1、 第一章第一章 文化企业及其公司治理文化企业及其公司治理一、企业的概念一、企业的概念企业的定义：企业的定义： 所谓企业，是指从事生产、流通和服务等所谓企业，是指从事生产、流通和服务等经济活动，为满足社会需要和获取利润，依法经济活动，为满足社会需要和获取利润，依法设立和运营，自主经营、自负盈亏、自我发展、设立和运营，自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的独立的商品生产者和经营者，是社自我约束的独立的商品生产者和经营者，是社会经济的基本单位。会经济的基本单位。 二、现代企业二、现代企业 按照钱德勒给现代企业组织的定义：按照钱德勒给现代企业组织的定义：“由一组支薪的中、高层经由一组支薪的中、高层经
2、理人员所管理的多单位企业理人员所管理的多单位企业”。现代企业与古典企业的区别表现在三。现代企业与古典企业的区别表现在三方面：方面：现代企业是规模较大、具备多种经济功能、可跨行业和地区经营的现代企业是规模较大、具备多种经济功能、可跨行业和地区经营的多单位企业；古典企业是规模较小、单一功能、在一个地区经营单一多单位企业；古典企业是规模较小、单一功能、在一个地区经营单一产品系列的单一单位企业。产品系列的单一单位企业。现代企业的资本所有权与企业管理发生分离；古典企业的管理者兼现代企业的资本所有权与企业管理发生分离；古典企业的管理者兼有资本所有者的身份，资本所有权和管理权是合一的。有资本所有者的身份，资
3、本所有权和管理权是合一的。现代企业是一复杂的管理层级组织；古典企业是层级组织中的最简现代企业是一复杂的管理层级组织；古典企业是层级组织中的最简单形态。因此，在钱德勒看来，与股份制度相比，资本所有权与管理单形态。因此，在钱德勒看来，与股份制度相比，资本所有权与管理权的分离更能体现现代企业的特点。权的分离更能体现现代企业的特点。 三、企业的类型三、企业的类型(一一)个人业主制企业个人业主制企业 个人业主制企业又称个人企业或个人个人业主制企业又称个人企业或个人独资企业，是指由个人出资兴办、出资人亲自经营，收入归独资企业，是指由个人出资兴办、出资人亲自经营，收入归自己所有，风险也完全由个人承担的一种企
4、业形式。这种企自己所有，风险也完全由个人承担的一种企业形式。这种企业在法律上是自然人企业，不具有法人资格。业在法律上是自然人企业，不具有法人资格。 (二二)合伙制企业合伙制企业 一合伙制企业又称合伙企业，是指由两个一合伙制企业又称合伙企业，是指由两个或两个以上个人通过签定合伙协议共同出资兴办、联合经营或两个以上个人通过签定合伙协议共同出资兴办、联合经营的一种企业。它在法律上仍是自然人企业。合伙企业既可以的一种企业。它在法律上仍是自然人企业。合伙企业既可以由部分合伙人经营，也可由全体合伙人共同经营。经营所得由部分合伙人经营，也可由全体合伙人共同经营。经营所得为全体合伙人分享，经营风险由全体合伙人
5、分担。为全体合伙人分享，经营风险由全体合伙人分担。 (三)公司制企业公司制企业的特征公司制企业的特征 :(1)公司以盈利为目的，属社团法人。公司以盈利为目的，属社团法人。 (2)公司企业实现了股东所有权与法人财产权的分离公司企业实现了股东所有权与法人财产权的分离 (3)公司法人财产具有整体性、稳定性和延续性特点。公司法人财产具有整体性、稳定性和延续性特点。(4)公司企业实行有限责任制度。公司企业实行有限责任制度。 2、公司制企业的基本类型、公司制企业的基本类型广义地讲，公司按其承担债务责任的不同可分为无限广义地讲，公司按其承担债务责任的不同可分为无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公
6、司责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司和股份两合公司五种类型。其中，有限责任公司和股和股份两合公司五种类型。其中，有限责任公司和股份有限公司是蚬代公司制的两种基本形式，也是现代份有限公司是蚬代公司制的两种基本形式，也是现代世界各国所通行的两种公司形式。世界各国所通行的两种公司形式。 （1）有限责任公司。是由）有限责任公司。是由2个以上个以上50个以下股东组成，股东以个以下股东组成，股东以其出资额为限对公司负有限责任，公司以其全部资产对公司债其出资额为限对公司负有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司是一种非公众性公司，务承担责任的企业法人。有限责任公司是一
