1、国国 际际 公公 法法 学学 何志鹏 吉林大学 马克思主义理论研究和建设工程重点教材马克思主义理论研究和建设工程重点教材 绪绪 论论 Introduction 学习目的：学习目的：通过本章学习，使学生对国际法的研究对象、方 法及重要性有初步的认识，使学生对中国国际法学的发展历史 有清晰认识。 学习重点：国际法的研究对象、研究方法。学习重点：国际法的研究对象、研究方法。 教学要点 第一节 国际法的重要性与国际法学研究的对象与方法 第二节 马克思主义经典作家对国际法的贡献 第三节 中国国际法学的形成与发展 大 纲 第一节第一节 国际法的重要性国际法的重要性 与国际法学研究的对象与方法与国际法学研究
2、的对象与方法 国际法，作为国际社会成员必须遵守的行为规范，在调整 国际关系、指引国家治国理政和促进人民福祉等方面发挥着 重要作用。 国际法是国家自身生存与发展的需要 国际法是全球治理与国际法治的需要 国际法是个人（自然人）生活和福祉的需要 国际法是法人经营活动的需要 一、国际法的地位与重要性一、国际法的地位与重要性 研究对象：主要是规制国际法主体行为的各种法律原则、规 章、制度和机制。 研究范围：主要是围绕研究对象而展开和确定的。 二、国际法学研究的对象与范围二、国际法学研究的对象与范围 理论指针和基本方法：马克思主义唯物史观和辩证法理论指针和基本方法：马克思主义唯物史观和辩证法 具体要求：具
3、体要求： 以专业素养为“本” 以法律只是和法理学（法哲学）为“基” 以通晓其他相邻学科为“面” 及时跟踪国际时事政治和国际法发展及其研究的新动态 掌握至少一门外文的能力 培养理论联系实际的学风 养成逻辑思维的习惯 三、学习和研究国际法的理论指针和基本方法三、学习和研究国际法的理论指针和基本方法 第二节第二节 马克思主义经典作家对国际法贡献马克思主义经典作家对国际法贡献 揭示了1815年会议及维也纳条约反动性的实质 鲜明地反对霸权主义和不平等条约 指出了殖民主义侵略战争的强盗性质 阐明了反对殖民统治的解放战争的正义性和合法性 提出了一系列国际法的基本准则，包括正义原则、和平原 则、殖民地人民和民
4、族独立与自决原则、和平解决国际争端 原则等 创立了辩证唯物主义和历史唯物主义的国际法观和研究方 法 一、马克思、恩格斯的国际法观点一、马克思、恩格斯的国际法观点 抨击秘密条约的反动性质 反对殖民主义统治，主张民族自决 揭示了战争的本质，提出区分不同类型的战争 提出了“不割地、不赔款”的和约原则 首次提出了和平共处的国家间关系的准则 二、列宁的国际法立场二、列宁的国际法立场 第三节第三节 中国国际法学的形成与发展中国国际法学的形成与发展 （一）近代中国的国际法学（一）近代中国的国际法学 国际法的译著和编著占有较大的比重 从事国际法教学与研究者几乎全部都是法科留学归国人员 中国近代的国际法著述与译
5、著涉及战时国际法的数量较多 聚焦较多的国际法问题是不平等条约和领事裁判权 （二）中华民国时期的国际法学（二）中华民国时期的国际法学 一方面继续大量翻译和引进西方国际法的著述 另一方面在移植西方国际法理论的基础上撰写和出版了一些 国际法著作 二战之后中国国际法学者在远东军事法庭中发挥了重要作用， 为国际法的实践做出了重大贡献 一、一、19491949年之前的中国国际法学年之前的中国国际法学 新中国成立之初提出的一系列外交政策为我国在新时代国际 法学的形成确立了指导方针。例如，“另起炉灶”、“打扫干 净屋子再请客”原则 中国国际法学界的重心从移植西方国际法著述转向注重引进 苏联的国际法学 “文化大
6、革命”十年期间，中国国际法学几乎陷入停滞状态 第一部具有中国特色的国际法著作：周鲠生国际法（上、 下册） 二、二、19491949年之后的中国国际法学年之后的中国国际法学 国际法教学在中国迅速恢复和蓬勃发展 国际法研究在中国日趋全面和深入 中国特色的国际法理论逐步形成 中国国际法学者在国际影响力不断提升 三、改革开放以来的中国国际法学三、改革开放以来的中国国际法学 构建和谐世界 推动国际关系民主化、法治化和合理化 坚持正确的义利观 构建全球命运共同体 推动全球治理体制变革 四、四、2121世纪中国国际法学发展的方向世纪中国国际法学发展的方向 参考文献参考文献 1.李光灿、吕世伦主编：马克思、恩
