1、第第11章章 电子商务电子商务纠纷的解决纠纷的解决学习要点电子商务纠纷的管辖电子商务纠纷的法律适用电子商务纠纷解决的解决方式【现在开庭现在开庭】网络犯罪案件管辖的确定网络犯罪案件管辖的确定 【基本案情】【你是法官】1请指出本案争议的焦点是什么？2如果你是法官应当如何确定本案的管辖权？法律讲堂11.1电子商务纠纷的司法管辖11.2电子商务纠纷的法律适用11.3电子商务纠纷解决方式第十一章11.1l 11.1.1 电子商务对传统管辖权依据的挑战l 11.1.2 电子商务纠纷诉讼管辖的基本问题l 11.1.3 电子商务中民事侵权纠纷的管辖地1.司法管辖权区域界限模糊化以及国家司法主权的弱化司法管辖权
2、区域界限模糊化以及国家司法主权的弱化 传统管辖权理论认为一个因素要要成为法院行使管辖权的依据，必须具有两个条件；该因素自身有时间或空间上的相对稳定性，至少是可以确定的；该因素与管辖区域之间存在着一定的关联度 这种管辖权依据确定制度是建立在各个民族国家的相互主权独立的基础上的，而管辖权本质上是国家主权在司法领域的体现 但Internet环境是一个开放的全球系统，没有明确的国家界限的划分；使得Internet用户的活动受到主权国家的管辖相对较弱。各个国家的司法管辖区域的划分模糊化，各国的司法主权也进一步弱化2.传统管辖权依据的弱化与不易确定化 传统理论依据国家的属人，属地原则以及当事人的合意通常以
3、住所、国籍、行为地、财产、意志作为确定管辖权的依据，但在网络中这些依据要么变的相对弱化，要么变的多样化，不易确定化3.“原就被”理论的困境 在传统的诉讼中，由原告向被告住所地人民法院起诉被认为是理所当然而且应该予以优先考虑的原则。这是“正当程序”原则在诉讼法中的体现，也是从诉讼经济、取证容易、判决有利于执行等角度所做的制度设计。但在网络环境下，被告的住所地的确定本身就存在着问题，网络上活动者应该知晓他自己的行为结果会在世界范围内发生，但他往往不能准确的预见到其活动直接或者间接延伸到的具体区域网络空间打破了主权疆域和地域的界限，使据以确定法院管辖权的连结因素出现了一种复杂甚至模糊的倾向，如何确定
4、基于网络的电子商务纠纷的管辖问题是有效解决电子商务纠纷的首要问题，也是法律界面临的最紧迫的任务。基于互联网上发生的民事纠纷而言，管辖问题也即是解决由哪一个地点的法院对涉及互联网纠纷的案件进行管辖。1.1.被告居住地被告居住地 网上侵权行为人大致可以分为两类：一种是网站经营者；一种是登录网站的任何第三人。若网上侵权行为人为网站经营者，则要先弄清几个基本概念，以具体确定被告住所地。（1 1）网站服务器地址）网站服务器地址 网站本身不具备民事主体资格，网站只是某个民事主体设立人事某种事业的工具。对于经营性网站而言，网站是用来营利的工具。但网站不仅在现实世界中具有地址，在虚拟世界中也有地址。网站在现实
5、世界中的地址是网络服务器所在地，即装有网络服务器软件的硬件服务器设备所在地。（2 2）网址）网址 网站在虚拟世界的地址即网址，即是IP地址。IP地址和域名相对应。尽管从IP地址或者域名上有时可以判断接入互联网的服务器所在地，但是，既不能以域名注册地，也不可能以域名所反映的地址作为诉讼管辖的依据，更不可能以IP地址作为管辖依据。（3）网站设立人地址 网站设立人即设立并经营网站的人，是网站的所有者或经营者，是享有网站经营的权利，承担相应义务的主体。该主体是有民事主体资格的人和组织。如果设立人是自然人，那么其地址作为住所地或经常居住地；如果是法人和其他组织，那么其注册地或主要办公地即为其他住所地。在
6、网站经营方面发生侵权行为情况下，网站所有者或经营者的住所地而不是服务器所在地应当成为管辖的依据。网站所有者的住所地可能与服务器所在地一致，也可能不一致。在不一致时网站所有者或经营者的住所地应当成为诉讼管辖地。2.侵权行为地 侵权行为地通常包括侵权行为实施地和侵权行为结果发生地。侵权行为实施地即侵权人实施侵权行为的地点；侵权行为结果 发生地通常为受害人受侵权行为影响而遭受损失的地点。在网络环境下，侵权行为实施必须通过一定的计算机设备进行，因此，侵权行为实施地的确定应当以侵权行为人实施复制、传输等侵权行为的设备为线索，认定其所实施侵权行为地点。在网络环境下，对侵权行为地的判断在某些情形下存在着困难