7、种非公众性公司，其设立程序简单、运行机制灵活，是近几十年来发达市场经济其设立程序简单、运行机制灵活，是近几十年来发达市场经济国家中发展最快的企业组织形式。国家中发展最快的企业组织形式。 (2) 股份有限公司。又称股份公司，是指把全部资本分为等额股份有限公司。又称股份公司，是指把全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业组织形式。资产对公司债务承担责任的企业组织形式。四、四、文化企业的特点文化企业的特点 文化企业是以利润最大化为目标，以文化、创意和人力资本等无形资源为核心要素，提供文化产
8、品和服务的商业组织。1、产品形式不同、产品形式不同 物质产品的特质主要集中在物质功能上，满足人物质产品的特质主要集中在物质功能上，满足人们需求的主要是它的使用价值。有形资产和金融资产们需求的主要是它的使用价值。有形资产和金融资产是企业价值创造的主要来源。是企业价值创造的主要来源。 文化企业生产的是文化产品和服务，其核心是无文化企业生产的是文化产品和服务，其核心是无形的精神内容，满足人们的精神需求。形的精神内容，满足人们的精神需求。 文化产品与物质产品特点不同：文化产品与物质产品特点不同： 第一、普通物质产品具有排他性，即一个消费者付费购第一、普通物质产品具有排他性，即一个消费者付费购买后，这个
9、物质产品的产权也就随之转移，他人无法同时买后，这个物质产品的产权也就随之转移，他人无法同时享有该产品的所有权。而精神内容具有复制性、分享性。享有该产品的所有权。而精神内容具有复制性、分享性。 第二、物质产品在消费过程中逐步损耗，而精神产品第二、物质产品在消费过程中逐步损耗，而精神产品在其使用、保管和运输过程中会被注入新的精神内容，使在其使用、保管和运输过程中会被注入新的精神内容，使得产品的价值增加。得产品的价值增加。 第三、精神内容同时具有可移植性和可再生性，可以进第三、精神内容同时具有可移植性和可再生性，可以进行多次开发，并且作为投入要素与其它精神内容相结合，行多次开发，并且作为投入要素与其
10、它精神内容相结合，产生出新的产品，产生巨大的经济效益和社会效应。产生出新的产品，产生巨大的经济效益和社会效应。 2、需求方面的差异需求方面的差异 文化企业提供的是精神产品，精神需求由于其层次文化企业提供的是精神产品，精神需求由于其层次性、个性化、等级象征化等特征，形成了精神需求的复性、个性化、等级象征化等特征，形成了精神需求的复杂性。杂性。 精神需求的复杂性，使得生产和提供精神产品的文精神需求的复杂性，使得生产和提供精神产品的文化企业比其它企业面临更大的市场不确定性和风险，这化企业比其它企业面临更大的市场不确定性和风险，这就迫使文化企业要以更加灵活的组织、协调和控制系统就迫使文化企业要以更加灵
11、活的组织、协调和控制系统来应对市场的变化。来应对市场的变化。 3、投入的要素差异投入的要素差异 精神产品从本质上讲是一种以精神内容为主导的产品，物精神产品从本质上讲是一种以精神内容为主导的产品，物质只不过是载体，是技术、创意和文化内容的载体。精神产质只不过是载体，是技术、创意和文化内容的载体。精神产品的生产必然要投入相应的创意、文化和技术等无形的资源。品的生产必然要投入相应的创意、文化和技术等无形的资源。所以，除了资金之外，文化企业生产投入要素还有技术、创所以，除了资金之外，文化企业生产投入要素还有技术、创意、版权、文化资源、人力资本等无形的要素，缺一不可。意、版权、文化资源、人力资本等无形的
12、要素，缺一不可。 电影泰坦尼克号耗资两亿多美金，导演将灾难剧题材精心策划成“灰王子与白马公主”爱情史诗，将数字高科技用到极致，制作出逼真的海浪、云彩、惊心动魄的灾难场景，演员精彩的对白和演绎，加上优美而略带忧伤的音乐，声势浩大的营销宣传，使得这部商业片创造了12亿票房和11项奥斯卡奖的神话。 4、劳动者特质的差异、劳动者特质的差异 文化企业与一般企业所不同的是所投入的无形文化资源文化企业与一般企业所不同的是所投入的无形文化资源总是需要与特定的人力资本相结合。还有的文化资源是通过总是需要与特定的人力资本相结合。还有的文化资源是通过知识产权的方式引入，需要在生产中与其它文化创作人才相知识产权的方式
