1、合同法讲座合同法讲座安徽大学法学院安徽大学法学院华国庆教授华国庆教授第一部分第一部分 合同的订立合同的订立l合同法合同法第第2 2条规定：条规定：“合同是平等主体的自然人、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。议，适用其他法律的规定。” l一是将合同仅限于平等主体之间的民事协议；一是将合同仅限于平等主体之间的民事协议；l二是将身份关系的协议如结婚、离婚及收养等合同排二是将身份关系的协议如结婚、离婚及收养
2、等合同排除在外。除在外。l第三，合同法不仅适用本法已经规定的列名合同第三，合同法不仅适用本法已经规定的列名合同, ,也也适用于无名合同（包括纯无名合同、准混合同和混合适用于无名合同（包括纯无名合同、准混合同和混合合同）。合同）。l第四，对物权合同是否适用，合同法未作规定。第四，对物权合同是否适用，合同法未作规定。 一、合同成立的要件l 1 1、存在双方或多方订约当事人、存在双方或多方订约当事人 l 2 2、订约当事人对主要条款达成合意、订约当事人对主要条款达成合意l我国我国合同法合同法第第1212条规定：条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）
3、当事人的名称或姓名和住址；（二）标的；（三）以下条款：（一）当事人的名称或姓名和住址；（二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。”l合同法解释二合同法解释二第第1 1条规定：条规定：“当事人对合同是否成立存在争议，当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
4、对合同欠定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定定”。3、合同的成立应具备要约和承诺阶段l合同成立的判断标准：一是是否具备合同主要合同成立的判断标准：一是是否具备合同主要条款；二是合同上是否有当事人双方的签章。条款；二是合同上是否有当事人双方的签章。签章往往包括三种情况：一是双方加盖印章；签章往往包括三种情况：一是双方加盖印章；二是双方
5、签字；三是一方加盖印章，另一方签二是双方签字；三是一方加盖印章，另一方签字。字。 l合同法解释二合同法解释二第第5 5条规定：条规定：“当事人采用当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力定其具有与签字或者盖章同等的法律效力”。 二、合同成立的步骤（程序）l（一）要约（一）要约l1 1、要约的概念和要件、要约的概念和要件l合同法合同法第第1414条规定，条规定，“要约是希望和他人订立合同要约是希望和他人订立合同的意思表示的意思表示”
6、。 l要约的构成要件：要约的构成要件：l（1 1）要约由具有订约能力的特定人作出）要约由具有订约能力的特定人作出l（2 2）要约必须具有订立合同的意图）要约必须具有订立合同的意图 l（3 3）要约必须向要约人希望与其订立合同的受要约人）要约必须向要约人希望与其订立合同的受要约人发出发出 l要约原则上应当向特定的人发出，但并不是绝对的。要约原则上应当向特定的人发出，但并不是绝对的。 l（4 4）要约的内容必须具体确定）要约的内容必须具体确定悬赏广告悬赏广告l案例：一商场为了促销，在其商场内发布一则案例：一商场为了促销，在其商场内发布一则告示：短一罚十，假一罚十。某甲该在商场购告示：短一罚十，假一
7、罚十。某甲该在商场购物后发现有假，于是要求商场兑现其承诺。而物后发现有假，于是要求商场兑现其承诺。而商场则主张按照消法商场则主张按照消法4949条规定处理。问题是条规定处理。问题是: :对某甲的请求应当如何处理？对某甲的请求应当如何处理？l合同法解释二合同法解释二第第3 3条规定：条规定：“悬赏人以公悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完开方式声明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二法院依法予以支持。但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外条规定情形的除外”。2、要约邀请
8、l要约邀请又称为引诱要约，根据要约邀请又称为引诱要约，根据合同法合同法第第1515条规定，条规定，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不是是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。一种意思表示，而是一种事实行为。l（1 1）依法律规定作出区分）依法律规定作出区分l（2 2）根据当事人的意愿来作出区分）根据当事人的意愿来作出区分l（3 3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定确定l（4 4）根据交易的习惯来区分）根据交易的习惯来区分l合同法合同法第第1515条规定，寄送的价目表、拍卖公告、
