1、商法全册配套最完整商法全册配套最完整 精品课件精品课件(本科本科) 商商 法法 第一章第一章 导论：认识法律导论：认识法律 共识共识 1 学科背景导致的思维差异学科背景导致的思维差异 理工科理工科文文 科科 1+1=2 1+1+2= ? 唯唯 一一 争议性观点 谁是谁是No.1No.1呢？呢？ 法律法律 最 具 代 表 性 法律条文法律条文 共识共识2：中国有没有商法？：中国有没有商法？ 民民 法法经济法经济法 商商 法法 合同法合同法 婚姻法婚姻法 继承法继承法 . . 经济组织法经济组织法 经济运行法经济运行法 经济管理法经济管理法 经济司法经济司法 共识共识3：法律是什么？：法律是什么？
2、 表象：法律是规则表象：法律是规则 已满十四周岁不满十六周岁的人犯故意杀人、故意伤害致已满十四周岁不满十六周岁的人犯故意杀人、故意伤害致 人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、 投毒罪的，应当负刑事责任。投毒罪的，应当负刑事责任。 死刑采用枪决或者注射等方法执行死刑采用枪决或者注射等方法执行 。 直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚 。 实际：法律是规则和原则的统一实际：法律是规则和原则的统一 不知法之义而正法之数者，虽博，临事必乱。不知法之义而正法之数者，虽博，临事必乱。 根本：法律是工具根本：
3、法律是工具 课程概述课程概述 课程的基本目标课程的基本目标 1.辨析法律问题，增强法律意识辨析法律问题，增强法律意识 2.梳理逻辑思维，建立法律思路梳理逻辑思维，建立法律思路 3.提高对法律条文的理解能力提高对法律条文的理解能力 课程安排课程安排 第一章第一章 导论导论-认识法律认识法律 第二章第二章 商法的渊源商法的渊源 第三章第三章 商事主体商事主体 第四章第四章 商法中的财产权商法中的财产权 第五章第五章 商事责任商事责任 第六章第六章 商事合同商事合同 第七章第七章 商事争议的解决商事争议的解决 参考资料参考资料 1. 合同法详解，最高人民法院出版社合同法详解，最高人民法院出版社 2.
4、中华人民共和国物权法中华人民共和国物权法条文理解与适用，黄松有主条文理解与适用，黄松有主 编，人民法院出版社出版，编，人民法院出版社出版，ISBN978-7-80217-447-4 3.中华人民共和国企业破产法条文释义与适用，吴高盛主中华人民共和国企业破产法条文释义与适用，吴高盛主 编，人民法院出版社出版，编，人民法院出版社出版，ISBN7802173302 4.新公司法条文解析新公司法条文解析 ，桂敏杰主编，人民法院出版社出版，桂敏杰主编，人民法院出版社出版， ISBN7802172535 5. http:/www.law- 6. http:/ 考试安排考试安排 考核方式：笔试考核方式：笔试
5、 成绩构成：卷面占成绩构成：卷面占70%，平时成绩占，平时成绩占30%。 其中，平时成绩由其中，平时成绩由3部分构成：部分构成：1/3为课堂为课堂 表现；表现；1/3为平时出席；为平时出席；1/3为课堂案例讨论为课堂案例讨论 和课后作业；和课后作业； 课程要求：课程要求： 缺席超过缺席超过1/3课时，取消考试资格。课时，取消考试资格。 不要迟到。不要迟到。 别浪费我们的时间。别浪费我们的时间。 共识共识4：为什么要学习法律为什么要学习法律? 法律是凝聚社会资源的平台法律是凝聚社会资源的平台 霍英东先生的商业奇迹霍英东先生的商业奇迹 华尔街的金融衍生品华尔街的金融衍生品 保险保险 -法律是可以帮
6、助企业赚钱的，不要怕法法律是可以帮助企业赚钱的，不要怕法 律，要习惯甚至要喜欢法律。律，要习惯甚至要喜欢法律。 法律是放大社会资源的杠杆法律是放大社会资源的杠杆 黄光裕、陈晓之争黄光裕、陈晓之争 VC、PE、IPO、期货、股指期货以及“对 赌”、“杠杆收购”、“过桥资金” -法律可以帮助企业以小博大法律可以帮助企业以小博大. 法律是社会组织架构和运行的基本法律是社会组织架构和运行的基本 制度制度 现代企业制度三大基本问题：现代企业制度三大基本问题： 一是主权问题，也就是公司产权归属、股权设置、公司一是主权问题，也就是公司产权归属、股权设置、公司 实际控制权等最核心权利分配问题。企业产权要明晰，
7、所实际控制权等最核心权利分配问题。企业产权要明晰，所 有者缺位、股权所属不清晰都可能使公司权属空置，缺乏有者缺位、股权所属不清晰都可能使公司权属空置，缺乏 所有者与监督者。而实际控制权之争亦必将引发公司所有者与监督者。而实际控制权之争亦必将引发公司“内内 战战”。 二是公司治权问题。公司治理包括公司的管理架构，表二是公司治权问题。公司治理包括公司的管理架构，表 现为公司股东会、董事会、监事会、高管层、工会职代会现为公司股东会、董事会、监事会、高管层、工会职代会 的权限设置及相互关系；公司治理也包括公司的经营和管的权限设置及相互关系；公司治理也包括公司的经营和管 理，涉及人、财、物、产、供、销各