13、引入，需要在生产中与其它文化创作人才相结合。例如，商业电影大片总少不了明星和名导演，导演要结合。例如，商业电影大片总少不了明星和名导演，导演要根据剧中的角色特征来选择适合的演员，甚至有的电影从剧根据剧中的角色特征来选择适合的演员，甚至有的电影从剧本创作阶段就考虑由哪些演员来主演。再如，引进一个品牌本创作阶段就考虑由哪些演员来主演。再如，引进一个品牌会展项目，需要有相应的会展管理和营销人员对展会进行策会展项目，需要有相应的会展管理和营销人员对展会进行策划、营销和组织管理，才能使得会展项目运转起来。缺少了划、营销和组织管理，才能使得会展项目运转起来。缺少了核心人力资源的支持，引进的项目只能是纸上谈
14、兵。核心人力资源的支持，引进的项目只能是纸上谈兵。 五五、企业的设立、变更、分立和终止、企业的设立、变更、分立和终止 (一一)企业的设立企业的设立 企业的设立，是指依据国家法律，通过法定的程序，企业的设立，是指依据国家法律，通过法定的程序，以某种特定的方式组成一个完整的企业组织的过程和行以某种特定的方式组成一个完整的企业组织的过程和行为。企业的设立行为包含了经济与法律的双重含义：经为。企业的设立行为包含了经济与法律的双重含义：经济意义上的企业设立，是指企业的创办人通过人力、物济意义上的企业设立，是指企业的创办人通过人力、物力、财力等生产经营要素的组织和筹集，形成企业最初力、财力等生产经营要素的
15、组织和筹集，形成企业最初生产经营能力的过程；法律意义上的企业设立，则是指生产经营能力的过程；法律意义上的企业设立，则是指企业的创办人依照法律程序取得合法生产经营资格的行企业的创办人依照法律程序取得合法生产经营资格的行为，对法人企业而言，就是取得法人资格。为，对法人企业而言，就是取得法人资格。1、企业设立的基本条件、企业设立的基本条件 对于不同的企业，其设立的具体条件各有区别，对于不同的企业，其设立的具体条件各有区别，但就主要内容而言则大致相同。一般来说，企业但就主要内容而言则大致相同。一般来说，企业的设立应该具备下列基本条件：的设立应该具备下列基本条件：必须有发起人，必须有发起人，有自己的名称
16、、住所、组织机构、资本金、章程，有自己的名称、住所、组织机构、资本金、章程，有符合国家法律政策规定的经营范围，有与其生有符合国家法律政策规定的经营范围，有与其生产经营范围相适应的经营场所和必要设施。产经营范围相适应的经营场所和必要设施。 （1）发起人）发起人 发起人是指依照法定程序创办公司，使公司取得法人资格，发起人是指依照法定程序创办公司，使公司取得法人资格，并在企业章程上签名盖章的人，发起人负责筹建企业。并在企业章程上签名盖章的人，发起人负责筹建企业。 发起人必须具有如下几个特征：发起人必须具有如下几个特征：第一，发起人必须是企业的直接投资人第一，发起人必须是企业的直接投资人。第二，发起人
17、必须是在企业章程上签字的人。第二，发起人必须是在企业章程上签字的人。第三，发起人可以是自然人，也可以是法人。第三，发起人可以是自然人，也可以是法人。设立不同类型的企业，对发起人数有不同的要求。我国公司法规设立不同类型的企业，对发起人数有不同的要求。我国公司法规定，成立有限责任公司，股东人数最低定，成立有限责任公司，股东人数最低2人，最多不超过人，最多不超过50人；设人；设立股份有限公司，发起人应有立股份有限公司，发起人应有5人以上，其中半数以上在中国境内人以上，其中半数以上在中国境内有住所。对合伙企业，有住所。对合伙企业，合伙企业法合伙企业法规定：有两个以上合伙人，规定：有两个以上合伙人，并且
18、都依法承担无限责任。并且都依法承担无限责任。 （2）企业名称）企业名称 企业必须有自己的名称。企业的名称一般由四部分组成：企业必须有自己的名称。企业的名称一般由四部分组成： 第一部分是具体名称第一部分是具体名称(字号字号)。对这一部分内容法律作出了一定限制，即。对这一部分内容法律作出了一定限制，即企业不能使用下列名称：企业不能使用下列名称：对国家、社会或公共利益有损害的名称；对国家、社会或公共利益有损害的名称；外国外国国家国家(地区地区)或国际组织的名称；或国际组织的名称；以外国文字或汉语拼音组成的名称；以外国文字或汉语拼音组成的名称；以以数字成的名称。数字成的名称。 第二部分是企业的组织形式
19、，如标明是有限责任公司还是股份有限公司。第二部分是企业的组织形式，如标明是有限责任公司还是股份有限公司。前两部分是法律规定必须具备的部分。前两部分是法律规定必须具备的部分。 第三部分是营业种类，企业名称应能反映其所属行业和经营特点。第三部分是营业种类，企业名称应能反映其所属行业和经营特点。 第四部分是企业所在地名称。比如：上海远足鞋业有限公司、合肥百货第四部分是企业所在地名称。比如：上海远足鞋业有限公司、合肥百货大楼股份有限公司等。大楼股份有限公司等。(3)企业住所企业住所 企业住所既是企业进行经济活动的地点，也是企业法人企业住所既是企业进行经济活动的地点，也是企业法人承担经济责任的前提。只有