9、招标条规定，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但商业广告公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但商业广告的内容符合要约规定的，应视为要约。的内容符合要约规定的，应视为要约。商品房宣传广告是要约还是邀请要约？l最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释案件适用法律若干问题的解释第第3 3条规定：条规定：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品关
10、设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。影响的，应当视为要约。3、要约的法律效力l要约的约束力具体表现为两个方面：一是要约对要约人的要约的约束力具体表现为两个方面：一是要约对要约人的约束力。亦即要约一经到达受要约人即产生效力，要约人约束力。亦即要约一经到达受要约人即产生效力，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销或对要约随意加以限制、即受到要约的拘束，不得随意撤销或对要约随意加以限制、变更和扩张。变更和扩张。 二是要约对受要约人的拘束力。亦即受要二是要约对受要约人的拘束力。亦即受要约人收到要约后即
11、取得了承诺的权利或资格。约人收到要约后即取得了承诺的权利或资格。 l根据合同法规定，要约到达受要约人时生效，但实践中还根据合同法规定，要约到达受要约人时生效，但实践中还应区分口头和书面要约。（应区分口头和书面要约。（1 1）以口头形式发出的要约，）以口头形式发出的要约，如果要约中没规定承诺期限，那么在受要约人立即作出承如果要约中没规定承诺期限，那么在受要约人立即作出承诺的时候，才能对要约人产生拘束力。相反，如果受要约诺的时候，才能对要约人产生拘束力。相反，如果受要约人没有立即作出承诺，则要约就失去了效力。（人没有立即作出承诺，则要约就失去了效力。（2 2）以书）以书面形式发出的要约，如果要约人
12、在要约中具体规定了存续面形式发出的要约，如果要约人在要约中具体规定了存续期限，则该期限为要约的有效存续期限。如果要约中没有期限，则该期限为要约的有效存续期限。如果要约中没有规定存续期限，则应当确定一段合理时间作为要约存续的规定存续期限，则应当确定一段合理时间作为要约存续的期限。期限。要约的撤回与撤销l要约的撤回，是指要约人在发出要约以后，未达到受要约要约的撤回，是指要约人在发出要约以后，未达到受要约人之前，有权宣告取消要约人之前，有权宣告取消要约。合同法合同法第第1717条规定：条规定：“要约可以撤回。撤回约的通知应当在要约到达受要约人要约可以撤回。撤回约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与
13、要约同时到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人”。l要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。合同法合同法第第1818条规定：条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” l根据根据合同法合同法第第1919条规定，一是如果要约中规定了承诺条规定，一是如果要约中规定了承诺期限，那么在承诺期限内不得撤销要约；二是要约人以其期限，那么在承诺期
14、限内不得撤销要约；二是要约人以其他形式明示要约是不可撤销的，那么要约人不得撤销要约；他形式明示要约是不可撤销的，那么要约人不得撤销要约；三是尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信赖三是尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由信赖要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作，要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作，则不可撤销要约。则不可撤销要约。4、要约失效l根据根据合同法合同法第第2020条，要约失效的原因主要条，要约失效的原因主要有以下几种：有以下几种：l第一，拒绝要约的通知到达要约人第一，拒绝要约的通知到达要约人l第二，要约人依法撤销要约第二，要约人依法撤销要约l第三
