1、授课人：吴锦展授课人：吴锦展理解公司与普通合伙企业、个人独资企业、理解公司与普通合伙企业、个人独资企业、外商投资企业中的公司的联系与区别外商投资企业中的公司的联系与区别 一、引言：一、引言：2009年，公司为全球年，公司为全球81%的人口提供了工作的人口提供了工作机会，构成了全球经济力量的机会，构成了全球经济力量的90%，创造了全球，创造了全球生产总值的生产总值的94%。全球。全球100大经济体中，大经济体中，51个是个是公司，公司，49个是国家。个是国家。世界上有世界上有161个国家的财政收入比不上沃尔玛个国家的财政收入比不上沃尔玛公司的收入。全球最大的公司的收入。全球最大的10个公司的销售
2、总额，个公司的销售总额，超过了世界上最小的超过了世界上最小的100个国家国内生产总值的个国家国内生产总值的总和。总和。美国美国福布斯福布斯评选出的评选出的“2009年最有权力年最有权力的前的前10名人中名人中，有有5名是出自公司。名是出自公司。一、公司的定义：一、公司的定义：公司是指由股东出资成立，股公司是指由股东出资成立，股东以其出资额或者其所认购的股份东以其出资额或者其所认购的股份为限，对公司承担责任，公司则以为限，对公司承担责任，公司则以其全部财产为限，对公司债务承担其全部财产为限，对公司债务承担责任，并依据责任，并依据公司法公司法设立的企设立的企业法人。业法人。我国的我国的公司法公司法
3、第三条：第三条：公司是企业法人，有独立的法人财产，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。股东以其认购的股份为限对公司承担责任。其他国家对公司概念的使用：其他国家对公司概念的使用：日本日本商法商法52条规定：条规定：本法所谓公司，本法所谓公司，指以经营商行为为目的而设立的社团。指以经营商行为为目的而设立的社团。日本日本有限
4、公司法有限公司法第一条规定：本法所谓有限第一条规定：本法所谓有限责任公司，指以本法设立的，以商行为或者责任公司，指以本法设立的，以商行为或者其他营利行为为业的社团。其他营利行为为业的社团。我国台湾现行我国台湾现行公司法公司法第一条规定：第一条规定：公司是以盈利为目的，依照公司法组织登记公司是以盈利为目的，依照公司法组织登记成立的社团法人。成立的社团法人。根据国家授权设立，由当地居民和市政官员根据国家授权设立，由当地居民和市政官员 组成，具有公法主体和私法主题的双重身份组成，具有公法主体和私法主题的双重身份 根据法律创设，由一人或他的继承人组成的法律根据法律创设，由一人或他的继承人组成的法律 实
5、体。如君主，红衣主教等。实体。如君主，红衣主教等。（nonprofit corporation）如慈善机构，宗教机构等。如慈善机构，宗教机构等。公司的法律特征公司的法律特征公司的特征主要有四个公司的特征主要有四个：1、公司是法人。、公司是法人。2、公司是以盈利为目的。、公司是以盈利为目的。3、公司是社团法人。、公司是社团法人。4、公司是依法设立的、公司是依法设立的。1 1、公司是法人、公司是法人。公司的法人属性使得公司的财产与公司公司的法人属性使得公司的财产与公司成员的个人财产完全区别开来成员的个人财产完全区别开来。在我国，不在我国，不存在非法人的公司，所有的公司都要以自己存在非法人的公司，所
6、有的公司都要以自己的财产对外独立承担责任。这一点与合伙企的财产对外独立承担责任。这一点与合伙企业，个人独资企业不同。业，个人独资企业不同。同时，需要注意的是，现行的公司法建现行的公司法建立了法人人格否认制度，就是不允许股东滥立了法人人格否认制度，就是不允许股东滥用公司法人的独立地位和股东的有限责任逃用公司法人的独立地位和股东的有限责任逃避债务，损害债权人的利益，如果发生滥用避债务，损害债权人的利益，如果发生滥用权力，股东也应对公司的债务承担连带责任权力，股东也应对公司的债务承担连带责任。例：例：甲甲 乙乙 丙丙三人各投资三人各投资20万依法成立万依法成立丁丁贸易贸易有限公司，现公司亏损有限公司