8、个领域。理，涉及人、财、物、产、供、销各个领域。 三是公司的企业文化，包括公司的核心价值观与企业文三是公司的企业文化，包括公司的核心价值观与企业文 化。化。 -法律可以帮助企业制章立制法律可以帮助企业制章立制. 法律是防范、控制、化解风险的安法律是防范、控制、化解风险的安 全阀全阀 通用前总裁杰克韦尔奇曾说：“其实并不其实并不 是是GE的业务使我担心，使我担心的是有什的业务使我担心，使我担心的是有什 么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公 司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。” 任何商业的、非商业的风险，最终都将戴 着法律面具出
9、现。 扁鹊三兄弟的故事 -法律可以帮助企业管理风险法律可以帮助企业管理风险. 法律是保护自己的武器 国际资本的介入国际资本的介入 国内竞争的无序国内竞争的无序 企业内部的问题企业内部的问题 “任何复杂尖锐的社会经济问题，最后都任何复杂尖锐的社会经济问题，最后都 可以演化为法律问题，并随着时间和程序可以演化为法律问题，并随着时间和程序 的推进而日渐降温的推进而日渐降温”。 -法律帮助企业解决问题法律帮助企业解决问题. 共识共识5：法律意识与思路的重要性：法律意识与思路的重要性 一个案例一个案例 大 米 大 米 谁为货损负 责任？ 一个案例一个案例 我是去看我是去看货货 我是去看我是去看船船 船务
10、公司没船务公司没 有任何责任有任何责任船务公司承船务公司承 担完全责任担完全责任 案例启示案例启示1：法律是国家表明立场的工具：法律是国家表明立场的工具 案例启示案例启示2：法律条文背后是各种力量的博弈：法律条文背后是各种力量的博弈 案例启示案例启示3：法律事实仅指证据上的事实：法律事实仅指证据上的事实 法律意识：法律意识： 让你周围的人觉得你有法律意识比你真的让你周围的人觉得你有法律意识比你真的 有还重要有还重要 别人通过你的行为决定对你的态度别人通过你的行为决定对你的态度 法律思路：法律思路： 正确的做事正确的做事 做正确的事做正确的事 法律思路法律思路 理工大学 西 门井 盖 向理工大学
11、索赔向理工大学索赔3万，理工大万，理工大 学校办接待，指出三点，如何学校办接待，指出三点，如何 评价理工大学的思路？评价理工大学的思路？ 共识共识6：基本法律思维：基本法律思维 1.严谨性思维 法制？法制？ OR 法治？法治？ 测试 据据科学日报科学日报消息，消息，1998年年5月，瑞典科学家在研究中月，瑞典科学家在研究中 首次提出，一种对防治老年痴呆症有特殊功效的微量元素首次提出，一种对防治老年痴呆症有特殊功效的微量元素 ，只有在未经加工的加勒比椰果中才能提取。，只有在未经加工的加勒比椰果中才能提取。 如果如果科学日报科学日报的上述消息是真实的，那么，以下哪项的上述消息是真实的，那么，以下哪
12、项 不可能是真实的？不可能是真实的？ I 1977年年4月，芬兰科学家在相关领域的研究中提出过，月，芬兰科学家在相关领域的研究中提出过， 对防治老年痴呆症有特殊功效的微量元素，除了未经加工对防治老年痴呆症有特殊功效的微量元素，除了未经加工 的加勒比椰果，不可能在其他对象中提取。的加勒比椰果，不可能在其他对象中提取。 II 荷兰科学家在相关领域的研究中证明，在未经加工的加荷兰科学家在相关领域的研究中证明，在未经加工的加 勒比椰果中，并不能提取对防治老年痴呆症有特殊功效的勒比椰果中，并不能提取对防治老年痴呆症有特殊功效的 微量元素，这种微量元素可以在某些深海微生物中提取。微量元素，这种微量元素可以
13、在某些深海微生物中提取。 III 著名的苏格兰医生查理博士在相关的研究领域中证明，著名的苏格兰医生查理博士在相关的研究领域中证明， 该微量元素对防治老年痴呆症并没有特殊功效。该微量元素对防治老年痴呆症并没有特殊功效。 A.只有只有I。B.只有只有II。 C.只有只有III。D.只有只有II和和III。 E.I、II和和III。 老师：老师：“树上有十只鸟，开枪打死一只，还剩几只？树上有十只鸟，开枪打死一只，还剩几只？” 学生：学生：“是无声手枪还是一般的手枪？是无声手枪还是一般的手枪？” 老师：老师：“是一般的手枪。是一般的手枪。” 学生：学生：“枪声有多大？枪声有多大？” 老师：老师：“80