7、格斯法律思想史（修订版），法律出版社 2001年版。 2.李浩培著：李浩培文选，法律出版社2000年版 。 3.梁西主编：国际法，武汉大学出版社1993年版。 4.梁西主编：国际法，武汉大学出版社2011年版。 5.倪征燠著：倪征燠法学文集，法律出版社2006年版。 6.王绳祖主编：国际关系史第8卷，世界知识出版社1995年版。 7.王铁崖、周忠海编：周鲠生国际法论文选，海天出版社1999年版。 8.列宁论国际政治与国际法，世界知识出版社1959年版。 9.列宁专题文集 论社会主义，人民出版社2009年版 。 10.马克思恩格斯全集第11卷 ，人民出版社1962年版。 11.马克思恩格斯全集第
8、12卷，人民出版社1962年版。 12.马克思恩格斯全集第15卷，人民出版社1963年版。 13.马克思恩格斯全集第35卷，人民出版社1971年版。 14.马克思恩格斯文集第2卷，人民出版社2009年版。 15.马克思恩格斯文集第3卷，人民出版社2009年版。 16.Charlotte Ku and Paul F. Diehl (eds.), International LawClassic and Contemporary Readings （国际法经典与当代读物）, 2nd ed., Lynne Rienner Publishers, 2003. 1. 国际法在国际关系中的重要地位是什么？
9、 2. 阐述国际法对于国家、社会、个人、企业的重要意义。 3. 学习和研究国际法有哪些基本方法？ 4. 阐述马克思主义经典作家的主要国际法观点或立场。 5. 阐述不同历史时期中国国际法学的特点。 思考题思考题 高等教育出版社 Higher Education Press THANK YOU! 高等教育出版社 Higher Education Press 第一章第一章 国际法的性质和发展国际法的性质和发展 The Nature and Development of International Law 高等教育出版社 Higher Education Press 学习目的：学习目的：通过本章学习，
10、使学生对国际法的性质与特征有 基本的认识，了解国际法的发展历史，了解中国对现代国际法 所作的贡献。 学习重点：国际法的性质、国际法的基本特征。学习重点：国际法的性质、国际法的基本特征。 学习难点：国际法与国际关系、国际法与国际政治的关系。学习难点：国际法与国际关系、国际法与国际政治的关系。 教学要点 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节 国际法的概念与特征 第二节 国际法的形成与发展 第三节 中国与国际法 大 纲 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节第一节 国际法的概念与特征国际法的概念与特征 高等教育出版社 Higher Edu
11、cation Press 国际法（international law）有狭义和广义之分。狭义的国 际法指的是国际公法（public international law），广义的国际 法还包括国际私法（private international law）和国际经济法 （international economic law）。本课程的内容仅限于国际公 法。 一般国际法与特殊国际法（区域国际法） 国际公法与国际私法 国际公法与国际经济法 一、国际法的名称与定义一、国际法的名称与定义 高等教育出版社 Higher Education Press 国际法与国际关系： 国际法与国际关系的共同的基本元素和纽
12、带是国家。国 际关系使国际法形成和发展的社会基础，而忽视国际法的作 用，国际关系则无序可言。 国际法与国际政治： 国际法与国际政治有着紧密的关系。国际法律从属于国 际政治，一个国家在国际上的实力在很大程度上既决定着该 国对国际政治的影响，也决定着该国对国际法发展的影响。 二、国际法与国际关系、国际政治二、国际法与国际关系、国际政治 高等教育出版社 Higher Education Press 国际法是法，与“国际道德”或“国际礼让”是有区别的。 现在普遍认为，虽然国际法仍然主要是调整国家间的关系， 但不再只是国家间的法律，而是属于整个国际社会的法律。 国际法的基本特征 1.从主体来看，国际法的