15、，承诺期限届满，受要约人未作出承诺第三，承诺期限届满，受要约人未作出承诺l第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更（三）承诺l1 1、承诺的概念和要件、承诺的概念和要件l合同法合同法第第2121条规定，承诺，是指受要约人同意要约的条规定，承诺，是指受要约人同意要约的意思表示意思表示 。l（1 1）承诺必须由受要约人向要约人作出）承诺必须由受要约人向要约人作出l（2 2）承诺必须在规定的期限内达到要约人。要约以对话）承诺必须在规定的期限内达到要约人。要约以对话方式作出的，承诺人应当即时作出承诺；要约以非对话方方式作出的，承诺人应当即时作出承诺；要约以非对话
16、方式作出的，应当在合理的期限内作出并到达要约人。式作出的，应当在合理的期限内作出并到达要约人。l（3 3）承诺的内容必须与要约的内容一致。）承诺的内容必须与要约的内容一致。l合同法合同法第第3131条规定，条规定，“承诺对要约的内容作出非实质承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。内容以承诺的内容为准。”l（4 4）承诺的方式符合要约的要求）承诺的方式符合要约的要求3、承诺迟延和承诺撤回l
17、（1 1）承诺迟延）承诺迟延l承诺迟延，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。承诺迟延，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。合合同法同法第第2828条规定，条规定，“受要约人超过承诺期限发出承诺的，受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。约。” ” l（2 2）承诺撤回）承诺撤回l承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。式生效之前撤回其承诺。合同法合同法第第2727条规定，条规定，“承诺承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺
18、通知到达要约人之可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。前或者与承诺通知同时到达要约人。” ” l合同法合同法第第3333条规定，条规定，“当事人采用信件、数据电文等当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。签订确认书时合同成立。” ” 三、缔约过失责任l【案例】消费者商场购物损失索赔【案例】消费者商场购物损失索赔l（一）缔约过失责任之概念与构成要件（一）缔约过失责任之概念与构成要件l缔约过失责任指在合同订立过程中，一方因违缔约过失责任指在合同订立
19、过程中，一方因违背其诚实信用原则所应尽的义务，而致另一方背其诚实信用原则所应尽的义务，而致另一方的信赖利益损失情况下所应承担的民事责任。的信赖利益损失情况下所应承担的民事责任。l1 1、当事人一方违反了先合同义务、当事人一方违反了先合同义务 l2 2、当事人在主观上有缔约过失、当事人在主观上有缔约过失l3 3、造成了另一方信赖利益的损失、造成了另一方信赖利益的损失（二）缔约过失责任的类型l根据根据合同法合同法第第4242条的规定，缔约过失责任条的规定，缔约过失责任主要有：主要有：l1 1、恶意磋商、恶意磋商l2 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供
20、虚假情况提供虚假情况l3 3、泄露或者不正当使用商业秘密、泄露或者不正当使用商业秘密l4 4、其他有关违背诚信原则的行为、其他有关违背诚信原则的行为（三）缔约过失责任的赔偿范围l关于信赖利益损失赔偿的范围，一般认为是指关于信赖利益损失赔偿的范围，一般认为是指直接损失：直接损失：l（1 1）缔约费用；）缔约费用；l（2 2）准备履行所支出的费用；）准备履行所支出的费用；l（3 3）受害人支出上述费用所失去的利息。）受害人支出上述费用所失去的利息。l至于间接损失亦即丧失与第三人订立合同的机至于间接损失亦即丧失与第三人订立合同的机会产生的损失是否应当予以赔偿，有不同看法会产生的损失是否应当予以赔偿，
21、有不同看法。第二部分 合同的内容与形式l案例借款少一个零，如何处理？案例借款少一个零，如何处理？l一、合同的条款一、合同的条款 l1 1、当事人的名称或者姓名和住所、当事人的名称或者姓名和住所 l2 2、标的、标的l3 3、质量和数量、质量和数量l4 4、价款或酬金、价款或酬金l5 5、履行期限、履行期限l6 6、履行地点和方式、履行地点和方式l7 7、违约责任、违约责任l8 8、解决争议的方法、解决争议的方法二、合同的形式 l（一）口头形式（一）口头形式l（二）书面形式（二）书面形式l合同法合同法第第1111条规定，书面形式是指合同书、信件以及数据电文条规定，书面形式是指合同书、信件以及数据