7、，现公司亏损160万，问承担责任万，问承担责任的主体是谁？的主体是谁？A：甲乙丙：甲乙丙 B：丁丁 C：甲乙丙与丁：甲乙丙与丁 D：甲乙丙或丁。：甲乙丙或丁。此时，丁公司以其全部资产承担责任，这此时，丁公司以其全部资产承担责任，这是一种不折不扣的无限责任是一种不折不扣的无限责任。2 2、公司是以盈利为目的、公司是以盈利为目的 公司的营利性是公司与生俱来的本性。公司的营公司的营利性是公司与生俱来的本性。公司的营利性不仅指公司自身简单的盈利，而且还包括向其成利性不仅指公司自身简单的盈利，而且还包括向其成员，即股东分配利润。营利性是公司区别于事业单位员，即股东分配利润。营利性是公司区别于事业单位法人
8、，机关法人。法人，机关法人。3 3、公司是社团法人、公司是社团法人 社团是以人的集合为成立基础，我国公司法在公社团是以人的集合为成立基础，我国公司法在公司组织上的社团体现在：有限公司的股东由司组织上的社团体现在：有限公司的股东由50人一下人一下组成，股份有限公司应有组成，股份有限公司应有2200个发起人，募集设个发起人，募集设立的，股东人数没有限制。现行的公司法主体上坚持立的，股东人数没有限制。现行的公司法主体上坚持公司的社团性原则，但是允许有例外，比如说我国允公司的社团性原则，但是允许有例外，比如说我国允许有一人有限责任公司和国有独资公司的存在。许有一人有限责任公司和国有独资公司的存在。4、
9、公司是依法设立的、公司是依法设立的 公司的设立，在条件和程序上均有规公司的设立，在条件和程序上均有规定。公司通常直接依公司法设立，但是有些定。公司通常直接依公司法设立，但是有些公司还需要依照特别法，比如商业银行法，公司还需要依照特别法，比如商业银行法，保险公司等。再比如；我国立法只承认股份保险公司等。再比如；我国立法只承认股份公司和有限公司，不承认无限公司和两合公公司和有限公司，不承认无限公司和两合公司，那么，在我国，不得设立无限公司和两司，那么，在我国，不得设立无限公司和两合公司。合公司。公公司司股东股东债务债务该图的示意是：该图的示意是：股东以其出资为限对有限公司承担责任，公司以股东以其出
10、资为限对有限公司承担责任，公司以其全部法人财产对债权人清偿，公司的财产不足时，其全部法人财产对债权人清偿，公司的财产不足时，以公司宣告破产告终，不存在股东对债权人承担责任。以公司宣告破产告终，不存在股东对债权人承担责任。不存在股东对债权人的责任不存在股东对债权人的责任股东滥用权力除外股东滥用权力除外有限责任有限责任全部财产全部财产姚明（姚明（1000万）万）（股东）（股东）李连杰（李连杰（1000万）万）（股东）（股东）成龙（成龙（1000万）万）（股东）（股东）王小丫（王小丫（1000万万（股东）（股东）居安乐房地产有限居安乐房地产有限公司公司（总资本（总资本4000万）万）李钢李钢8000
11、万万欠欠不需承担连带责任不需承担连带责任企业法人企业法人合伙企业合伙企业合伙人合伙人债权人债权人该图的示意是：该图的示意是：先以企业名下的财产对外承担责任，当企业名先以企业名下的财产对外承担责任，当企业名下的财产不够清偿时，就由企业的投资人，普通的合下的财产不够清偿时，就由企业的投资人，普通的合伙人对债权人进行清偿，直到债权人的债务得以实现。伙人对债权人进行清偿，直到债权人的债务得以实现。企业财产不足以清偿时企业财产不足以清偿时合伙人承担连带责任合伙人承担连带责任全部财产全部财产姚明（姚明（1000万）万）（合伙人）（合伙人）李连杰（李连杰（1000万）万）（合伙人）（合伙人）成龙（成龙（10
12、00万）万）（合伙人）（合伙人）王小丫（王小丫（1000万万（合伙人）（合伙人）合伙企业合伙企业（总资本（总资本4000万）万）李钢李钢8000万万欠欠需承担连带责任需承担连带责任非法人企业非法人企业公司实战：公司实战：假如你现在全部的积蓄是假如你现在全部的积蓄是200万。万。而你现在又有一个非常好的投资项目，这个项目需要投资而你现在又有一个非常好的投资项目，这个项目需要投资100万。该项目如果做好，预期收益是万。该项目如果做好，预期收益是200万，如果做不好，将万，如果做不好，将损失损失300万。万。请问，作为一个稳健的投资者，你将作何选择请问，作为一个稳健的投资者，你将作何选择？A：组织：
