1、合伙企业法设立条件 制作者：赵建伟案例摘要：案例摘要：20002000年年8 8月，张某、陈某、康某三月，张某、陈某、康某三人协商共同出资，设立一家经营食品的合伙企人协商共同出资，设立一家经营食品的合伙企业，并订立了合伙协议，但没有约定利润分配业，并订立了合伙协议，但没有约定利润分配和亏损分担方案。张某、陈某均已经在合伙协和亏损分担方案。张某、陈某均已经在合伙协议书上签名、盖章，康某因有急事未及在协议议书上签名、盖章，康某因有急事未及在协议书上签名盖章便匆匆赶往外地办事。张某与陈书上签名盖章便匆匆赶往外地办事。张某与陈某均按期出资，起名为某均按期出资，起名为“康利食品有限公司康利食品有限公司”
2、，并正式开业。康某回来后也加入合伙的经营管并正式开业。康某回来后也加入合伙的经营管理。该合伙与某百货公司签订了一份销售月饼理。该合伙与某百货公司签订了一份销售月饼的合同，百货公司将货款汇至其帐户，但该合的合同，百货公司将货款汇至其帐户，但该合伙一直未按合同约定供货，并以种种理由不退伙一直未按合同约定供货，并以种种理由不退还货款。还货款。20002000年末，该合伙因经营不善，资不年末，该合伙因经营不善，资不抵债。百货公司要求退款，但三个合伙人均以抵债。百货公司要求退款，但三个合伙人均以“康利食品有限公司康利食品有限公司”破产为由拒绝承担债务，破产为由拒绝承担债务，百货公司遂诉至人民法院百货公司
3、遂诉至人民法院 连接连接第二节第二节 合伙企业的设立合伙企业的设立合伙企业的设立条件合伙企业的设立条件 1、有二个或以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具备完全民事行为能力。2、有书面合伙协议应载明的内容:合伙协议 3、有各合伙人认缴或者实际缴付的出资 4、有合伙企业的名称（注明性质）和生产经营场所 5、法律、行政法规规定的其他条件 第二节第二节 合伙企业的设立合伙企业的设立一、合伙企业设立条件一、合伙企业设立条件1.1.普通合伙企业的设立条件普通合伙企业的设立条件（1 1）有二个或以上合伙人）有二个或以上合伙人合伙人为自然人的，应当具有完全民事合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力律师等不
4、能；行为能力律师等不能；国有独资公司、国有企业、上市公司国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体；以及公益性的事业单位、社会团体；（2 2）有书面合伙协议）有书面合伙协议 合伙协议依法由全体合伙人协商一合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。合伙协议经全体致、以书面形式订立。合伙协议经全体合伙人签名，盖章后生效。合伙人签名，盖章后生效。返回返回修改或者补充合伙协议，应当经全体合修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意伙人一致同意；另有约定的除外。；另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商
5、不成的，依照由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定本法和其他有关法律、行政法规的规定处理处理 改变名称，改变经营范围、地点，改变名称，改变经营范围、地点，处分处分不动产。转让或者处分知识产权和不动产。转让或者处分知识产权和其他财产，以企业名义提供担保，外聘其他财产，以企业名义提供担保，外聘经营管理人员，吸收新人入伙，修改或经营管理人员，吸收新人入伙，修改或者补充合伙协议者补充合伙协议（3 3）可以用多种形式出资，也可以用可以用多种形式出资，也可以用劳务出资，但是劳务出资，但是以劳务出资的，其评估以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙办法由全体合伙人
6、协商确定，并在合伙协议中载明。协议中载明。需要评估作价的，需要评估作价的，可以由全体合伙人协可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估，评估机构评估，办理财产转移手续的，办理财产转移手续的，应当依法办理应当依法办理按实际缴付资产算按实际缴付资产算（4 4）名称和生产经营场所）名称和生产经营场所（5 5）其他条件）其他条件某甲、某乙、某丙三人共同出资举办一个从某甲、某乙、某丙三人共同出资举办一个从事汽车修理的合伙企业，某甲、某丙各出资事汽车修理的合伙企业，某甲、某丙各出资人民币人民币5 5万元，而某乙以设备和修理工具出资。万元，而某乙以设备
7、和修理工具出资。某甲、某丙委托某乙执行合伙企业事务，其某甲、某丙委托某乙执行合伙企业事务，其他合伙人不再执行合伙企业事务。合伙人三他合伙人不再执行合伙企业事务。合伙人三人订立一份合伙协议，协议做出如下规定：人订立一份合伙协议，协议做出如下规定：1 1合伙企业起名合伙企业起名“万利得万利得”汽修有限责汽修有限责任公司。任公司。2 2某甲、某丙的出资以人民币现款出资，某甲、某丙的出资以人民币现款出资，于合伙企业成立后于合伙企业成立后1 1月内，第月内，第1 1期出资期出资2 2万元，万元，6 6个月内全部缴付。某乙以设备和修理工具出个月内全部缴付。某乙以设备和修理工具出资不经过法定评估机构评估，三
8、方协商估价资不经过法定评估机构评估，三方协商估价为为8 8万元，设备和修理工具不办理过户手续，万元，设备和修理工具不办理过户手续，仍由某乙使用和处置。仍由某乙使用和处置。3 3某甲、某丙不参与企业的事务管理，某甲、某丙不参与企业的事务管理，全部委托某乙执行企业事务。某乙在执全部委托某乙执行企业事务。某乙在执行事务中所产生的收益与另外两个合伙行事务中所产生的收益与另外两个合伙人人4 4比比6 6分成，如发生亏损则由某乙承担。分成，如发生亏损则由某乙承担。4 4某甲个人对赵某负有债务某甲个人对赵某负有债务1 1万元，万元，合伙企业曾替赵某大修汽车合伙企业曾替赵某大修汽车1 1次，赵某次，赵某欠合伙