22、电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。地表现所载内容的形式。l根据根据合同法合同法第第1010条之规定，当事人应当采用书面形式订立合同条之规定，当事人应当采用书面形式订立合同的情形包括：（的情形包括：（1 1）法律、行政法规规定采用书面形式的；（）法律、行政法规规定采用书面形式的；（2 2）当）当事人约定采用书面形式的。事人约定采用书面形式的。l合同法合同法第第3636条规定：条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形
23、式但一方已经履行主要用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。义务，对方接受的，该合同成立。”l（三）推定形式（三）推定形式l合同法解释二合同法解释二第第2 2条规定：当事人未以书面形式或者口头形式条规定：当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。订立的合同。但法律另有规定的除外。三、格式条款l合同法合
24、同法第第3939条第条第2 2款规定，款规定，“格式条款是格式条款是指当事人为了指当事人为了重复使用重复使用而而预先拟定预先拟定，并在订立，并在订立合同时合同时未与对方协商未与对方协商的条款。的条款。”l格式条款不同于标准合同格式条款不同于标准合同（一）格式条款订立的要求l关于格式条款的订立，我国关于格式条款的订立，我国合同法合同法第第3939条第款条第款规定：规定：l1 1、遵循公平原则确定当事人的权利义务、遵循公平原则确定当事人的权利义务l2 2、履行提示或者说明的义务、履行提示或者说明的义务l合同法解释二合同法解释二第第6 6条规定：提供格式条款的一方条规定：提供格式条款的一方对格式条款
25、中免除或者限制其责任的内容，在合同订对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取采取合理的方式合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。举证责任。（二）格式条款的无效 l1 1、具有、具有合同法合同法第第5252条规定情形的条规定情形的l2 2、具有、
26、具有合同法合同法第第5353条规定情形的条规定情形的l3 3、提供方免除其责任的、提供方免除其责任的l5 5、排除对方主要权利的、排除对方主要权利的l合同法解释二合同法解释二第第1010条规定，提供格式条款条规定，提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。的，人民法院应当认定该格式条款无效。（三）格式条款理解争议的解决l1 1、应当按照通常理解予以解释；、应当按照通常理解予以解释；l2 2、对条款制订者作不利的解释；、对条款制订者
27、作不利的解释；l3 3、非格式条款优于格式条款。、非格式条款优于格式条款。四、免责条款l合同的免责条款，又称预先免责条款，是指当合同的免责条款，又称预先免责条款，是指当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款。事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款。l在我国在我国合同法合同法第第5353条规定以下两种免责条条规定以下两种免责条款无效：款无效：l（一）造成对方人身伤害的免责条款（一）造成对方人身伤害的免责条款l（二）因（二）因故意或重大过失故意或重大过失造成对方财产损失的造成对方财产损失的免责条款免责条款第四部分 合同的效力l一、合同生效与合同成立一、合同生效与合同成立l合同的成立是合同生效的
28、必备条件，但已经成立的合合同的成立是合同生效的必备条件，但已经成立的合同并不一定产生法律效力。合同成立后，根据其是否同并不一定产生法律效力。合同成立后，根据其是否具备合同的生效条件，可能产生生效的后果，也可能具备合同的生效条件，可能产生生效的后果，也可能产生无效、可撤销或效力待定的后果。产生无效、可撤销或效力待定的后果。l两者区别主要表现在以下几方面：两者区别主要表现在以下几方面： l（一）两者形成的法律关系不同（一）两者形成的法律关系不同l（二）两者形成的原因不同（二）两者形成的原因不同l（三）合同的成立与生效所体现的意志不同（三）合同的成立与生效所体现的意志不同l（四）合同的成立与生效所反
29、映的内容不同（四）合同的成立与生效所反映的内容不同l（五）合同成立与生效的构成要件不同（五）合同成立与生效的构成要件不同l（六）法律后果不同（六）法律后果不同二、合同的生效要件l一般生效要件：一般生效要件：l（一）缔约人具有相应的行为能力（一）缔约人具有相应的行为能力l（二）意思表示真实（二）意思表示真实l（三）不违反法律或社会公共利益（三）不违反法律或社会公共利益 l特殊生效要件：特殊生效要件：l合同法合同法第第4444条第条第2 2款规定：款规定：“法律、行政法规规定应当办理批准、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。登记等手续生效的，依照其规定。” ” 这是合同生