13、主体主要是公权机构。 2.从调整对象来看，国际法调整的是国际关系。 3.从形成方式来看，国际法的形成主要靠各国在长期反复 实践中形成的国际习惯和彼此间谈判缔结的协议，即条约。 4.从调整的法律关系的相互性来看，国际法的大部分规则 是相互的和对等的。 5.从国际法规则的性质来分析，大部分都属于任意性规则， 不具有强制性。 三、国际法的性质与特征三、国际法的性质与特征 高等教育出版社 Higher Education Press 6.从实施方式来看，国际社会没有统一的行政机关来执行 国际法。 7.从司法权来看，国际社会没有统一的司法体系来适用和 解释国际法并解决国际争端。 三、国际法的性质与特征三
14、、国际法的性质与特征 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国际法效力的根据 国际法学界在这一问题上先后形成了一些学派，对不同时 期的国际法发展产生了重要影响，具有代表性的有自然法学 派、实在法学派、国家意志说与国家自我限制说、社会连带 学派、规范法学派、政策定向说等。 我国的国际法学者一般认为，国际法的效力根据使“各国 意志的协调”。 在国际社会全球化不断扩展和深化趋势下，当代国际法的 效力根据不仅使各国意志的协调，还应该使国际社会各种行 为体意志的协调。 四、国际法效力的根据和范围四、国际法效力的根据和范围 高等教育出版社 Higher Education P
15、ress （二）国际法效力的范围 国际法效力的地域范围：从理论上讲，一般国际法或普遍 国际法适用于世界范围内的所有国家或整个国际社会；区域 国际法或特殊国际法适用于地球上特定区域内的国家或区域 社会。 国际法的时效：一般来说，国际法具有永久的效力。就条 约的时效而言，有的条约明确规定了适用的期限。就国际习 惯规则而言，一项国际习惯规则具有持久的效力，除非被废 止或被新的习惯规则所取代。 四、国际法效力的根据和范围四、国际法效力的根据和范围 高等教育出版社 Higher Education Press 第二节第二节 国际法的形成与发展国际法的形成与发展 高等教育出版社 Higher Educat
16、ion Press 虽然古代没有国际法的词汇和概念，但在一些文明古国 （如古希腊、古罗马、古印度和古代中国）的确存在一定形 式的国际法，对于后来国际法的形成和发展产生了影响。 中世纪 1.从过渡时期到中世纪早期：国际法没有多少适用的空间， 国际法发展几乎停滞 2.中世纪后期：设立了常驻使团；通过订立条约取得和划 分海外领土 3.西班牙时代：签订条约划分海域；确立“海洋自由”原 则 一、古代社会及中世纪的国际法一、古代社会及中世纪的国际法 高等教育出版社 Higher Education Press 二、近代国际法的产生与发展二、近代国际法的产生与发展 1648年威斯特伐利亚和约标志着近代国际法
17、 的形成。 法国大革命和拿破仑战争促进了近代国际法的发 展 欧洲协作时期，在许多方面创造性地发展了国际 法 1.开创和发展了定期多边会议制度 2.促进了外交制度的法典化 3.带来了国际条约数量的明显增多和种类的多 样化 4.明确禁止奴隶买卖，为后来的反对种族歧视 和人权法的发展奠定了基础 5.推动了国际河流制度的建立 6.战争法、人道主义法和国际争端解决法的编 纂有了新的突破 高等教育出版社 Higher Education Press 国际法主体的数量急剧增加，国际法主体的类型由单一趋 向多元 国际法客体和领域不断扩展，纯属国家主权管辖的范围相 对缩小 国际社会日益组织化，促使国际法的制定从
18、分散的状态朝 着更加集中的方向发展 国际法更具有时代的进步性，更符合国际社会整体的利益 和需要 国际法的强制力进一步加强，国际法的遵守机制更趋完善 三、现代国际法的发展三、现代国际法的发展 高等教育出版社 Higher Education Press 趋势： 1.国际法适用的领域或空间得到进一步拓展，如在反恐领 域与文化领域 2.国际法上“对一切义务”或共同体义务概念的形成和发 展，在很大程度上增强了国际法的强制效力 3.21世纪的国际法人本化趋势尤为突出 4.21世纪初常设国际刑事法院的建立，实现了国际刑事责 任制度的历史性突破 挑战： 例如，在反恐领域、人权、环境等领域的体现 四、当代国际