14、100分贝。分贝。” 学生：学生：“OK。树上的鸟里有没有聋子？。树上的鸟里有没有聋子？” 老师：老师：“没有。没有。” 学生：学生：“有没有关在笼子里的？想飞却飞不掉的？有没有关在笼子里的？想飞却飞不掉的？” 老师：老师：“没有。没有。” 学生：学生：“边上还有没有其他的树，树上还有没有其他鸟？边上还有没有其他的树，树上还有没有其他鸟？” 老师：老师：“没有。没有。” 学生：学生：“有没有残疾的或饿的飞不动的鸟？有没有残疾的或饿的飞不动的鸟？” 老师：老师：“没有。没有。” 学生：学生：“算不算怀孕肚子里的小鸟？算不算怀孕肚子里的小鸟？” 老师：老师：“不算。不算。” 学生：学生：“打鸟的人
15、眼有没有花？保证是十只？打鸟的人眼有没有花？保证是十只？” 老师：老师：“打鸟的人眼没有花，就十只。打鸟的人眼没有花，就十只。” 学生：学生：“有没有傻得不怕死的鸟？有没有傻得不怕死的鸟？” 老师：老师：“都怕死。都怕死。” 学生：学生：“会不会一枪打死两只？会不会一枪打死两只？” 老师：老师：“不会。不会。” 学生：学生：“所有的鸟都可以自由活动吗？所有的鸟都可以自由活动吗？” 老师：老师：“完全可以。完全可以。” 学生最后满怀信心地说，学生最后满怀信心地说，“如果您的回答没有骗人，如果您的回答没有骗人，” “打死的鸟要是挂在打死的鸟要是挂在 树上没掉下来，那么就剩一只；如果掉下来，就一只不
16、剩。树上没掉下来，那么就剩一只；如果掉下来，就一只不剩。” 2.制度性思维 (1)凡事都要有规则和制度凡事都要有规则和制度. 小智治事，中智用人，大智立法。小智治事，中智用人，大智立法。 从依赖人到依赖制度从依赖人到依赖制度. (2)凡事都要先有规则和制度凡事都要先有规则和制度. (3)凡事都要遵守制度凡事都要遵守制度. 分粥试验分粥试验 背景资料：背景资料： 有有7个人组成的小团体，他们每个人都是平等的，在粮食匮乏的情况个人组成的小团体，他们每个人都是平等的，在粮食匮乏的情况 下，他们想通过制度创新来解决每天的吃饭问题下，他们想通过制度创新来解决每天的吃饭问题要在没有计量工具要在没有计量工具
17、 或有刻度的容器的状况下分食一锅粥。或有刻度的容器的状况下分食一锅粥。 制度一：指定一个人负责分粥事宜，成为专业分粥人士。制度一：指定一个人负责分粥事宜，成为专业分粥人士。 制度二：指定一个分粥人士和一名监督人士。制度二：指定一个分粥人士和一名监督人士。 制度三：谁也信不过，干脆大家轮流主持分粥。制度三：谁也信不过，干脆大家轮流主持分粥。 制度四：大家民主选举一个信得过的人主持分粥。制度四：大家民主选举一个信得过的人主持分粥。 制度五：民主选举一个分粥委员会和一个监督委员会。制度五：民主选举一个分粥委员会和一个监督委员会。 制度六：对于分粥，每人均有一票否决权。制度六：对于分粥，每人均有一票否
18、决权。 制度七：每个人轮流值日分粥，但分粥的那个人要最后一个领粥。制度七：每个人轮流值日分粥，但分粥的那个人要最后一个领粥。 结论：制度很重要结论：制度很重要,好的制度里坏人也会变成好人好的制度里坏人也会变成好人,坏的制度里好人也会坏的制度里好人也会 变成坏人。变成坏人。 热炉法则 法则法则1：热炉火红，不用手去摸也知道炉子是热的，是会：热炉火红，不用手去摸也知道炉子是热的，是会 灼伤人的灼伤人的警告性原则。领导者要经常对下属进行制度警告性原则。领导者要经常对下属进行制度 教育，以警告或劝戒不要触犯制度，否则将会受到惩处。教育，以警告或劝戒不要触犯制度，否则将会受到惩处。 法则法则2：每当你碰
19、到热炉，肯定会被灼伤。也就是说只要：每当你碰到热炉，肯定会被灼伤。也就是说只要 触犯制度，就一定会受到惩处。触犯制度，就一定会受到惩处。 法则法则3：当碰到热炉时，立即就被灼伤：当碰到热炉时，立即就被灼伤即时性原则。即时性原则。 惩处必须在错误行为发生后立即进行，决不拖泥带水，决惩处必须在错误行为发生后立即进行，决不拖泥带水，决 不能有时间差，以便达到及时改正错误行为的目的。不能有时间差，以便达到及时改正错误行为的目的。 法则法则4：不管谁碰到热炉，都会被灼伤：不管谁碰到热炉，都会被灼伤公平性原则。公平性原则。 结论：制度的有效执行比制度本身还重要。结论：制度的有效执行比制度本身还重要。 3.