30、效的特殊要件。这是合同生效的特殊要件。l合同法解释二合同法解释二第第8 8条规定：依照法律、行政法规的规定经批准或条规定：依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚其他违背诚实信用原则的行为实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的，人民法院可
31、以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。三、无效合同、可撤销合同和效力待定合同 l（一）无效合同（一）无效合同l无效合同，是指合同虽然已经成立但因为欠缺生效要无效合同，是指合同虽然已经成立但因为欠缺生效要件而自始不具有法律约束力的合同。件而自始不具有法律约束力的合同。 l根据根据合同法合同法的规定，有以下几种：的规定，有以下几种：l、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益、一方以欺诈、胁
32、迫手段订立合同，损害国家利益的。的。l、恶意串通，损害国家、集体获第三人利益的。、恶意串通，损害国家、集体获第三人利益的。l、以合法形式掩盖非法目的的。、以合法形式掩盖非法目的的。l、损害公共利益的。、损害公共利益的。l 5 5、违反法律、行政法规的强制性规定的。、违反法律、行政法规的强制性规定的。（二）可撤销和可变更的合同l可撤销合同具有以下几个特征：（）可撤销合同主要是可撤销合同具有以下几个特征：（）可撤销合同主要是已经成立的，但意思表示不真实的合同。（）必须要由已经成立的，但意思表示不真实的合同。（）必须要由撤销权人主动行使撤销权。（）在未撤销之前合同有效，撤销权人主动行使撤销权。（）在
33、未撤销之前合同有效，当事人必须依约定履行义务。（）可撤销合同也可通过当事人必须依约定履行义务。（）可撤销合同也可通过变更而有效。这体现了合同法上的鼓励交易原则。变更而有效。这体现了合同法上的鼓励交易原则。l根据根据合同法合同法第第5454条的规定，当事人可以基于以下原因条的规定，当事人可以基于以下原因撤销或变更合同：、欺诈、胁迫撤销或变更合同：、欺诈、胁迫 ; ;、重大误解、重大误解; ;、乘人之危乘人之危; ;、显失公平、显失公平. .l依依合同法合同法第第5555条之规定，有下列情形之一的，撤销权条之规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：消灭：l（1 1）法定期间内未行使撤销权）法定期间内未
34、行使撤销权l（2 2）撤销权人放弃撤销权）撤销权人放弃撤销权（三）效力待定的合同l所谓效力待定的合同，是指合同因欠缺有效要件而使所谓效力待定的合同，是指合同因欠缺有效要件而使得其效力处于不确定状态，在一定期间内因有权人的得其效力处于不确定状态，在一定期间内因有权人的追认而有效，或因拒绝追认而无效。追认而有效，或因拒绝追认而无效。l1 1、限制民事行为能力人订立的合同、限制民事行为能力人订立的合同l2 2、因无权代理而订立的合同、因无权代理而订立的合同l合同法解释二合同法解释二第第1212条规定，无权代理人以被代理条规定，无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务人的名义订
35、立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。的，视为对合同的追认。l合同法解释二合同法解释二第第1313条规定，被代理人依照合同法条规定，被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。3、因表见代理而订立的合同l表见代理，是指被代理人的行为足以使善意第三人相信无表见代理，是指被代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律
36、效果强制被代理人承担的代理。易，由此造成的法律效果强制被代理人承担的代理。 l表见代理的构成要件，我们认为，应包括以下三个方面：表见代理的构成要件，我们认为，应包括以下三个方面：l1 1、客观上存在足以使第三人相信无代理权人具有代理权、客观上存在足以使第三人相信无代理权人具有代理权之事由（权利外观）之事由（权利外观）l实践中，具体判断是否构成权利外观可以从如下几个方面实践中，具体判断是否构成权利外观可以从如下几个方面加以考量：第一，无权代理人是否从事了与其职责相关的加以考量：第一，无权代理人是否从事了与其职责相关的行为；第二，本人对无权代理行为的发生所起的作用；第行为；第二，本人对无权代理行为