19、法的趋势与挑战四、当代国际法的趋势与挑战 高等教育出版社 Higher Education Press 第三节第三节 中国与国际法中国与国际法 高等教育出版社 Higher Education Press 春秋战国时期诸侯各国间的关系规则类似于近代国际法规则 秦始皇统一中国后，中国进入了长达两千多年的大统一的封 建帝国时代，国际法没有存在的社会基础 一、中国古代国际法的遗迹一、中国古代国际法的遗迹 高等教育出版社 Higher Education Press 二、近代国际法输入中国二、近代国际法输入中国 一般认为，国际法正式引入到中国始于1840 年的鸦片战争 整个近代，国际法在中国的适用极其
20、有限， 而且大都是在不平等的条件下予以适用 高等教育出版社 Higher Education Press 中国于1920年参加国际联盟，从形式上进入了国际社会 中国为废除不平等条约作出的努力 中华人民共和国成立，不平等条约在中国彻底瓦解 三、中国与三、中国与2020世纪上半叶的国际法世纪上半叶的国际法 高等教育出版社 Higher Education Press 四、新中国对现在国际法的贡献四、新中国对现在国际法的贡献 主张和坚持公平、正义和进步的国际法发 展方向 创造性地提出国际关系的基本准则 大力促进世界范围内的和平、发展、人权 和法治事业 全面参与国际立法和国际决策 积极参加国际条约和适
21、用国际法 一贯主张和平解决国际争端，并创造性地 解决香港、澳门回归祖国的问题 高等教育出版社 Higher Education Press 参考文献参考文献 1.梁西著：国际组织法（总论）（第五版），武汉大学出版社2001年版 2.原著主编梁西、修订主编曾令良：国际法（第三版），武汉大学出版社2011年 版 3.王铁崖著：国际法引论，北京大学出版社1998年版 4.杨泽伟著：国际法史论，高等教育出版社2011年版 5.曾令良、饶戈平主编：国际法，法律出版社2005年版 6.美凯尔森著：国际法原理，王铁崖译，华夏出版社1989年版 7.美路易斯 亨金著：国际法：政治与价值，张乃根等译，中国政法大
22、学出版社 2005年版 8.英马尔科姆 N. 肖著：国际法（第五版）上，北京大学出版社2005年版 9. Antonio Cassese, International Law（国际法）, first edition, Oxford University Press, 2001 高等教育出版社 Higher Education Press 1. 比较国内法与国际法，阐述国际法的基本特征。 2. 阐述国际法与国际社会、国际关系、国际政治之间的相互 关系。 3. 在国际法与国内法的关系问题上的代表性学说有哪些？你 的看法是什么？ 4. 近代国际法有哪些主要特征？其进步性、局限性和反动性 是什么？ 5
23、. 如何认识新中国尤其是改革开放以来对现代国际法所作出 的贡献？ 思考题思考题 高等教育出版社 Higher Education Press THANK YOU! 高等教育出版社 Higher Education Press 第二章第二章 国际法的渊源国际法的渊源 The Sources of International Law 高等教育出版社 Higher Education Press 学习目的：学习目的：通过本章学习，使学生认识并理解国际法的渊源， 了解国际法的编纂历史。 学习重点：国际法的渊源。学习重点：国际法的渊源。 学习难点：习惯国际法、国际组织决议、国际强行法。学习难点：习惯国际
24、法、国际组织决议、国际强行法。 教学要点 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节 国际法渊源的内涵与类别 第二节 国际法渊源的位阶与强行法 第三节 国际法的编纂 大 纲 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节第一节 国际法渊源的内涵与类别国际法渊源的内涵与类别 高等教育出版社 Higher Education Press 国际法渊源，是指国际法的具体表现形式。 国际法院规约国际法院规约第第3838条条 一、法院对于陈诉各项争端，应依国际法裁判之，裁判时应适 用： （子）不论普通或特别国际协约，确立诉讼当事国明白承认之 规条者。 （丑）