20、具备了固定的地址，发生经济承担经济责任的前提。只有具备了固定的地址，发生经济纠纷时，才能找到责任人，并要求其承担法律责任，也才纠纷时，才能找到责任人，并要求其承担法律责任，也才便于与其它企业进行经济往来。便于与其它企业进行经济往来。 (4)注册资本注册资本 在企业登记机关登记的资本总额。注册资本是企业在企业登记机关登记的资本总额。注册资本是企业设立的最基本条件，是其承担权利义务的物质基础，设立的最基本条件，是其承担权利义务的物质基础，也是对债权人利益的基本保障。也是对债权人利益的基本保障。 有限责任公司：以生产经营和商品批发为主的公司，有限责任公司：以生产经营和商品批发为主的公司，其注册资本不
21、少于人民币其注册资本不少于人民币50万元；以商业零售为主的万元；以商业零售为主的公司，其注册资本不少于人民币公司，其注册资本不少于人民币30万元；对科技开发、万元；对科技开发、咨询、服务性的公司，其注册资本不少于人民币咨询、服务性的公司，其注册资本不少于人民币10万万元。元。 股份有限公司：其注册资本不少于人民币股份有限公司：其注册资本不少于人民币1000万万元。对于合伙企业，我国元。对于合伙企业，我国合伙企业法合伙企业法中没有规定中没有规定合伙人缴付出资的最低限额。合伙人缴付出资的最低限额。 对于出资方式，公司法中也作了具体规定。出资人可以货对于出资方式，公司法中也作了具体规定。出资人可以货
22、币出资，也可以实物或无形资产出资。对作为出资的实物、工币出资，也可以实物或无形资产出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术等，要由有关部门核实资产并评估作价，业产权、非专利技术等，要由有关部门核实资产并评估作价，避免高估或低估其价值。而且，以工业产权、非专利技术作价避免高估或低估其价值。而且，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不能超过公司注册资本的出资的金额不能超过公司注册资本的20，但国家有特别规定，但国家有特别规定的除外，如采用高新技术成果的企业。的除外，如采用高新技术成果的企业。(5)企业章程企业章程 企业章程是发起人全体同意并依法订立的，用来确定企业法人的开办宗旨、企业章程是发起
23、人全体同意并依法订立的，用来确定企业法人的开办宗旨、组织原则、内外关系和经营活动基本规则，明确企业法人权利和义务的书面组织原则、内外关系和经营活动基本规则，明确企业法人权利和义务的书面文件。文件。 一般来说，企业章程应包括下列主要内容：一般来说，企业章程应包括下列主要内容：名称和住所；名称和住所；经营范围经营范围和经营方式；和经营方式；注册资本及其来源；注册资本及其来源；组织机构及其产生办法；组织机构及其产生办法；职权和议职权和议事规则；事规则；法定代表人的产生程序和职权范围；法定代表人的产生程序和职权范围；财务管理制度；财务管理制度；解散程解散程序；序；章程修改程序；章程修改程序；其它。其它
24、。 在我国公司法中，只把章程记载内容分为两类：绝对必要事项和任意记载在我国公司法中，只把章程记载内容分为两类：绝对必要事项和任意记载事项。事项。 对于合伙企业，我国合伙企业法规定，其设立时必须具备由全体合伙人协对于合伙企业，我国合伙企业法规定，其设立时必须具备由全体合伙人协商同意的书面合伙协议。商同意的书面合伙协议。2、企业设立的主要程序、企业设立的主要程序 A、发起设立。所谓发起设立，是指由发起人认购公司发行的发起设立。所谓发起设立，是指由发起人认购公司发行的全部股份，不再向社会公众募集而成立公司的设立方式。全部股份，不再向社会公众募集而成立公司的设立方式。这种方式是在较小范围内定向发行股份
25、，优点是创办过程简便，缺点是不能充分吸收和利用社会资金。 发起设立的主要程序是：发起设立的主要程序是： (1)发起人发起。所有发起人就创办公司的重大事项进行协商，签订发起人协议，明确各自的权利和义务。 (2)制定章程。 (3)认购股份。公司发起人必须认购首次发行的全部股份，每人至少认购一股。 (4)政府批准。根据规定，股份有限公司的设立必须经国务院授权部门或省级人民政府批准。 (5)缴纳出资。发起人在认购股份后，应按发行价缴纳出资。出资可以是货币，也可以是实物或无形资产。出资须一次缴清。 (6)验资。 (7)选举董事会和监事会。发起人缴足股款后应召开发起人大会，选举董事会和监事会。 (8)登记