37、的发生所起的作用；第三，特定的场所；第四，无权代理人与本人的关系。第五，三，特定的场所；第四，无权代理人与本人的关系。第五，无权代理人在与相对人缔约时宣称其有代理权的根据。无权代理人在与相对人缔约时宣称其有代理权的根据。l2 2、第三人须为善意且无过失、第三人须为善意且无过失l3 3、无权代理行为的发生与本人有关、无权代理行为的发生与本人有关表见代理成立的情形l主要包括：（主要包括：（1 1）被代理人以书面或口头形式直接或间）被代理人以书面或口头形式直接或间接地向第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上他接地向第三人表示以他人为自己的代理人，而事实上他并未对该他人进行授权，第三人信赖被代理人的
38、表示而并未对该他人进行授权，第三人信赖被代理人的表示而与该他人为交易。（与该他人为交易。（2 2）被代理人将由证明代理权之存）被代理人将由证明代理权之存在意义的文件交给他人，第三人信赖此项文件与该他人在意义的文件交给他人，第三人信赖此项文件与该他人为交易，而事实上，被代理人对该他人并无授予代理权为交易，而事实上，被代理人对该他人并无授予代理权的意图。（的意图。（3 3）代理证书授权不明，代理人超越代理权）代理证书授权不明，代理人超越代理权限为代理行为，第三人善意无过失地因代理证书的授权限为代理行为，第三人善意无过失地因代理证书的授权不明相信其为有权代理。（不明相信其为有权代理。（4 4）代理关
39、系终止后，被代）代理关系终止后，被代理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实，并收回理人未采取必要措施公示代理关系终止的事实，并收回代理人持有的代理证书，以致造成第三人不知代理关系代理人持有的代理证书，以致造成第三人不知代理关系终止而仍与代理人为交易。（终止而仍与代理人为交易。（5 5）被代理人知道他人以）被代理人知道他人以自己的名义进行活动而不表态。自己的名义进行活动而不表态。4、无处分权人订立的合同l合同法合同法第第5151条的规定，无处分权人订立的条的规定，无处分权人订立的合同，经权利人追认或者无处分权人订立合同合同，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权的，该合同有效。后取得处
40、分权的，该合同有效。l无权处分合同具有以下特点：（无权处分合同具有以下特点：（1 1）无处分权）无处分权人实施了处分他人财产的行为。此处所说的人实施了处分他人财产的行为。此处所说的“处分处分”，是指法律上的处分，包括财产的出，是指法律上的处分，包括财产的出让、赠与、设定抵押等行为。（让、赠与、设定抵押等行为。（2 2）此种合同）此种合同的效力处于待定状态。后经权利人的追认而有的效力处于待定状态。后经权利人的追认而有效，或是无权处分人取得了权利而有效，反之，效，或是无权处分人取得了权利而有效，反之，合同不能产生相应的效力。合同不能产生相应的效力。4、合同不成立、无效、被撤销、不被追认的法律后果l
41、（1 1）返还财产）返还财产l（2 2）折价补偿）折价补偿l（3 3）赔偿损失）赔偿损失l（4 4）追缴财产）追缴财产第五部分第五部分 合同解除合同解除l 一、合同解除的概念与特征一、合同解除的概念与特征l 我国我国合同法合同法将合同解除明确规定为合同终止的情形将合同解除明确规定为合同终止的情形之一，但未对合同解除作出概括的解释。所谓合同的解除，之一，但未对合同解除作出概括的解释。所谓合同的解除，是指合同有效成立后，当具备合同解除条件时，因当事人是指合同有效成立后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。l合
42、同解除具有如下四个特征：合同解除具有如下四个特征：l（一）解除的合同必须是合法有效的合同（一）解除的合同必须是合法有效的合同l（二）合同解除必须具备法律规定的条件（二）合同解除必须具备法律规定的条件l（三）合同的解除必须有解除行为（三）合同的解除必须有解除行为l（四）合同解除使权利、义务关系自始消灭或向将来消灭（四）合同解除使权利、义务关系自始消灭或向将来消灭l 二、合同解除与相关概念之间的区别二、合同解除与相关概念之间的区别l（一）合同解除与合同无效（一）合同解除与合同无效l合同解除与合同无效的区别：合同解除与合同无效的区别：l1 1、从发生原因上，合同无效是指合同因不符合法律、行政法规的、
43、从发生原因上，合同无效是指合同因不符合法律、行政法规的强制性规定，合同关系应受到否认且不应该成立；而合同解除是强制性规定，合同关系应受到否认且不应该成立；而合同解除是指消灭已经有效成立的合同。指消灭已经有效成立的合同。l2 2、无效合同是当然无效的，即使当事人不主张无效，有关国家机、无效合同是当然无效的，即使当事人不主张无效，有关国家机关也应主动干预；而合同解除主要适用合同自由原则，即使符合关也应主动干预；而合同解除主要适用合同自由原则，即使符合法定或约定的解除条件，当事人不行使解除权国家也不干预。法定或约定的解除条件，当事人不行使解除权国家也不干预。l3 3、无效合同的确认权归属于法院或仲裁