25、国际习惯，作为通例之证明而经接受为法律者。 （寅）一般法律原则为文明各国所承认者。 （卯）在第五十九条规定之下，司法判例及各国权威最高之公 法学家学说，作为确定法律原则之补助资料者。 二、前项规定不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”原则 裁判案件之权。 国际法的主要渊源归结为三种：条约、习惯国际法和为各 国承认的一般法律原则，此外还包括国际法的辅助资料以及国 际组织的决议。 一、国际法渊源的内涵一、国际法渊源的内涵 高等教育出版社 Higher Education Press 国际条约是国家间、国家与国际组织间或国际组织相互之 间所缔结的、以国际法为准的书面协定。 当代国际法最主要的渊源：2
26、0世纪后条约数量增加 绝大多数条约是特别法，而非普遍法：仅约束成员国 约束力来源：“约定必须遵守”（pacta sunt servanda） 二、国际条约二、国际条约 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国际习惯的内涵与基本要素 国际习惯，更准确的称谓使习惯国际法，是指被接受为法 律的一般实践或通例或做法。 国际习惯形成的两个因素 1.客观因素：一般实践或通例（usus， general practice） 存在 2.主观因素：一般的实践或通例被各国接受为法律，即法 律确信（opinion juris） 三三、国际习惯国际习惯 高等教育出版社 Higher Ed
27、ucation Press （二）国际习惯在一般实践方面的要求 实践的持续性：必要的沉淀时间 实践的一贯性：在给定的范围内一直的行为 实践的主体应结合具体案情 实践的具体方式：国家间的外交实践、国际组织和机构的 实践、一国内部的实践 （三）国际习惯在法律确信方面的问题 一贯反对者原则：此原则再度重申了国际法的“自愿性” 速成习惯国际法主张的利弊：除去合理性，易沦为大国霸 权的工具 三三、国际习惯国际习惯 高等教育出版社 Higher Education Press （四）国际习惯的地位及其与条约的关系 虽然近几十年来其作用随着条约的大量产生有所减弱，但 习惯国际法具有其存在的独立价值，在条约未
28、涉及的国际社 会的诸多领域，仍然起着不可替代的作用 国际习惯与条约的关系 1.条约与习惯相互补充和配合 2.习惯可以被编纂为条约 3.条约可以被作为习惯的证据 三三、国际习惯国际习惯 高等教育出版社 Higher Education Press 法律的一般逻辑原则：例如，后法优于先法、特别法优于 普通法等 各国在其国内法律体系中所共有的原则：例如，诚实信用 原则、一事不再理原则等 除来自各国国内法的一般原则外，还应当有国际法的一般 原则：例如，国家主权平等、尊重和保护人权、国际环境法 中的预警原则、可持续发展原则等。 四、一般法律原则四、一般法律原则 高等教育出版社 Higher Educat
29、ion Press 不是国际法的主要渊源，是确定国际法规则的辅助手段 包括国际法院与国际仲裁庭的裁决 作为国际法渊源的地位受到怀疑 五、司法判例五、司法判例 高等教育出版社 Higher Education Press 六、公法学家的学说六、公法学家的学说 是国际法存在的证明，不是国际法本身 对于法院认识国际法具有贡献和价值 国际法院及各国国内实践 高等教育出版社 Higher Education Press 不在国际法院规约的范围内：草拟之时未有此现象 不同国际组织决议的效力并不一样，应当根据该组织的章 程确立 国际软法：在人权、环境、经济领域获得了广泛的重视 八、单边行动在国际法上的意义八
30、、单边行动在国际法上的意义 为推动国际法的形成和发展作出了贡献。例如，条约的批 准、给予外国人的待遇、宣布领海宽度、宣布防空识别区等。 国际法是各国力量的博弈和平衡，而不完全是国家之间的 “共同意志”。 七、国际组织的决议七、国际组织的决议 高等教育出版社 Higher Education Press 第二节第二节 国际法渊源的位阶与强行法国际法渊源的位阶与强行法 高等教育出版社 Higher Education Press 国际法渊源的位阶，是指在国际法不同种类的渊源之间， 以及同一种类的不同渊源之间，是否存在着优先适用的问题。 无明确的国际法规则确定渊源的位阶 普遍规则在国际法的适用，很多