20、分轨性思维 桥归桥，路归路，不同社会关系适用不同桥归桥，路归路，不同社会关系适用不同 法律调整。法律调整。 物权与债权相分离的原则物权与债权相分离的原则. 4.逆向思维 发现问题永远比解决问题重要发现问题永远比解决问题重要. 要擅于找到前置问题要擅于找到前置问题. 甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司 红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,2000元元/ /吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货 丙方丙方: :青山青山 贸公司贸公司技技 一个案例一个案例 9 9月月1 1日，日，青山青山经贸公司如期取走经贸公司如期取走500500 吨货。吨货。青
21、山青山经贸公司称由于仓库问经贸公司称由于仓库问 题，剩余题，剩余500500吨要在吨要在1010月月1 1日取走日取走。 No Problem.No Problem. 10 10月月1 1日你公司来取日你公司来取 。 青山青山经贸公司经贸公司 法人代表法人代表 红星贸易公司红星贸易公司 法人代表法人代表 一个案例一个案例 1010月月1 1日，货物降价日，货物降价,1000,1000元元/ /吨。吨。青青 山山经贸公司要求降价。经贸公司要求降价。 不同意不同意, ,要求履约取走要求履约取走 剩余剩余500500吨货物。最终吨货物。最终 提出诉讼。提出诉讼。 青山青山经贸公司经贸公司 法人代表法
22、人代表 红星贸易公司红星贸易公司 法人代表法人代表 一个案例一个案例 甲方：青山经贸公司甲方：青山经贸公司 乙方：红星贸易公司乙方：红星贸易公司 红星供货红星供货10001000吨吨 ,2000,2000元元/ /吨吨 ,9,9月月1 1日供货日供货 丙方丙方: :青山青山 贸公司贸公司技技 红星贸易公司红星贸易公司 青山技贸公司青山技贸公司 合合 同同 一个案例一个案例 合同签订双方合同签订双方 案例启示案例启示1： 如何评价中国的法律？如何评价中国的法律？ 中国现有法律非常好。中国现有法律非常好。 评价的标准：评价的标准： 经济基础决定上层建筑经济基础决定上层建筑 中国法律 美国经济基础
23、美国法律 中国经济基础 上层建筑 上层建筑 启示启示2：法律为什么会有漏洞？：法律为什么会有漏洞？ 法律必然滞后于社会实践法律必然滞后于社会实践 有价值 负价值 无价值 世界 讨论题讨论题1:中国是不是法治社会中国是不是法治社会? 法治社会的制度标准法治社会的制度标准 1.民意代表机关居于优越地位民意代表机关居于优越地位 2.行政权力依法运作行政权力依法运作 3.有效的司法监督救济程序有效的司法监督救济程序 4.以权利为本位的立法以权利为本位的立法 5.统一而完备的法律体系统一而完备的法律体系 讨论题讨论题2：中国离法治社会有：中国离法治社会有 多远？多远？ 法治社会的经济因素法治社会的经济因
24、素 为什么中国法治进程比较缓慢？为什么中国法治进程比较缓慢？ 法律和道德是什么关系？法律和道德是什么关系？ 道德的调整范围为什么更宽泛？道德的调整范围为什么更宽泛？ 因为法治有成本，道德没有成本因为法治有成本，道德没有成本 道德可以弥补法律刚性的不足道德可以弥补法律刚性的不足 结论：结论： 发展就是硬道理发展就是硬道理 法治社会的文化基础法治社会的文化基础 领导签字的几种情况：领导签字的几种情况： （1）完全不看就签字）完全不看就签字 （2）看的很仔细并细细查问再签字）看的很仔细并细细查问再签字 （3）翻看几眼之后签字）翻看几眼之后签字 你会做哪一种领导？你会做哪一种领导？ 两种不同文化观你推
25、崇哪一个？两种不同文化观你推崇哪一个？ 性善论性善论 性恶论性恶论 结论：法治社会的文化基础是：坏人理论结论：法治社会的文化基础是：坏人理论 第二章第二章 商法的渊源商法的渊源 一一.概念界定概念界定 （一）什么是商法（一）什么是商法 商法就是调整商事活动和商事关系的法律商法就是调整商事活动和商事关系的法律 规范的总称规范的总称. （二）什么是法的渊源（二）什么是法的渊源 法的渊源就是指法律的表现形式法的渊源就是指法律的表现形式. 二二.法的渊源法的渊源 1.正式法源正式法源 (1)制定法制定法 由立法机关制定并条文化的法。由立法机关制定并条文化的法。 (2)司法解释司法解释 (3)国际条约国
26、际条约 2.非正式法源非正式法源 （4）国家政策）国家政策 民法通则第民法通则第6条：民事活动必须遵守法律条：民事活动必须遵守法律,法律没有规定的应当遵守国家法律没有规定的应当遵守国家 政策。政策。 (5)判例判例 最高人民法院关于案例指导工作的规定最高人民法院关于案例指导工作的规定第第7条：最高人民法院发布的指导性条：最高人民法院发布的指导性 案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。 （6）惯例）惯例 物权法第物权法第85条：法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法条：法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法 规没有规定