26、注册。由董事会向公司登记机关申请设立登记，并报送相关文件。公司登记机关审核后，对符合法律法规规定条件的，予以登记，发给营业执照，公司成立。 (9)公告。公司成立后，应当进行公告。B、募集设立。所谓募集设立，是指由发起人认购公司设、募集设立。所谓募集设立，是指由发起人认购公司设立时的部分股份，其余部分向社会公开募集的设立方式。立时的部分股份，其余部分向社会公开募集的设立方式。 我国公司法规定，以募集方式设立的股份有限公司，我国公司法规定，以募集方式设立的股份有限公司，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35。发起人。发起人以外的其它法人和社会公众以投资参股
27、方式而成为公司的以外的其它法人和社会公众以投资参股方式而成为公司的股东。股东。 主要步骤有：主要步骤有： (1)发起人发起。发起人发起。 (2)制定章程。制定章程。 (3)政府批准。政府批准。 (4)发起人缴纳出资。发起人缴纳出资。 (5)验资。验资。 (6)向社会募股。发起人通过发行股票向社会其它法人和社会公众向社会募股。发起人通过发行股票向社会其它法人和社会公众募集发起人未认购完的那一部分股份。如果招募不足，必须由发起人募集发起人未认购完的那一部分股份。如果招募不足，必须由发起人认购剩下部分。认购剩下部分。对于社会招募股份，发起人需要订立招股章程，并经政府主管部门审对于社会招募股份，发起人
28、需要订立招股章程，并经政府主管部门审批。批。 (7)创立。发起人在取得验资证明后创立。发起人在取得验资证明后30日内，应召开创立大会。创立大会通知全体日内，应召开创立大会。创立大会通知全体认股人参加，并在有代表股份总数认股人参加，并在有代表股份总数12以上的认股人出席时方可召开。创立大会的职以上的认股人出席时方可召开。创立大会的职权是：权是：审议发起人关于公司筹办情况的报告；审议发起人关于公司筹办情况的报告；审议通过公司章程；审议通过公司章程；选举董事会、选举董事会、监事会成员；监事会成员；对于公司设立费用进行审核；对于公司设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价对发起人用于抵作股款
29、的财产的作价进行审核；进行审核；发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立时，创立大会发生不可抗力或经营条件发生重大变化直接影响公司设立时，创立大会可作出不设立公司的决议等。可作出不设立公司的决议等。 (8)登记注册。创立大会后登记注册。创立大会后30日内，由董事会向公司登记机关申请办理登记，并报送日内，由董事会向公司登记机关申请办理登记，并报送有关文件。一旦公司被核准登记，就发给营业执照。营业执照签发的日期为公司成立有关文件。一旦公司被核准登记，就发给营业执照。营业执照签发的日期为公司成立日期。日期。 (9)发布公告。发布公告。C、合伙企业的设立、合伙企业的设立合伙企业设立程序比较简
30、单，主要有合伙人协商发起、订立合伙协议、申请合伙企业设立程序比较简单，主要有合伙人协商发起、订立合伙协议、申请登记并领取营业执照等环节。登记并领取营业执照等环节。(二二) 企业的变更企业的变更 在不中断企业法人地位情况下对企业组织所进行在不中断企业法人地位情况下对企业组织所进行的调整和变动，叫做企业的变更。的调整和变动，叫做企业的变更。企业变更的方式：合并与分立企业变更的方式：合并与分立1、企业的合并、企业的合并 企业合并是指两个或两个以上的企业，依据法律规定，经过企业合并是指两个或两个以上的企业，依据法律规定，经过一系列法律程序变为一个企业的行为。一系列法律程序变为一个企业的行为。 （1）合
31、并的方式）合并的方式企业合并可以分为两类，新设合并和吸收合并。企业合并可以分为两类，新设合并和吸收合并。新设合并（为创立合并），是指参与合并的企业全部解散，另新设合并（为创立合并），是指参与合并的企业全部解散，另外成立一个新企业的合并。外成立一个新企业的合并。吸收合并，是指参与合并的企业中，有一个企业存续，其它企吸收合并，是指参与合并的企业中，有一个企业存续，其它企业解散，由存续企业承受解散企业的权利和义务的合并。业解散，由存续企业承受解散企业的权利和义务的合并。（3 3）合并的一般程序。）合并的一般程序。 1)订立合并协议。合并合同应包括：合并各方的名称、住所，合并后存续公司订立合并协议。合