31、时候可以解决规则之间的 冲突问题 国际法不成体系 在实践中，位阶理论在确定国际法等级以及效力层次上作 用有限 一、国际法渊源的位阶问题一、国际法渊源的位阶问题 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国际强行法的内涵 国际强行法（jus cogens），又称强制法或绝对法，是指 国际法中普遍适用于所有国际法主体，国际法主体之间必须绝 对服从和执行，不能以约定的方式予以损抑的法律规范。 （二）国际强行法观念的起源和发展 自然法理论在国际法领域的影响 菲德罗斯 一定程度上扭转了国际法的传统地位，被赋予很高的期望 二、国际强行法二、国际强行法 高等教育出版社 Higher
32、 Education Press （三）国际强行法的特征：普遍性、强制性、优先性 （四）国际强行法所包含的规则 维护人类基本安全：例如，对侵略罪、危害人类罪、战争罪 等国际公认罪行的普遍管辖和全球惩治 保护基本人权：例如，禁止种族隔离、禁止哭醒和其他有辱 人格待遇、禁止奴隶、保护妇女和儿童免受贩运的权利等 保护国家基本利益：例如，国家主权平等、不干涉内政、禁 止使用武力或武力威胁等 （五）国际强行法的适用 应适用于国际社会的一切成员 实践：主要通过国际司法机构的判例在具体案件中予以辨识 和确认 二、国际强行法二、国际强行法 高等教育出版社 Higher Education Press 第三节第
33、三节 国际法的编纂国际法的编纂 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国际法编纂的含义 国际法的法典化 取向：现有法订成法典；建立新的原则、规则和制度。 （二）国际法编纂的社会意义 改善国际法不成体系和不够精确的现象 官方编纂产生的有关文件，作为确立和阐述国际法原则的重 要证据，对国际法的发展也有重要作用。 一、国际法编纂的含义和类型一、国际法编纂的含义和类型 高等教育出版社 Higher Education Press （三）国际法编纂的类型 从形式的角度看：全面编纂；个别编纂 从主体的角度看：民间的非官方编纂；官方编纂 （四）国际法编纂的历史 非官方编纂：法学
34、家的个人编纂；学术团体的编纂活动 官方编纂： 1.各国政府编纂，例如，利伯尔法典 2.国际会议的编纂，19世纪初到20世纪上半叶 3.国际组织的编纂，主要是联合国和国际联盟 一、国际法编纂的含义和类型一、国际法编纂的含义和类型 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国际法委员会（ILC） 程序：国际法委员会向联合国大会提出编纂选题或大会提出 选题；由委员会讨论草拟公约草案；提交大会；公约草案由大 会或召开外交会议讨论通过；开放给各国签署和批准。 明确区分“编纂”和“逐渐发展”：前者主要目的在于确定 现有法，后者的目的则在于创立新的国际法规则 联合国法律事务厅编纂司
35、担任国际法委员会的秘书处工作， 就有关逐渐发展与编纂的一般性问题及委员会议程上的特定专 题编写研究报告和调查报告。 二、联合国编纂国际法的活动二、联合国编纂国际法的活动 高等教育出版社 Higher Education Press （二）联合国的其他机构 联大第六（法律）委员会 国际贸易法委员会 联合国人权委员会 和平利用外层空间委员会 联合国秘书处 国际还是组织 世界卫生组织 世界银行集团 国际货币基金组织 二、联合国编纂国际法的活动二、联合国编纂国际法的活动 高等教育出版社 Higher Education Press 参考文献参考文献 1. 苏童金主编：国际法，邵天任、刘文竹、程远行译，
36、法 律出版社1988年版 。 2.国际法院规约 3.联合国宪章 4.维也纳条约法公约 5.Dinah L. Shelton, Soft Law, in Handbook of International Law（国 际法手册）, Routledge, 2008. 6.R. P. Barston,Modern Diplomacy（现代外交）,4th ed.,Routledge,2014. 高等教育出版社 Higher Education Press 参考文献参考文献 1. 如何认识国际习惯在当代国际法中的地位？ 2. 一般法律原则作为国际法的渊源有何价值？ 3. 国际组织决议对于国际法的渊源、编