27、的，可以按照当地习惯。规没有规定的，可以按照当地习惯。 （7）法理和法律原则）法理和法律原则 诚实信用原则诚实信用原则 公序良俗原则公序良俗原则 三三.法系法系 1)什么是判例什么是判例. 判例就是先前法官判决所形成的先例判例就是先前法官判决所形成的先例. 2)中国理论上不承认判例中国理论上不承认判例,但实践中有但实践中有 法无明文规定法无明文规定-经法院终审判决经法院终审判决-经高层法院择取经高层法院择取-正式公布正式公布 3)判例是英美法系的主要渊源判例是英美法系的主要渊源 法系就是具有同一历史传统法系就是具有同一历史传统,具有某些共性的法归具有某些共性的法归 为同一法系为同一法系. 大陆
28、法系和英美法系大陆法系和英美法系 法律构成不同法律构成不同 审判制度不同审判制度不同 四四.法律冲突如何解决法律冲突如何解决 你单位欲租用甲个人所有的房屋一套你单位欲租用甲个人所有的房屋一套, 该房屋尚未取得房该房屋尚未取得房 屋产权证屋产权证,但是有全款的房款发票和经过公证的购房合同但是有全款的房款发票和经过公证的购房合同. 问问:此房屋是否能出租此房屋是否能出租? 城市房屋租赁管理办法（建设部城市房屋租赁管理办法（建设部1995第第42号令）号令） 第六条有下列情形之一的房屋不得出租：第六条有下列情形之一的房屋不得出租： （一）未依法取得房屋所有权证的；（一）未依法取得房屋所有权证的； 大
29、连市城市房屋租赁管理办法（大政发大连市城市房屋租赁管理办法（大政发200464号）号） 第六条第六条 有下列情形之一的房屋不得出租：有下列情形之一的房屋不得出租： （一）未取得房屋所有权证或其他合法房屋权属证明的；（一）未取得房屋所有权证或其他合法房屋权属证明的； 案例启示案例启示 法律的层次：法律的层次： 优法优法 良法良法 僵法僵法 恶法恶法 酷法酷法 恶法是不是法恶法是不是法? 法律权威性不容置疑法律权威性不容置疑 第三章第三章 商事主体商事主体 一一 法律关系的三要素法律关系的三要素 主体：主体： 法律关系的参加者法律关系的参加者,权利义务的承担者权利义务的承担者. 客体客体: 权利义
30、务所指向的对象权利义务所指向的对象. 内容内容: 具体的权利义务具体的权利义务. 二二.主体类型主体类型 （一）自然人（一）自然人 (与公民与公民) （二）法人（二）法人 法人是什么？法人是什么？ 如何区分法人，法定代表人，法人代表？如何区分法人，法定代表人，法人代表？ 法人是具有民事权利能力和民事行为能力法人是具有民事权利能力和民事行为能力, 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 法人的根本是：有限责任法人的根本是：有限责任 出资者对法人以出资为限承担有限责任出资者对法人以出资为限承担有限责任 法人对外以现有资产为限承担有限责任法人对外以现有资产为
31、限承担有限责任 有限责任 A出资人 2000W B法人 200W C企业 500W 300W ? 二二.主体类型主体类型 （三）其他组织（三）其他组织 1合伙企业合伙企业 普通合伙企业：普通合伙企业： 依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议, 共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对 合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。 （）无限连带责任（）无限连带责任 （）入伙，退伙（）入伙，退伙 2个人独资企业个人独资企业 依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产
32、为依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为 投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务 承担无限责任的经营实体。承担无限责任的经营实体。 3.其他非经济组织其他非经济组织 无限责任 A出资人 2000W B合伙企业 200W C企业 500W 300W ? 连带责任 ? 合伙人：A B C 分成： 6 2 2 甲 100W C 20W 合伙企业存在的理由？合伙企业存在的理由？ （1） 有竞争优势有竞争优势 （2）凝聚力强）凝聚力强 原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、原法：第二十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业