13、组织4个人每人投资个人每人投资25万，成立一家公司，通过公司来运作。万，成立一家公司，通过公司来运作。B：组织：组织4个人每人投资个人每人投资25万，成立一家合伙企业，通过合伙企万，成立一家合伙企业，通过合伙企业来运作。业来运作。C：自己单干，拿出自己全部积蓄，成立一家个人独资企业来运：自己单干，拿出自己全部积蓄，成立一家个人独资企业来运作。作。本（总）公司本（总）公司分公司分公司 （一）（一）按照出资人的责任：分为无限公按照出资人的责任：分为无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司。司、有限公司、股份有限公司、两合公司。无限公司：是指由两个以上的股东组成，无限公司：是指由两个以上的股东组成
14、，全体股东对公司的债务承担无限责任的公司。全体股东对公司的债务承担无限责任的公司。也就是说无限公司对公司的债务先以公司的债务偿还，当公司的财产不足时，股东对公司的债务承担无限连带责任。无限公司是最古老的公司形式，它组织简便，股东能通力合作，凝聚力强，但是，股东的责任过重，公司的规模受到很大的限制 有限公司：是以股东缴纳的出资额为有限公司：是以股东缴纳的出资额为限对公司承担责任。公司则以其全部法人财限对公司承担责任。公司则以其全部法人财产对公司的债务承担责任。产对公司的债务承担责任。有限公司具有法律人格。公司有自己的有限公司具有法律人格。公司有自己的财产，享有法人的财产权。这种公司结合了财产，享
15、有法人的财产权。这种公司结合了合伙企业和股份有限公司的优点，是最适合合伙企业和股份有限公司的优点，是最适合与中小企业的一种企业形式。与中小企业的一种企业形式。股份有限公司：是由一定人数以上的股股份有限公司：是由一定人数以上的股东组成，公司的全部财产分为等额股份，每东组成，公司的全部财产分为等额股份，每个股东以其出资额为限，对公司承担责任，个股东以其出资额为限，对公司承担责任，公司以其全部财产对其债务承担责任。公司以其全部财产对其债务承担责任。在我国，股份有限公司又有上市公司与在我国，股份有限公司又有上市公司与非上市公司之分，上市公司的股票可以在证非上市公司之分，上市公司的股票可以在证券交易场所
16、挂牌交易，而非上市公司的股票券交易场所挂牌交易，而非上市公司的股票在不能上市交易。在不能上市交易。（二）、按照管辖与别管辖的关系，可将公司分为：（二）、按照管辖与别管辖的关系，可将公司分为：本公司与分公司。本公司与分公司。1、本公司具有独立的法人资格，能够以自己的名义直、本公司具有独立的法人资格，能够以自己的名义直接从事各种业务活动。如果总公司开设三个以上的接从事各种业务活动。如果总公司开设三个以上的分公司，分公司，本公司就可以称之为总公司。本公司就可以称之为总公司。2、分公司。是本公司根据业务需要开设的。分公司没有法人资格，、分公司。是本公司根据业务需要开设的。分公司没有法人资格，没有自己独
17、立的财产，不能享有权利和承担义务，其经营所得没有自己独立的财产，不能享有权利和承担义务，其经营所得归本公司，其债务和其他责任也归属本公司。归本公司，其债务和其他责任也归属本公司。分公司可以在分公司可以在本公司授权的范围内以自己的名义进行业务活动，本公司授权的范围内以自己的名义进行业务活动，有些分公司还可以进行诉讼活动，如商业银行，保有些分公司还可以进行诉讼活动，如商业银行，保险公司的分支机构。但是，本公司行为诉讼效力当险公司的分支机构。但是，本公司行为诉讼效力当然归属于本公司然归属于本公司。（三）（三）按照控制与被控制关系按照控制与被控制关系，可将公司分为母公司与子公司。，可将公司分为母公司与
18、子公司。母公司。母公司。母公司：母公司：是拥有另一个公司一定比例以上的股份，或者通过是拥有另一个公司一定比例以上的股份，或者通过协议等方式，能够对另一公司的经营实际控制的公司。协议等方式，能够对另一公司的经营实际控制的公司。子公司：子公司：是一定比例以上的股份被另一个公司拥有，或者通是一定比例以上的股份被另一个公司拥有，或者通过协议受到另一个公司实际控制的公司。过协议受到另一个公司实际控制的公司。1 母公司与子公司是相对而言的，比如母公司与子公司是相对而言的，比如A是是B的子公司，但是的子公司，但是A还可能是还可能是C的母公司。的母公司。2、注意两点、注意两点：母公司与子公司各位独立的法人，各