7、甚至不可能。为此，更多的国家选择损害结果发生地作为确定管辖权的基础。11.2l 11.2.1 法律适用于管辖权的关系l 11.2.2 几种常见的电子商务纠纷的法律适用第十一章 法律适用与管辖权是既有区别又有联系的两个概念。管辖权是指应该由哪一国法院来审理涉外民事案件，法律适用则是指应该适用哪一国法律来审理涉外民事案件。取得管辖权的法院并不一定就适用本国的国内法来审理案件，它会根据本国的法律规定来确定应该适用的法律。这种被选择适用于审理涉外民事案件的法律在国际私法上叫做“准据法”，而用以确定准据法的法律规定叫做“冲突规范”。管辖权的确定会对法律适用产生相当大的影响。网络版权纠纷网络版权纠纷网络名
8、誉纠纷网络财产纠纷我国著作权法明确规定公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，均依法享有著作权。除法律规定外，他人未经许可，不得复制、发表、转载或其他侵犯作者著作权的行为。就主体论，在网络版权纠纷中，首先明确的应该是，被告是否是“提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务提供者”；其纠纷是否基于提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务而产生。其本质，要将搜索引擎版权纠纷等与外挂、私服的版权纠纷相区别。在客观行为上，要明确双方是否履行了“通知和删除”的简易程序。通知了而不删除，则为侵权；通知了删除了，则可免责。在涉及网络服务提供商的网络名誉侵权案中可参照版权纠纷，即首先明确的应
9、该是，其纠纷是基于提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务而产生，还是基于网站自身的新闻报道、评述等自身创作的作品而产生的。如果确定是前者则要明确双方是否履行了“通知和删除”的简易程序。通知了而不删除，则为侵权；通知了删除了，则可免责。网络财产是伴随网络游戏产生的一种新生事物。它与传统的财产观念截然不同，是虚拟的物品，依托网络而存在，其物理形式只是网络服务器中的数据和资料而已。网络虚拟物品如何认定为虚拟财产l 11.3.1 替代性争议解决方式l 11.3.2 在线争议解决方式l 11.3.3 在线争议解决方式利弊分析l 11.3.4 在线争议解决方式需要解决的问题11.3第十一章 替代
10、性争议解决方式（Alternative Dispute Resolution,ADR），又称选择性争议解决方式，是除诉讼方式以外的其他各种解决方法或技术的总称，主要包括传统的仲裁、法院附属仲裁、建议性仲裁、调解仲裁、调解、微型审判、简易陪审审判、中立专家认定事实等形式。1与诉讼程序相比，ADR更加迅速、便宜。2ADR方式灵活多样，从在第三方协助下进行谈判到正式的仲裁，当事人可以根据争议的性质选择不同类型的ADR，既体现了当事人的意思自治，又可以通过最适合的争议解决方式获得最佳效果。3在专家（中立者）的帮助下，争议双方更易获得“双赢”的效果。4有利于维护个人或组织的声誉。特别是对有名誉、有要位的
11、人或机构来说，与他进行诉讼是有损形象的事情，因此发生争议后，他们更愿意私下解决，而不是公布与大众的监督之下。在电子商务环在电子商务环境下以替代性争议解决方式（境下以替代性争议解决方式（ADRADR）来解决电子商）来解决电子商务纠纷，就形成了具体的在线争议解决方式务纠纷，就形成了具体的在线争议解决方式。ODRODR是指利用互联网进行全部或主要程序的各种争议解决方式的是指利用互联网进行全部或主要程序的各种争议解决方式的总称，主要总称，主要包括在线包括在线仲裁仲裁、在线调解和在线和解等方式，仅利、在线调解和在线和解等方式，仅利用网络技术实现文件管理功能，程序的其他部分仍用传统离线方用网络技术实现文件
12、管理功能，程序的其他部分仍用传统离线方式进行，不属于式进行，不属于ODRODR范畴范畴。在网络虚拟在网络虚拟世界，世界，ODRODR对于建立互联网中的信赖关系是非常必要对于建立互联网中的信赖关系是非常必要的，有利于实现双赢的争议解决方式，越来越受到世界各国理论的，有利于实现双赢的争议解决方式，越来越受到世界各国理论和实务界的重视和实务界的重视。在线清算 通过在线清算系统，争议双方各自报价，但无法知晓对方的出价，如果双方的出价符合事先约定的某一公式，则系统自动以中间价进行成交。在线仲裁 目前最主要的在线仲裁提供者是加拿大的eResolution，主要解决域名争议。在线消费者投诉处理 这类机构致力