33、产权、 非专利技术、土地使用权作价出资。非专利技术、土地使用权作价出资。 现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、现法：第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资； 但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 （3）出资方式极其灵活）出资方式极其灵活 第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其 他财产权利出资，也可
34、以用劳务出资。他财产权利出资，也可以用劳务出资。 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资， 需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人 委托法定评估机构评估。委托法定评估机构评估。 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在 合伙协议中载明。合伙协议中载明。 讨论题：企业法人公司之间关系讨论题：企业法人公司之间关系 在中国法律框架下在中国法律框架下,以下判断的对错以下判断的对错
35、: 企业是法人企业是法人 法人是企业法人是企业 公司是企业公司是企业 企业是公司企业是公司 公司是法人公司是法人 法人是公司法人是公司 三三.主体审查主体审查 1.民事权利能力民事权利能力 主体主体依法享有民事权利和承担民事义务的依法享有民事权利和承担民事义务的 资格资格. 自然人自然人:从出生开始从出生开始,到死亡结束到死亡结束. 某些权利可以延伸保护一段时间某些权利可以延伸保护一段时间 法人其他组织法人其他组织:营业执照为营业执照为准准 三三.主体审查主体审查 2.民事行为能力民事行为能力 主体独立进行民事活动主体独立进行民事活动,取得权利取得权利,承担义务的能力承担义务的能力. 自然人自
36、然人: 完全行为能力完全行为能力 年满年满18周岁周岁 限制行为能力限制行为能力 10周岁周岁-18周岁周岁 无行为能力无行为能力 不满不满10周岁周岁 酒依赖酒依赖 禁治产禁治产 法人及其他组织法人及其他组织:营业执照为准营业执照为准 四四.人权及人身权人权及人身权 人身权人身权 人格权人格权: 生命权生命权 健康权健康权 身体权身体权 生育权生育权 肖像权肖像权 名誉权名誉权 姓名权姓名权 自由权自由权 隐私权隐私权 荣誉权荣誉权 一般人格权一般人格权(人格独立、人格自由和人格尊严人格独立、人格自由和人格尊严 ) 身份权身份权: 亲权亲权 亲属权亲属权 配偶权配偶权 如何正确理解法律条文？
37、如何正确理解法律条文？ 法律解释的方法法律解释的方法 法律的规范性文义解释法律的规范性文义解释 字面解释：字面解释：刑法刑法规定又聋又哑的人犯罪应从轻处罚规定又聋又哑的人犯罪应从轻处罚 限制解释：限制解释：婚姻法婚姻法规定：规定：“父母对子女有抚养教育的义务；子女对父父母对子女有抚养教育的义务；子女对父 母有赡养扶助的义务。母有赡养扶助的义务。 扩充解释：扩充解释：继承法继承法规定：父母子女有相互继承财产的权利规定：父母子女有相互继承财产的权利 法律的目的性目的解释法律的目的性目的解释 法律的社会性社会学解释法律的社会性社会学解释 历史解释历史解释 体系解释体系解释 实例实例1肖像权的侵权前提
38、肖像权的侵权前提 法律原文：法律原文： 民法通则民法通则第第100条规定，条规定，“公民享有肖像公民享有肖像 权，未经本人同意，不得以营利为目的使权，未经本人同意，不得以营利为目的使 用公民的肖像。用公民的肖像。” 问题：问题： 根据本条，侵犯肖像权是不是必须以营利根据本条，侵犯肖像权是不是必须以营利 为前提条件？为前提条件？ 并非有的人是好人。并非有的人是好人。 不是女性，不能当选。不是女性，不能当选。 实例实例2破产法的瓶颈条款破产法的瓶颈条款 第第132条条 本法施行后，破产人在本法公布之日前所欠职工本法施行后，破产人在本法公布之日前所欠职工 的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当