37、纂和发展有何影响？ 4. 国际强行法有哪些特征？如何识别？ 高等教育出版社 Higher Education Press THANK YOU! 高等教育出版社 Higher Education Press 第三章第三章 国际法与国内法的关系国际法与国内法的关系 The Relationship Between Inter Law and International Law 高等教育出版社 Higher Education Press 学习目的：学习目的：通过本章学习，使学生认识并理解一元论、二元 论和协调论，了解国际法在国内的适用以及国际法与国内法冲 突的处理。 学习重点：一元论、二元论和协调
38、论。学习重点：一元论、二元论和协调论。 学习难点：自身可执行条约和非自身可执行条约。学习难点：自身可执行条约和非自身可执行条约。 教学要点 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节 国际法与国内法关系的学说 第二节 国际法在国内的适用 第三节 国内法对国际法的影响 大 纲 高等教育出版社 Higher Education Press 第一节第一节 国际法与国内法关系的学说国际法与国内法关系的学说 高等教育出版社 Higher Education Press 一元论基本见解： （1）国际法与国内法是同一个法律体系，是一个法律概念或 一个法律体系的两种表现，具有一系列共
39、性或统一性：在法的 主体方面，国际法与国内法没有本质不同，真正的主体都是个 人，只不过在国际关系中个人行为的后果被归因于国家；在法 的性质方面，国际法与国内法都是独立于法律主体意志的对法 律主体有拘束力的律令。 （2）由于国际法与国内法是一个法律体系，国际法无需转化 就可以在国内法院直接适用。 （3）国际法与国内法作为一个法律体系的不同组成部分，在 效力关系上有高低之分。 一、一元论一、一元论 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国内法优先说 代表人物：耶利内克、佐恩等 主要理由： 1. 国家主权是绝对的，国家的意志是至高无上的。 2. 国际法是国家对其主权意志
40、“自我限制”的表现。 3. 国际法的效力来自国内的宪法，国家的缔约权是由国内的 宪法直接授予的，国际法实际上是国内法中的“对外公法”。 一、一元论一、一元论 高等教育出版社 Higher Education Press （二）国际法优先说 代表人物：法国学者狄骥、波利蒂斯，美籍奥地利学者凯尔 森，英国学者劳特派特，奥地利学者菲德罗斯，美国学者杰 赛普等 主要理由： 1. 国际法决定国际关系和国际秩序。 2. 国际法优先于国内法适合人类发展需要。 3. 国内法的效力来自国际法。 。 一、一元论一、一元论 高等教育出版社 Higher Education Press 代表人物：德国的特里佩尔、意大
41、利的安吉洛蒂、英国的奥本 海等 主要观点： 1. 国际法与国内法有重大差异，是两个不同的法律体系。 2. 国际法与国内法没有隶属关系，在效力上是平行的。 3. 国际法只有转化成国内法才能在国内法院适用。 二、二元论二、二元论 高等教育出版社 Higher Education Press 代表人物：我国的周鲠生、王铁崖、程晓霞等教授 主要观点： 国际法与国内法是相互联系的，不是彼此对立的； 国际法和国内法的关系问题，归根到底，是国家如何在国 内执行国际法的问题，也就是国家履行依国际法承担的义 务的问题； 因为国家是制定国内法的，同时也是参与制定国际法的， 并且国家的对外政策影响其对国际法的立场；
42、 国家既然承认了国际法规范，就有义务使它的国内法符合 于它依国际法所承担的义务。 三、协调论三、协调论 高等教育出版社 Higher Education Press 第二节第二节 国际法在国内的适用国际法在国内的适用 高等教育出版社 Higher Education Press （一）习惯国际法 大多数国家的占主导地位的理论和实践，都承认习惯国 际法是其法律体系的一部分，不须经转化或特定的纳入程序 即可在国内发生法律效力，可以在国内法院作为裁判依据。 （二）国际条约 1. 转化方式 转化方式是指为使在国际法上对本国有效的条约在国内 法律体系中生效，需要通过立法机关的立法程序将国际条约 转变为自