44、机构，而合同解除则可以、无效合同的确认权归属于法院或仲裁机构，而合同解除则可以完全由当事人自行解决。完全由当事人自行解决。l4 4、合同无效后，合同自始不发生法律效力；而合同解除并不一定、合同无效后，合同自始不发生法律效力；而合同解除并不一定发生朔及既往的效力。发生朔及既往的效力。l另外，在法律后果上，合同当事人如故意违法而导致无效的，应另外，在法律后果上，合同当事人如故意违法而导致无效的，应追缴当事人所获得的非法财产；而合同解除则不存在追缴财产的追缴当事人所获得的非法财产；而合同解除则不存在追缴财产的问题。问题。 （二）合同解除与合同撤销（二）合同解除与合同撤销l两者区别：两者区别：l1 1
45、、发生原因不同、发生原因不同l合同解除既可能基于法律规定的原因，也可能基于当事人合同解除既可能基于法律规定的原因，也可能基于当事人约定的原因，而后者只能基于法律规定的原因。约定的原因，而后者只能基于法律规定的原因。l2 2、适用范围不同、适用范围不同l合同解除制度仅适用于完全有效成立的合同；而后者主要合同解除制度仅适用于完全有效成立的合同；而后者主要适用于意思表示有瑕疵的合同。适用于意思表示有瑕疵的合同。l3 3、程序不同。是否解除合同由当事人自己决定，国家不、程序不同。是否解除合同由当事人自己决定，国家不予干涉；合同撤销必须要请求法院或仲裁机构的介入。予干涉；合同撤销必须要请求法院或仲裁机构
46、的介入。l4 4、效力不同。如前所述，合同撤销溯及既往；而合同解、效力不同。如前所述，合同撤销溯及既往；而合同解除后合同关系是否溯及的消灭，则不能一概而论。除后合同关系是否溯及的消灭，则不能一概而论。三、合同解除权行使的主体三、合同解除权行使的主体l依我国合同法第93条2款和第94条规定，解除权包括法定解除权和约定解除权。l在约定解除的情形下，解除权由合同约定的当事人享有，可以是一方当事人享有，也可以是双方当事人享有，具体依合同的约定内容而定。l在法定解除的情况下则分为两种情况：一种是一方违约，解除权自然由非违约方享有，违约方不得享有解除权，否则违约方可能会利用解除制度来谋取不正当利益，由此势
47、必与设立合同解除制度的宗旨相违背；另一种是客观事件即不可抗力致使不能实现合同目的的情形，解除权由双方当事人享有，任何一方均可行使解除权。 四、合同解除权行使的条件四、合同解除权行使的条件l（一）约定解除的条件l根据我国合同法第93第2款的规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 l（二）法定解除的条件（法定条件下的单方解除）l我国合同法第94条规定了法定的解除条件。概括起来主要有：l1、因不可抗力致使不能实现合同目的的l2、因预期违约不能实现合同目的的l3、因迟延履行主要债务致使不能实现合同目的的l4、因迟延履行或有其他违约情形不能实现合同目的的l5
48、、法律规定的其他解除情形五、合同解除权行使的程序五、合同解除权行使的程序l（一）单方解除的程序l合同法第96条第1款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求法院或仲裁机构确认解除合同的效力。”l合同的解除权属于形成权（依照权利人的单方意思表示就能形成权（依照权利人的单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利）使权利发生、变更或者消灭的权利） 。l根据合同法第96条规定，当事人对解除权人解除合同的行为有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。这在民诉法上叫作提起确认之诉。提起确认
49、之诉。l（二）合意解除的程序l由于是成立了一个新的合同，所以其程序要适用合同法的要约、承诺的规则。l最后，需要注意的是，法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，应遵循其规定。六、合同解除的法律后果六、合同解除的法律后果l合同法第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。l（一）合同解除与损害赔偿的范围l一般包括：债权人订立合同所支出的必要费用；债权人因相信合同能够履行而做准备所支出的必要费用；债权人已经履行合同义务时债务人因拒不履行返还給付物时，因返还该物所支出的必要费用；债
50、权人返还债务人的給付物前，对給付物的保管费，除此之外，还应包括不履行合同义务所致的损害。但不包括包括履行利益但不包括包括履行利益 。l（二）合同解除与违约金（二）合同解除与违约金l一般而言，解除合同一方不得主张违约金。一般而言，解除合同一方不得主张违约金。第七部分第七部分 赠与合同赠与合同l一、赠与合同的概念和特征l合同法第 185 条规定，赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。l1. 赠与合同是一种依双方法律行为而成立的合同l2赠与合同是转移财产所有权的合同l3赠与合同原则上为实践合同l合同法第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具