32、并合同应包括：合并各方的名称、住所，合并后存续公司或新设公司的名称、住所，合并各方的资产状况、债权债务状况及其处理办法等或新设公司的名称、住所，合并各方的资产状况、债权债务状况及其处理办法等主要内容。主要内容。 2)作出合并决议。合并决议是由公司的股东大会作出。合并决议是合并协议生作出合并决议。合并决议是由公司的股东大会作出。合并决议是合并协议生效的条件。效的条件。 3)报批审查，清产核资。报批审查，清产核资。 4)通知及公告。合并双方通过合并决议后，应当在规定期限内向债权人发出通通知及公告。合并双方通过合并决议后，应当在规定期限内向债权人发出通知，并进行公告，同时允许债权人在法定期限内提出异
33、议。知，并进行公告，同时允许债权人在法定期限内提出异议。 5)召开合并大会。公司合并期内，召开创立大会：选举董事、监事，审计通过召开合并大会。公司合并期内，召开创立大会：选举董事、监事，审计通过合并报告和公司章程。吸收合并的公司，不需召开创立大会。合并报告和公司章程。吸收合并的公司，不需召开创立大会。 6)进行变更登记。合并各方都应到工商登记机关办理登记手续。进行变更登记。合并各方都应到工商登记机关办理登记手续。 企业兼并一般有两种形式：购买式兼并和控股式兼并。购买企业兼并一般有两种形式：购买式兼并和控股式兼并。购买式兼并是企业法人通过购买或承担债权债务等方式，取得其它企式兼并是企业法人通过购
34、买或承担债权债务等方式，取得其它企业产权，并取消其法人资格；控股式兼并是指购买其它企业的足业产权，并取消其法人资格；控股式兼并是指购买其它企业的足以取得控股地位的股票，使后者成为前者的子公司。以取得控股地位的股票，使后者成为前者的子公司。 可见，公司兼并与公司合并之间是一种交叉关系。购买式兼可见，公司兼并与公司合并之间是一种交叉关系。购买式兼并的实质是合并中的吸收合并；控股式兼并中被兼并方的法人资并的实质是合并中的吸收合并；控股式兼并中被兼并方的法人资格并不消灭，所以它不属于公司合并的范畴。而公司合并中的新格并不消灭，所以它不属于公司合并的范畴。而公司合并中的新设合并，合并各方的法人资格都归于
35、消灭，所以它又不属于企业设合并，合并各方的法人资格都归于消灭，所以它又不属于企业兼并的范畴。兼并的范畴。 2、企业的分立、企业的分立 企业分立是指一个企业分成两个或两个以上企业的行为。通过分立，企业分立是指一个企业分成两个或两个以上企业的行为。通过分立，将某一企业的部分财产、权利和义务转移到几个新成立的企业。将某一企业的部分财产、权利和义务转移到几个新成立的企业。 (2)企业分立的方式主要有两种：企业分立的方式主要有两种： 1）存续分立又叫派生分立，是指一个企业仅仅用其一部分财产或营）存续分立又叫派生分立，是指一个企业仅仅用其一部分财产或营业项目分立出去另设一个或若干个新企业的行为。企业分立后
36、，新企业业项目分立出去另设一个或若干个新企业的行为。企业分立后，新企业可依法取得法人资格，原企业也继续保留法人资格。可依法取得法人资格，原企业也继续保留法人资格。 2）解散分立又叫做新设分立。是指将企业的全部财产分别归入两个）解散分立又叫做新设分立。是指将企业的全部财产分别归入两个或两个以上的新设企业中的行为。或两个以上的新设企业中的行为。 (3)企业分立的程序企业分立的程序 1）股东会作出决议。先由公司董事会提出分立方案，提交）股东会作出决议。先由公司董事会提出分立方案，提交股东会讨论，并最后作出决议。股东会讨论，并最后作出决议。 2）政府批准。股份有限公司分立，必须经国务院授权的部）政府批
37、准。股份有限公司分立，必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准。门或省级人民政府批准。 3）订立内部协议，并经股东会议批准。）订立内部协议，并经股东会议批准。 4）通知或公告债权人。公司分立协议批准后，应当在规定）通知或公告债权人。公司分立协议批准后，应当在规定期期 限内通知债权人，债权人可以在法定期限内要求公司清偿债限内通知债权人，债权人可以在法定期限内要求公司清偿债务或提供相应的担保。务或提供相应的担保。 5）申请登记。公司分立后，应向登记机关申请有关登记。）申请登记。公司分立后，应向登记机关申请有关登记。在存续分立中，存续公司依法办理变更登记，在解散分立中，解在存续分立中，存续公司依法办