19、自以自己母公司与子公司各位独立的法人，各自以自己所有的财产对各自的债务承担责任。二是母公司与子公司之间的所有的财产对各自的债务承担责任。二是母公司与子公司之间的控制关系是基于股权占有，母公司只能通过股东会实现自己的意控制关系是基于股权占有，母公司只能通过股东会实现自己的意愿，而不能直接插手子公司的具体事宜，如不能要求工商行政管愿，而不能直接插手子公司的具体事宜，如不能要求工商行政管理部门变更登记，更换子公司的法定代表人。理部门变更登记，更换子公司的法定代表人。小知识？小知识？当一个公司持有另一个公司的股份时，前者即为当一个公司持有另一个公司的股份时，前者即为母公司，后者为子公司。子公司中母公司
20、持股达到母公司，后者为子公司。子公司中母公司持股达到100%时称为全资子公司，时称为全资子公司，持股在持股在50%以上时为控股子以上时为控股子公司公司，低于，低于50%但股份在各个股东中最大时（如但股份在各个股东中最大时（如40：30：30）时称）时称相对控股子公司相对控股子公司。母公司与子公司相对应，本公司于分公司相对应母公司与子公司相对应，本公司于分公司相对应。本公司和分公司的重要区别是，本公司和分公司的重要区别是，前者具有法人资前者具有法人资格，后者只是本公司的一个分支机构，不具有独立的格，后者只是本公司的一个分支机构，不具有独立的法人资格，因此，从严格意义上讲，分公司不是公司法人资格，
21、因此，从严格意义上讲，分公司不是公司法上的公司。法上的公司。子公司具有独立的法人资格，承担独立责任，而子公司具有独立的法人资格，承担独立责任，而分公司只是企业法人的分支机构，无独立责任能力，分公司只是企业法人的分支机构，无独立责任能力，其责任由设立分公司的本公司承担。其责任由设立分公司的本公司承担。（四）、按照国籍可以将公司分为：本国公司和（四）、按照国籍可以将公司分为：本国公司和外国公司。外国公司。跨国公司属于上述哪一类公司？跨国公司属于上述哪一类公司？答：答：跨国公司跨国公司并非公司法上的概念，并非公司法上的概念，而是经济学而是经济学的一种提法。的一种提法。跨国公司是指以本国为基地，在其他
22、国家跨国公司是指以本国为基地，在其他国家或者地区设立分公司、子公司、或者其他参股性投资企或者地区设立分公司、子公司、或者其他参股性投资企业，从事国际性生产、经营、服务活动的大型经济组织业，从事国际性生产、经营、服务活动的大型经济组织。在各国的公司法中，没有专门调整跨国公司关系的规定，在各国的公司法中，没有专门调整跨国公司关系的规定，跨国公司的内部关系实际上是母公司与子公司，总公司跨国公司的内部关系实际上是母公司与子公司，总公司与分公司，股东与公司之间的法律关系。与分公司，股东与公司之间的法律关系。第一章第一章 公司概述公司概述v（一）国有公司v 国有公司一般是指资本全部由国家授权投资的机构或者
23、部门出资，或者国有机构持股超过50%的公司。有些人认为应为“51%”，实际上是大错特错，规范的表述应该是“50%+1股或者其他最小出资单位”。v（二）民营公司v民营公司是指全部由人民出资，或者国有投资机构与人民合资，而国有投资机构持股小于50%的公司。我国许多立法尤其是我国签署的国际协议均将非控股表述为“49%”，实际上也不规范。如果某公司的注册资本为100亿元，1%就是一亿元。第一章第一章 公司概述公司概述 国有公司与民营公司的区分的实质意义：在于其员工犯罪，在刑法上的罪名有所不在于其员工犯罪，在刑法上的罪名有所不同。同。例如：刑法第163条的“公司企业人员受贿罪”，是指民营公司，如果是国有
24、公司、企业的人员受贿，就是受贿罪。刑法271条规定的“职务侵占罪”，272条规定的“挪用资金罪”，而如果属于国有企业、公司，则属于贪污、挪用公款罪。三、公司与普通合伙企业，个人独资企业，外商投资企三、公司与普通合伙企业，个人独资企业，外商投资企业中公司的比较。业中公司的比较。（一）、公司与普通合伙企业（一）、公司与普通合伙企业 法律性质上：法律性质上：内容上：内容上：效力上：效力上：2、法律地位、法律地位 3、财产关系、财产关系 4人身关系不同人身关系不同 5、管理权不同、管理权不同 6、盈亏分配不同、盈亏分配不同 7、出资人责任不同。、出资人责任不同。第一章第一章 公司概述公司概述公司实战：