39、划入职的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职 工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法 律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第 113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第109条规条规 定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受 偿。偿。 第第113条条 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依 照下列顺序清偿：（照下
40、列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、）破产人所欠职工的工资和医疗、 伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基 本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规 定应当支付给职工的补偿金；（定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项）破产人欠缴的除前项 规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通）普通 破产债权。破产债权。 第第109条条 对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该对破产人的特定财产享有担保权的权利人，
41、对该 特定财产享有优先受偿的权利。特定财产享有优先受偿的权利。 问题：根据本条，现在企业破产中出现问题：根据本条，现在企业破产中出现132条所描述情形，条所描述情形， 职工债权和担保债权到底哪一个优先？职工债权和担保债权到底哪一个优先？ 实例实例3破产的条件破产的条件 破产法第破产法第2条：条： 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不企业法人不能清偿到期债务，并且资产不 足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力 的，依照本法规定清理债务的，依照本法规定清理债务。 问题：问题： 企业法人破产的原因到底是几种情形？企业法人破产的原因到底是几种情形？ 企业企业A 企业企
42、业B A欠欠B100万万 1.A没有任何没有任何 资产，资产，B的思的思 路？路？ 企业企业C C欠欠A120万万 且已到期且已到期 2.B能不能直能不能直 接向接向C主张？主张？ 3.B主张之主张之 后，后，C同意同意 还钱，还还钱，还 给谁？给谁？ 一个案例一个案例 实例实例4代位权的法律理解代位权的法律理解 合同法第合同法第73条：因债务人怠于行使其到期债权，条：因债务人怠于行使其到期债权， 对债权人造成损害的，债对债权人造成损害的，债 权人可以向人民法院请权人可以向人民法院请 求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该 债债 权专属于债务人自身的除
43、外。权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人 行使代位权的必要费行使代位权的必要费 用，由债务人负担。用，由债务人负担。 实例实例5-违约金的法律干预违约金的法律干预 合同法第合同法第114条当事人可以约定一方违约时应条当事人可以约定一方违约时应 当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金， 也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以 请求人民法院或者仲裁机
44、构予以增加；约定的违请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违 约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人 民法院或者仲裁机构予以适当减少。民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付 违约金后，还应当履行债务。违约金后，还应当履行债务。 问题：实践中问题：实践中100万标的额的合同，约定了万标的额的合同，约定了100万万 额度的违约金，有没有可能受到法院的保护？额度的违约金，有没有可能受到法院的保护？ 第四章第四章 商法中的财产权商法中的财产权 一个小问题一个小问题 甲甲 乙乙 9