38、理变更登记，在解散分立中，解散公司依法办理注销登记，新设公司依法办理设立登记。散公司依法办理注销登记，新设公司依法办理设立登记。（三）三） 企业的终止企业的终止 企业的终止，也称作企业的解散，是指企业法人停止生产经营活企业的终止，也称作企业的解散，是指企业法人停止生产经营活动，清理组织、财产，并依法取消法人资格的一系列行为。动，清理组织、财产，并依法取消法人资格的一系列行为。企业终止可以归纳为两大类：一类是由企业自身的行为而决定的终企业终止可以归纳为两大类：一类是由企业自身的行为而决定的终止，叫做自行解散；另一类是由有关权力机关强制决定的终止，叫止，叫做自行解散；另一类是由有关权力机关强制决定
39、的终止，叫做强制解散。做强制解散。造成企业强制解散的原因主要有： （1）企业破产。企业如果宣告破产，则应依法定程序解散。 （2）由于政府主管机关的命令或法院的裁决。 企业的破产企业的破产 对于一个企业来说，如果它作为债务人而不能清偿对于一个企业来说，如果它作为债务人而不能清偿到期债务，为保护多数人的利益，就可以依照法律程序到期债务，为保护多数人的利益，就可以依照法律程序对其债权债务进行强制处理，使债权人得到公平满足，对其债权债务进行强制处理，使债权人得到公平满足，并解散企业，这就是企业的破产并解散企业，这就是企业的破产。（1）企业破产的原因）企业破产的原因 1）企业因经营不善，财务困难，资金周
40、转受阻而出现严重亏损。）企业因经营不善，财务困难，资金周转受阻而出现严重亏损。 2）企业不能清偿到期的负债。这里的）企业不能清偿到期的负债。这里的“不能清偿不能清偿”有三种具体情况：有三种具体情况：第一，企业债务总额超过资产总额，即所谓第一，企业债务总额超过资产总额，即所谓“资不抵债资不抵债”。第二，企业作为债务人长期不能支付到期债务，即所谓第二，企业作为债务人长期不能支付到期债务，即所谓“支付不能支付不能”。第三，企业作为债务人已经停止支付到期债务，即所谓第三，企业作为债务人已经停止支付到期债务，即所谓“停止支付停止支付”。 第一种情况是企业的真正破产，后两种情况尽管企业并非资不抵债，第一种
41、情况是企业的真正破产，后两种情况尽管企业并非资不抵债，但由于企业处于清偿不能状态，所以也是法律意义上的破产。但由于企业处于清偿不能状态，所以也是法律意义上的破产。(2)企业破产的界限企业破产的界限企业不能清偿到期债务就应当破产，但如何判定企业的清偿状态，则有着严格的法律界限，即破产界限。我国法律规定的破产界限是“清偿不能”，即企业对于已经到清偿期限的债务，处于全面地、长期地不能清偿的财产状态。 清偿不能必须具备以下几个要素，缺一不可。 1)欠缺清偿能力。对已到清偿期限的债务欠缺清偿能力，并且债权人已请求履欠缺清偿能力。对已到清偿期限的债务欠缺清偿能力，并且债权人已请求履行债务。清偿能力，不仅包
42、括货币等有形资产，而且包括信誉、技术等无形资产。行债务。清偿能力，不仅包括货币等有形资产，而且包括信誉、技术等无形资产。企业法人如果有形资产不足，但有良好的信誉和优良的技术，即还有清偿债务的企业法人如果有形资产不足，但有良好的信誉和优良的技术，即还有清偿债务的潜在能力，不属于清偿不能。潜在能力，不属于清偿不能。 2)全面欠缺清偿能力。全面欠缺清偿能力。 3)长期欠缺清偿能力。这是指债务不能清偿的状态是持续性的。企业一时的筹长期欠缺清偿能力。这是指债务不能清偿的状态是持续性的。企业一时的筹资困难不能视为清偿不能。资困难不能视为清偿不能。(3)企业破产程序企业破产程序企业破产还要经过一定的法定程序
43、确定和宣告，并非只要具备破产条企业破产还要经过一定的法定程序确定和宣告，并非只要具备破产条件，达到破产界限，就可自行宣告破产。破产的主要程序是：件，达到破产界限，就可自行宣告破产。破产的主要程序是： 1）申请破产。）申请破产。企业不能清偿到期债务，债务人和债权人都可以申请破产。债务人提出破产申请时，应当证明公司亏损情况，提出有关会计报表、债务清册和债权清册等记录文件。如果债权人提出破产申请，则应当提供关于债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿到期债务的证据。 2）和解与整顿。我国破产法规定，和解与整顿是企业破产的必经）和解与整顿。我国破产法规定，和解与整顿是企业破产的必经程序。程序。 和解是
44、在债权人申请破产的情况下，由债务人与全体债权人就企业和解是在债权人申请破产的情况下，由债务人与全体债权人就企业整顿和延期清偿债务或者减少债务数额等达成协议，从而中止破产程序整顿和延期清偿债务或者减少债务数额等达成协议，从而中止破产程序的一种制度。的一种制度。 整顿是债务人为履行其与债权人达成的和解协议，在法院监督和主整顿是债务人为履行其与债权人达成的和解协议，在法院监督和主管部门主持下，采取措施恢复生产经营，最终清偿债务，免遭破产的管部门主持下，采取措施恢复生产经营，最终清偿债务，免遭破产的种制度。如果双方达成和解协议，整顿成功，破产程序即告终止；如果种制度。如果双方达成和解协议，整顿成功，破