9、企业欠合伙企业1 1万元的修理费。赵某提出万元的修理费。赵某提出以对某甲的债权抵销其对合伙企业的债以对某甲的债权抵销其对合伙企业的债务。务。案例：一份合伙协议案例：一份合伙协议甲、乙、丙、丁四个人共同投资设立甲、乙、丙、丁四个人共同投资设立A A普通合普通合伙企业。合伙协议的部分内容如下：由甲、伙企业。合伙协议的部分内容如下：由甲、乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业乙执行合伙企业事务，丙、丁不得过问企业事务；利润和损失由甲、乙、丙、丁平均分事务；利润和损失由甲、乙、丙、丁平均分配和分担。在执行合伙企业事务过程中，为配和分担。在执行合伙企业事务过程中，为提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合
10、提高管理水平，甲自行决定聘请王某担任合伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，伙企业经营管理人员。因合伙企业发展良好，乙打算让其朋友郑某入伙。在征得甲的同意乙打算让其朋友郑某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排郑某参与合伙事务。后，乙即安排郑某参与合伙事务。讨论题：讨论题：1.1.合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定合伙协议中关于合伙企业事务执行的约定是否符合法律规定？是否符合法律规定？2.2.甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法甲聘请王某担任经营管理人员是否符合法律规定？律规定？3.3.郑某是否已经成为郑某是否已经成为A A合伙企业的合伙人？合伙企业的合伙人？案例答案（1）合伙协议关于合伙企业事
11、务执行的约定符合法律规定。根据规定，合伙企业可以委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。未接受委托执行合伙企业事务的其他合伙人不再执行合伙企业的事务。但注意，合伙企业处分不动产、改变企业名称等事项必须经全体合伙人一致同意。（2）甲聘请王某担任企业经营管理人员不符合法律规定。按规定，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员必须经全体合伙人一致同意。（3）郑某没有成为（未成为）合伙企业的合伙人。根据合伙企业法规定，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，先依法订立书面入伙协议。乙仅征得甲的同意，没有征得丙丁的同意，故不能成为企业的合伙人。请问：（）该合伙企业是否成立？为请问：（）该合伙企业是否成
12、立？为什么？（）该合伙企业的名称是否合什么？（）该合伙企业的名称是否合法？（）与百货公司的法？（）与百货公司的纠纷如何处理？纠纷如何处理？3.3.有限合伙企业的设立条件有限合伙企业的设立条件（1 1）由二个以上五十个以下合伙人设立，）由二个以上五十个以下合伙人设立，至少应当有一个普通合伙人，有限合伙人不能参与事至少应当有一个普通合伙人，有限合伙人不能参与事务。务。有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当解散；有限合有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。（2 2）书面合伙协议，除了符合普通合伙企业协议的
13、约）书面合伙协议，除了符合普通合伙企业协议的约定以外，还应当载明下列事项，定以外，还应当载明下列事项，P29P29（3 3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；有限合伙人可以多种形式出资，但有限合伙人可以多种形式出资，但不得不得以劳务出资。以劳务出资。登记事项中应当载明有限合伙人的姓名登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。或者名称及认缴的出资数额。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承应当承担补缴义务，并对其他合
14、伙人承担违约责任。担违约责任。（4 4）名称和生产经营场所。）名称和生产经营场所。（5 5）法律、行政法规规定的其他条件。）法律、行政法规规定的其他条件。20042004年年3 3月，郝某、郭某等五人签订了一份合月，郝某、郭某等五人签订了一份合伙协议。协议约定：伙协议。协议约定：(1)(1)五人合伙开办五人合伙开办“某市某市新型特种齿轮厂新型特种齿轮厂”，合同期限为，合同期限为3 3年，即自年，即自20042004年年7 7月至月至20002000年年7 7月。月。(2)(2)郝某以劳务出资；郝某以劳务出资；郭某以自有房屋的所有权出资；其他三人以现郭某以自有房屋的所有权出资；其他三人以现金出资
15、。金出资。(3)(3)郭某提出自己只参与盈余分配，郭某提出自己只参与盈余分配，不参与合伙企业的经营管理，其他合伙人同意不参与合伙企业的经营管理，其他合伙人同意郭某的要求。郭某的要求。(4)(4)郝某负责合伙企业的管理。郝某负责合伙企业的管理。自自20052005年以后，郝某拖欠郭某的分红达年以后，郝某拖欠郭某的分红达2 2 万元。万元。郭某遂要求郝某支付分红款，郝某以郭某未参郭某遂要求郝某支付分红款，郝某以郭某未参与合伙经营为由，否认郭某为合伙人。后来企与合伙经营为由，否认郭某为合伙人。后来企业经营形势不好，亏损业经营形势不好，亏损1010万元，争执不下，郝万元，争执不下，郝某认为郭某更认为郭
16、某只要承担债务才能分红，某认为郭某更认为郭某只要承担债务才能分红，自己只按出资比例偿还债务，承担责任。自己只按出资比例偿还债务，承担责任。二二、合伙企业的设立登记程序合伙企业的设立登记程序（一）向企业登记机关提交有关文件（1）全体合伙人签署的合伙申请书；（2）全体合伙人的身份证明；（3）全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书；（4）合伙协议；（5）出资权属证明；（6）经营场所证明；（7）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件；委托一名或者数名合伙人执行合伙事务的，还应当提交全体合伙人的委托书。（二）申请人提交的登记申请材料齐全，符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照；除此规定情形外，企业登记机关应当自受理申请之日起二十日内，作出是否登记的决定。予以登记的，发给营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。
