博客中称：“特特仑苏仑苏OMPOMP致癌。致癌。”1111月，方舟子在他的博客上发表文章认月，方舟子在他的博客上发表文章认为，蒙牛生产的这种价格为普通牛奶为，蒙牛生产的这种价格为普通牛奶2 2倍多的高端牛奶制倍多的高端牛奶制品之所以卖得这么贵，是因为炒作概念，而且有很大的健品之所以卖得这么贵，是因为炒作概念，而且有很大的健康风险。康风险。20092009年年2 2月月1111日，国家质检总局向内蒙古质量技术监督局下日，国家质检总局向内蒙古质量技术监督局下发了一份公函叫停
40、发了一份公函叫停OMPOMP。所谓的所谓的OMPOMP无外乎蒙牛的一种市场营销策略。无外乎蒙牛的一种市场营销策略。现在市场上有很多现在市场上有很多“炒概念炒概念”行为，企业、商家所选择的行为，企业、商家所选择的“卖点卖点”就是通过改变包装来美化产品。就是通过改变包装来美化产品。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院32案例分析案例分析 当事人深圳当事人深圳A A贸易公司于贸易公司于19981998年与加拿大年与加拿大AAAA食品发展公司签订食品发展公司签订代理代理合同书合同书，取得加拿大，取得加拿大AAAA食品发展公司生产的食品发展公司生产的“加拿大加拿大AAAA食品
41、食品”系列干果、糖果在中国的独家代理权。系列干果、糖果在中国的独家代理权。当事人委托广东省当事人委托广东省B B实业有限公司进口加拿大实业有限公司进口加拿大AAAA食品发展公司的上述食品发展公司的上述散装食品并运送到罗湖区笋岗梅园仓库。散装食品并运送到罗湖区笋岗梅园仓库。当事人在中国订购当事人在中国订购“加拿大加拿大AAAA食品食品”的包装袋、包装箱及其宣传印刷的包装袋、包装箱及其宣传印刷品上标识如下：品上标识如下：加拿大加拿大AA食品食品厂商：加拿大厂商：加拿大AA食品发展公司食品发展公司产地：加拿大产地：加拿大中国总代理：深圳中国总代理：深圳A贸易公司贸易公司地址：加拿大地址：加拿大AA食
42、品发展公司地址食品发展公司地址当事人地址，以及当事人地址，以及AA注册商标注册商标AAAA商标是当事人在中国的注册商标。当事人把包装好的商标是当事人在中国的注册商标。当事人把包装好的“加拿大加拿大AAAA食食品品”送到深圳市各商店销售。送到深圳市各商店销售。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院33对当事人的行为如何定性，争议较大，主要有以下四种对当事人的行为如何定性，争议较大，主要有以下四种看法：看法：一、假冒商品产地，理由是该食品在深圳包装，包装是一、假冒商品产地，理由是该食品在深圳包装，包装是生产的其中一个环节，因此产地应标明深圳，不应是生产的其中一个环节，因此
43、产地应标明深圳，不应是加拿大；加拿大；二、分包装进口产品应注明分装厂名、厂址。用进口散二、分包装进口产品应注明分装厂名、厂址。用进口散件组装或分装的产品应在产品或其包装上用中文注明件组装或分装的产品应在产品或其包装上用中文注明组装或分装厂的厂名、厂址。组装或分装厂的厂名、厂址。三、定性为当事人在商品的分包装上作引人误解的虚假三、定性为当事人在商品的分包装上作引人误解的虚假宣传的不正当竞争行为。宣传的不正当竞争行为。四、定性为当事人在商品的产地上作引人误解的虚假宣四、定性为当事人在商品的产地上作引人误解的虚假宣传的不当竞争行为。传的不当竞争行为。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大
44、学经济管理学院342021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院35（六）侵犯商业秘密行为（六）侵犯商业秘密行为是指以不正当手段获取、披露或者使用权利人商业是指以不正当手段获取、披露或者使用权利人商业秘密的行为；秘密的行为；商业秘密，是指商业秘密，是指不为公众所知悉不为公众所知悉、能为权利人带来能为权利人带来经济利益经济利益、具有实用性并经权利人、具有实用性并经权利人采取保密措施采取保密措施的技术信息和经营信息，包括技术秘密、工艺流的技术信息和经营信息，包括技术秘密、工艺流程、设计图纸、化学配方、经营管理方法和经营程、设计图纸、化学配方、经营管理方法和经营信息等。信息等。20
45、21/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院362021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院37反向工程反向工程通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第（一）、（二）项规定的侵犯商业秘密行为。（一）、（二）项规定的侵犯商业秘密行为。反向工程反向工程:是指通过技术手段对从公开渠道取得是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。的有关技术信息。当事人以不正当手段
46、知悉了他人的商业秘密之后，当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。支持。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院38客户名单与例外客户名单与例外:商业秘密中的客户名单商业秘密中的客户名单:一般是指客户的名称、一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的
47、特定客户。稳定交易关系的特定客户。客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自证明客户自愿选择愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。位另有约定的除外。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院39举证责任举证责任当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥当事人指称他人侵犯其商业秘密的，应当对其拥有的有的商业秘密符合法定条件商业秘密符
48、合法定条件、对方当事人的信、对方当事人的信息与其商业秘密息与其商业秘密相同或者实质相同相同或者实质相同以及对方当以及对方当事人采取事人采取不正当手段的事实不正当手段的事实负举证责任。负举证责任。其中，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业其中，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。业秘密所采取的具体保密措施等。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院40（七）违法有奖销售行为（七）违法有奖销售行为有奖销售，是指经营者销售商品或者提供服务，附有奖销售，是指经营者销售商
49、品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济利带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济利益的行为；益的行为；采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；进行有奖销售；利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院41（八）商业诽谤行为；（八）商业诽谤行为；经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商
50、品声誉的行为；业信誉、商品声誉的行为；2021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院422021/7/9上海海洋大学经济管理学院上海海洋大学经济管理学院43（九）搭售和附加不合理条件销售行为（九）搭售和附加不合理条件销售行为是指经营者利用其经营优势，违背购买者的意愿，是指经营者利用其经营优势，违背购买者的意愿，在销售一种产品或者提供一种服务时，要求购在销售一种产品或者提供一种服务时，要求购买者以购买另一种产品或者提供另一种服务为买者以购买另一种产品或者提供另一种服务为条件，或者对商品或服务的价格、销售对象、条件，或者对商品或服务的价格、销售对象、地区等作不合理的限制；地区等作