45、产程序即告终止；如果整顿未能成功，则宣告破产。整顿未能成功，则宣告破产。 3）破产宣告。法院一旦裁定企业破产，就应该予以宣告，并依法组）破产宣告。法院一旦裁定企业破产，就应该予以宣告，并依法组织清算组，对公司进行破产清算。织清算组，对公司进行破产清算。 4）破产清算。企业被宣告破产，破产清算程序即行开始，法院成立清算）破产清算。企业被宣告破产，破产清算程序即行开始，法院成立清算组，接管破产企业。破产企业的债务人和财产持有人应向清算组清偿债组，接管破产企业。破产企业的债务人和财产持有人应向清算组清偿债务或交付财产。清算组在有关当事人参与下，对破产企业的财产进行保务或交付财产。清算组在有关当事人参
46、与下，对破产企业的财产进行保管、清理、估价，并依法提出分配方案，报请法院裁定后执行。管、清理、估价，并依法提出分配方案，报请法院裁定后执行。5）注销登记。破产清算完毕后，由清算组提请法院结束破产程序，并向）注销登记。破产清算完毕后，由清算组提请法院结束破产程序，并向破产企业原登记机关办理注销登记。此时，破产企业即解散，企业的法破产企业原登记机关办理注销登记。此时，破产企业即解散，企业的法人地位终止，债权人未得到清偿的债权也不再清偿。人地位终止，债权人未得到清偿的债权也不再清偿。 六、公司治理六、公司治理 进入上世纪九十年代，由于国际上经济发达国家法人治理进入上世纪九十年代，由于国际上经济发达国
47、家法人治理危机不断出现，法人治理由过去的并不引人注意的法律问题，危机不断出现，法人治理由过去的并不引人注意的法律问题，转而成为学术界、业界、政府乃至公众所注目的显学，成为现转而成为学术界、业界、政府乃至公众所注目的显学，成为现代经济领域的一个重要问题和研究对象。在我国九十年代后期，代经济领域的一个重要问题和研究对象。在我国九十年代后期，公司治理问题及其研究引起学术界和企业界的高度重视。公司治理问题及其研究引起学术界和企业界的高度重视。 法人治理也是国企改革法人治理也是国企改革20来至今没解决好的问题，是目前来至今没解决好的问题，是目前国资委着重解决的问题。转企改制的文化国企同样会遇到这个国资委
48、着重解决的问题。转企改制的文化国企同样会遇到这个问题。问题。 目前我国在公司治理理论和问题的处理中，更重视治理的目前我国在公司治理理论和问题的处理中，更重视治理的结构，而忽视治理的机制，这是应该引起足够重视的问题。结构，而忽视治理的机制，这是应该引起足够重视的问题。 随着经济的发展，公司经营规模、范围的扩大，专业化的经随着经济的发展，公司经营规模、范围的扩大，专业化的经理阶层出现，更加大了所有者与经营者的分离速度。由此而产生理阶层出现，更加大了所有者与经营者的分离速度。由此而产生的利益冲突便出现了。公司作为法人，是市场经济的主体，它要的利益冲突便出现了。公司作为法人，是市场经济的主体，它要求经
49、营者追求公司利益的最大化。而公司的经营者作为自然人，求经营者追求公司利益的最大化。而公司的经营者作为自然人，也在追求自身利益的最大化。经营者为了满足自己的利益，就有也在追求自身利益的最大化。经营者为了满足自己的利益，就有可能滥用权力损害公司的利益，进而损害公司所有者的利益。这可能滥用权力损害公司的利益，进而损害公司所有者的利益。这种利益的冲突可以说是公司治理形成的内在因素，也是各种公司种利益的冲突可以说是公司治理形成的内在因素，也是各种公司治理模式共同的产生原因。治理模式共同的产生原因。 1、公司的治理结构：、公司的治理结构： 公司法人治理结构是为实现公司治理提供相互制衡的公司法人治理结构是为
50、实现公司治理提供相互制衡的组织机构组织机构。现现代企业法人治理结构包括两个组成部分：一是纵向授权领导体制。代企业法人治理结构包括两个组成部分：一是纵向授权领导体制。它是它是由股东大会通过投票选举产生董事会和监事会。其中董事会代表企业法由股东大会通过投票选举产生董事会和监事会。其中董事会代表企业法人从事经营活动，董事会再聘任总经理和其它高级经理人员，组成在董人从事经营活动，董事会再聘任总经理和其它高级经理人员，组成在董事会领导下的执行结构，在董事会授权范围内经营企业。监事会是监督事会领导下的执行结构，在董事会授权范围内经营企业。监事会是监督结构，对董事会及其经理人员的活动和公司财务行使监督的职责