13、于发展以在线方式处理消费者投诉。其中的一个典型代表是美国商业局在线（BBBOnline）。在线调解 在线调解与离线调解在程序上并没有重大区别，不同的是通讯方式。在线调解使用经过加密的电子邮件，或经过加密的聊天室，在某些情况下，还可以使用可视会议。1在线争议解决方式（在线争议解决方式（ODR）的优点）的优点（1）较诉讼程序而言，ODR更加迅速、便宜（2）ODR方式灵活多样，从在第三方协助下进行谈判到正式的仲裁，当事人可以根据争议的性质选择不同类型的ODR，既体现了当事人的意思自治，又可以通过最适合的争议解决方式获得最佳结果（3）在专家中立者的帮助下，当事人更容易获得“双赢的解决办法”（win-w
14、in solutions）（4）拓宽了获得正义的渠道（5）维护个人或组织的声誉（6）通过ODR程序解决争议的速度更快（7）由于ODR程序中所有的文件都保存在特定的服务器上，因此有利于文件的管理2在线争议解决方式（在线争议解决方式（ODR）的）的不足不足 语言障碍语言障碍 缺乏广泛性缺乏广泛性 收费过高收费过高 缺乏强制力缺乏强制力 缺乏透明度缺乏透明度 缺乏代表性缺乏代表性信任问题 建立双方当事人之间及当事人与中立第三方之间的信任是在线争议解决方式中至关重要的。要在在线环境中建立信任：首先必须确定对方的身份电子签名技术。其次与建立信任密切相关的问题是数据的安全性和保密性加密技术。隐私权问题 就
15、隐私权的保护而言，当事人必须被告知其隐私权如何得到保护，以及中立第三方（如调解员、仲裁员等）如何使用和存储其个人信息。法律背景问题 在线争议解决方式的一个重要特点就是它是在法律背景下发生的。也就是说，试图通过在线争议解决方式解决问题的争议双方当事人很清楚，他们之间的争议是受法律约束的，一旦在线争议解决方式失败，就需要依照法律规定来解决问题。遵守问题 与法律背景密切相关的另一个问题是对和解协议的遵守。【结案结案】网络犯罪案件管辖的确定网络犯罪案件管辖的确定 【本案焦点】【审理本案】【本案启示】本案的争议焦点是网络犯罪管辖权如何确定的问题。法律技能实战法律技能实战【思考【思考】乙公司出具的四份电子
16、邮件（打印版）是否能成为有效的电子证据？如果你是二审法官，你应如何重新审理此案？技能训练一、名词解释：一、名词解释：1电子商务纠纷的管辖权 2“原就被”理论 3侵权行为发生地 4替代性争议解决方式二、单选题：二、单选题：1按照我国民事诉讼法第29条的规定：侵权纠纷由侵权行为地或者（）、被告住所地的人民法院管辖。A.原告住所地 B.被告住所地 C.原告注册地 D.被告注册地 2侵权行为地通常包括侵权行为实施地和（）。A.侵权行为结果发生地 B.侵权人所在地 C.被侵权人所在地 D.侵权服务器所在地3（）又称选择性争议解决方式，是除诉讼方式以外的其他各种解决方法或技术的总称，主要包括传统的仲裁、法
17、院附属仲裁、建议性仲裁、调解仲裁、调解、微型审判、简易陪审审判、中立专家认定事实等形式。A.替代性争议解决方式 B.在线争议解决方式 C.仲裁方式 D.诉讼方式4.若网站方面发生侵权行为，则下列哪项可以作为确定管辖权的依据（）A网站所有者或经营者的住所地B网站服务服务器所在地C网站所有者或经营者的工作地D侵权人住所地技能训练三三、多选题、多选题1.在线争议解决方式（ODR）的不足表现在()。A.语言障碍 B.收费过高 C.缺乏强制力 D.缺乏代表性 E.缺乏透明度2.在线争议解决方式（ODR）的优点主要体现在以下几个方面（）A.方式灵活多样 B.拓宽了获得正义的渠道 C.维护个人或组织的声誉 D.解决争议的速度更快 E.双赢的解决办法3.电子商务中民事侵权纠纷的管辖地主要有（）。A被告住所地 B侵权行为地 C原告住所地 D被告工作地 四、问答题四、问答题1简述电子商务纠纷的特点。2简述电子商务纠纷的管辖。3在线争议解决方式需要解决的问题。4简述电子商务纠纷的解决方式与策略。5简述在线争议解决办法。谢谢观看