45、月月1日签的合同日签的合同 9月月10日乙交款日乙交款 10月月10日乙来取货日乙来取货 9月月20日该物因自然原因毁损日该物因自然原因毁损 谁承担这个损失谁承担这个损失? 合同没有约定的前提下基本原则是：合同没有约定的前提下基本原则是： 物主承担风险物主承担风险 一一.所有权的移转所有权的移转 动产动产 不动产不动产 区分标准区分标准:物能否移动并且是否因移动而损物能否移动并且是否因移动而损 害其价值为标准害其价值为标准 动产的移转以交付为准动产的移转以交付为准 不动产的移转以登记为准不动产的移转以登记为准 案例讨论案例讨论 开发商开发商A于于2008年年10月月20日将别墅一套卖给日将别墅
46、一套卖给B， 双方签订了书面合同，双方签订了书面合同，B付了全款，未有其他任付了全款，未有其他任 何手续。何手续。 开发商开发商A于于2008年年10月月22日将同一套别墅卖给日将同一套别墅卖给C， 双方签订了书面合同，做了预告登记，双方签订了书面合同，做了预告登记，C也付了也付了 全款，但未交付房屋未过户。全款，但未交付房屋未过户。 开发商开发商A于于2008年年10月月25日将同一套别墅卖给日将同一套别墅卖给D， 双方签订了书面合同，双方签订了书面合同，D付了全款，并在房地产付了全款，并在房地产 交易部门办理了该别墅的产权证。交易部门办理了该别墅的产权证。 请问：该别墅所有权应该属于谁？请
47、问：该别墅所有权应该属于谁？ 相关条文对比相关条文对比 1.制度变革制度变革 已废止的城市房屋权属登记管理办法已废止的城市房屋权属登记管理办法(简称旧办简称旧办 法法)第三条规定：第三条规定：“本办法所称房屋权属登记，是本办法所称房屋权属登记，是 指房地产行政主管部门代表政府对房屋所有权以指房地产行政主管部门代表政府对房屋所有权以 及由上述权利产生的抵押权、典权等房屋他项权及由上述权利产生的抵押权、典权等房屋他项权 利进行登记，并依法确认房屋产权归属关系的行利进行登记，并依法确认房屋产权归属关系的行 为。为。 现有规定现有规定: 物权法第十四条物权法第十四条:不动产物权的设立、变更、转不动产物
48、权的设立、变更、转 让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于 不动产登记簿时发生效力。不动产登记簿时发生效力。 房屋登记办法房屋登记办法(简称新办法简称新办法)第二条：第二条：“本办法所本办法所 称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋权利称房屋登记，是指房屋登记机构依法将房屋权利 和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载 的行为。的行为。” 相关条文对比相关条文对比 2.程序变化程序变化: 旧办法第十条规定：旧办法第十条规定：“第十条房屋权属登记依以下程序进第十条房屋权属登记依以下程序进 行：（一）受理登记
49、申请；（二）权属审核；（三）公告；行：（一）受理登记申请；（二）权属审核；（三）公告； （四）核准登记，颁发房屋权属证书。本条第（三）项适（四）核准登记，颁发房屋权属证书。本条第（三）项适 用于登记机关认为有必要进行公告的登记。用于登记机关认为有必要进行公告的登记。” 新办法第七条规定：新办法第七条规定：“办理房屋登记，一般依照下列程序办理房屋登记，一般依照下列程序 进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记 载于登记簿；（五）发证。房屋登记机构认为必要时，可载于登记簿；（五）发证。房屋登记机构认为必要时，可 以就登记事项进行公告。以就
50、登记事项进行公告。” 相关条文对比相关条文对比 3.效力改变效力改变 旧办法第五条规定：旧办法第五条规定：“房屋权属证书是权利人依法拥有房房屋权属证书是权利人依法拥有房 屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯 一合法凭证。一合法凭证。” 物权法第十七条物权法第十七条: 动产权属证书是权利人享有该不动产物动产权属证书是权利人享有该不动产物 权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登 记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记