25、那么，公司与合伙企业、个人独资企业，究竟是谁优谁劣呢？我们还需要考虑哪些因素呢？1、法律限制因素 2、有限责任因素 3、税负因素 4、永久经营因素 5、权益转移自由性 6、设立运营成本 7、参与者权益位次 8、六、集中管理的因素六、集中管理的因素 第一章第一章 公司概述公司概述 一、法律上的限制一、法律上的限制 一些特殊的行业，比如，商业银行、保险公司、证券公司、期货经纪公司等行业的商业组织，必须选择公司的组织形式。还有一些国家对律师、会计师律师、会计师等专业性行业，规定必须采取合伙形式，主要考虑其职业道德风险与其个人之无限责任的关系。第一章第一章 公司概述公司概述v二、有限责任的因素二、有限
26、责任的因素 个人独资、合伙体的责任方式，与公司有很大的不同。投资者必须承担的风险不仅止于其出资额，尚包括其个人财产。v三、税赋因素三、税赋因素 很多国家对公司实行双重税负，公司缴纳公司所得税，股东承担红利所得税；我国也不例外。个人独资企业、合伙企业投资者个人应交纳个人所得税。第一章第一章 公司概述公司概述v四、设立、营运成本因素四、设立、营运成本因素v独资、合伙等业主企业，设立无须经过特别批准、独资、合伙等业主企业，设立无须经过特别批准、无注册资本限定，营运无需聘请专业经理人，管无注册资本限定，营运无需聘请专业经理人，管理具有简单化、弹性化、非正式化，因此成本较理具有简单化、弹性化、非正式化，
27、因此成本较低低。v公司设立过程较为复杂，有些国家的公司设立；公司设立过程较为复杂，有些国家的公司设立；公司经营成本也较昂贵；公司向投资者解释公司公司经营成本也较昂贵；公司向投资者解释公司运作的成本也很高；公司内部组织结构复杂、营运作的成本也很高；公司内部组织结构复杂、营运方式繁琐。运方式繁琐。第一章第一章 公司概述公司概述v五、永续经营的因素五、永续经营的因素v公司具有永续经营的特点，公司之存续不公司具有永续经营的特点，公司之存续不因其股东的变更、死亡而终止。因其股东的变更、死亡而终止。v独资、合伙等，因投资人、合伙人的自然独资、合伙等，因投资人、合伙人的自然人属性、无限连带责任等，其生命也受
28、到人属性、无限连带责任等，其生命也受到限制，按照合伙企业法规定，因合伙人死限制，按照合伙企业法规定，因合伙人死亡、破产、甚至退伙等因素，均可以导致亡、破产、甚至退伙等因素，均可以导致合伙体的终止。合伙体的终止。第一章第一章 公司概述公司概述v六、集中管理的因素六、集中管理的因素v公司一般需要设立董事会，实行集中管理。v独资、合伙企业，无法排斥任何一个业主的管理权，合伙人在管理上实行均权制，其专业化水平较低。第一章第一章 公司概述公司概述v七、权益转移自由性的因素七、权益转移自由性的因素v上市公司的股份可以在公开的证券交易所上市公司的股份可以在公开的证券交易所自由转让。其他公司的股份具备一定条件
29、自由转让。其他公司的股份具备一定条件也可以转让。也可以转让。v合伙体的权益转让一般需经过全体合伙人合伙体的权益转让一般需经过全体合伙人的一致同意。的一致同意。第一章第一章 公司概述公司概述v八、参与者权益位次的因素v公司制中，所有人（股东）享有剩余财产分配权，必须在公司财产清偿所有债务后始能得实现，不得抽逃资本。v在独资、合伙组织中，并无资本维持的要求，相对于公司来说，所有人的权利位次有比较大的灵活性。第一章第一章 公司概述公司概述总结：总结：公司与合伙企业，个人独资企业的优劣？公司与合伙企业，个人独资企业的优劣？v1公司的优缺点公司的优缺点v优点有：有限责任、集中管理、权益转让优点有：有限责
30、任、集中管理、权益转让自由、永续经营等。自由、永续经营等。v缺点有：税负重、成本高等缺点有：税负重、成本高等。第一章第一章 公司概述公司概述2合伙的优缺点合伙的优缺点v优点有：成本低、税负低。优点有：成本低、税负低。v缺点有：适用面小、无限责任、非集中管缺点有：适用面小、无限责任、非集中管理、非永续经营、权益转让受限较多等。理、非永续经营、权益转让受限较多等。v思考题：公司与合伙的优缺点。思考题：公司与合伙的优缺点。第一章第一章 公司概述公司概述v六、集中管理的因素六、集中管理的因素v公司一般需要设立董事会，实行集中管理。v独资、合伙企业，无法排斥任何一个业主的管理权，合伙人在管理上实行均权制，其专业化水平较低。