43、己国家的国内法。 2. 并入方式 并入方式是指通过宪法或法律的统一规定，从总体上将 条约合并到一国法律体系中，无需采取立法的转化。 （三）欧盟法与其成员国国内法的关系的特殊性 一、国际法在国内适用的方式一、国际法在国内适用的方式 高等教育出版社 Higher Education Press （一）习惯国际法与国内法的冲突及其解决（一）习惯国际法与国内法的冲突及其解决 1. 习惯国际法优先于国内立法 2. 国内立法优先于习惯国际法 （二）国际条约与国内法的冲突及其解决二）国际条约与国内法的冲突及其解决 1. 国际条约与宪法具有同等效力 2. 国际条约的效力低于宪法高于国内立法 3. 国际条约与国
44、内立法具有同等效力 二、国际法与国内法的冲突及其解决二、国际法与国内法的冲突及其解决 高等教育出版社 Higher Education Press （一）习惯国际法在中国适用的方式（一）习惯国际法在中国适用的方式 习惯国际法是各国反复适用的国际法规范，它在我国国内发生 效力的方式同各国实践相一致，是不需要任何法律程序的。 （二）国际条约在中国适用的方式（二）国际条约在中国适用的方式 从实践看，中国以“并入”的方式适用国际条约。 1. 直接适用“自身可执行”的条约或条款 （1）法律规定中国法律、法规与国际条约有不同规定的，适 用国际条约的规定。 （2）法律规定依照有关国际条约承担义务。 （3）法
45、律规定条约有特殊或具体规定的适用条约的规定。 （4）法律规定在相关领域适用相关条约。 三、国际法在中国的适用三、国际法在中国的适用 高等教育出版社 Higher Education Press 2. 间接适用“非自身可执行”的条约或条款 （1）根据国际条约的内容制定单行法，并按照中国 国情作一些变通或补充。 （2）通过修改或补充国内法的方式履行条约义务。 （三）国际法与中国法冲突的解决（三）国际法与中国法冲突的解决 1. 习惯国际法与中国法冲突的解决 我国在立法活动中一般都要考虑习惯国际法的相关 规定。所以，应当把我国法律与习惯国际法做一致的解 释。 2. 国际条约与中国法冲突的解决 条约优先
46、于国内法的原则是我国处理条约与国内法 冲突问题的一般原则。 高等教育出版社 Higher Education Press 第三节第三节 国内法对国际法的国内法对国际法的影响影响 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国内私法对国际法实体规则的影响 1. 国内私法上的自然人、法人的主体制度对国际法上的主 体制度的影响。 2. 国内私法上的所有权制度对领土主权制度的影响。 3. 国内私法的契约法对国际法上条约制度的影响。 一、国内法对国际法实体规则的影响一、国内法对国际法实体规则的影响 高等教育出版社 Higher Education Press （二）国内公法对国际
47、法实体规则的影响 1. 国内公法对国际人权法的人权理念的影响。 2. 国内公法对国际法原则的影响。 一、国内法对国际法实体规则的影响一、国内法对国际法实体规则的影响 高等教育出版社 Higher Education Press （一）国内法对联合国国际法院的程序规则的影响（一）国内法对联合国国际法院的程序规则的影响 联合国国际法院的诉讼程序规则绝大部分来自国内诉讼 程序规则。例如：国际法院规约第一章规定了“法院之 组织”，第二章规定了“法院之管辖”，第三章规定了“程 序”。这和国内民事诉讼法的规定相似。 （二）国内法对国际刑事法院的程序规则的影响（二）国内法对国际刑事法院的程序规则的影响 国际刑事法院规约规定的刑事诉讼程序规则直接来自 国内刑事诉讼程序规则。例如： 第66条关于“无罪推定”的规定 第67条关于“被告人权利”的规定 二、二、国内法对国际法程序规则的影响国内法对国际法程序规则的影响 高等教育出版社 Higher Education Press 1.程晓霞：国际法，中国人民大学出版社1999年版，第2526页。 2.劳特派特修订：奥本海国际法，王铁崖、陈体强译，
