1、法的本质、特征及要素一、法的本质1、法必然是人的意志的体现人的意志的体现，即法对社会关系存在一定的需要、理想和价值。同时，法还受制于一定的客观规律，或尊重或反映或克服这些规律。2、法不仅是阶级统治阶级统治的工具，还是社会管理社会管理的手段。3、法律通过调整各种利益关系调整各种利益关系来实现社会正义。4、法最终的决定因素是社会物质生活条件社会物质生活条件。二、法的特征（一）法区别于其他社会规范的特征1、法律是调整社会关系调整社会关系的行为规范。2、法律是国家制定或认可国家制定或认可的行为规范。3、法律是以权利义务为内容权利义务为内容的行为规范。4、法律是由国家强制力保证实施国家强制力保证实施的行
2、为规范。（二）现代法律的主要特征n确定性n概括性n程序性n公开性n平等性n不溯及既往性三、法的要素（一）法律概念1、含义：法律上对各种事物进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。2、种类n按法律概念涉及的内容分：涉人概念、涉事概念、涉物概念n按法律关系的角度分：主体概念、权利概念、义务概念、客体概念、事实概念n按概念使用的语言环境分：日常术语、专门术语、技术性术语（二）法律原则1、含义：即为法律规则提供某种基础或本源基础或本源的综合性的、指导性的原理或价值准则原理或价值准则的一种法律规范法律规范。是高度一般化高度一般化的规范。n法律原则是对一定时代与社会中的普遍价值观念的法律表达，集
3、中彰显了人们为法律所设定的调整社会所应达致的目标。2、法律原则的分类公理性原则、政策性原则n公理性原则：由法律上的事实推导出来的法律原则即由法律原理所构成的原则，是严格意义上的法律原则。如诚实信用、一物一权、罪刑法定等。n政策性原则：国家或政府为了实现一定时期内的任务或目标，基于政策考量而制定的一些原则。如计划生育等。基本原则、具体原则n基本原则：调整的社会关系领域比较宽广，体现了法律的基本精神和根本价值的原则。如法律平等、人权等原则n具体原则：只调整某一具体社会关系的法律原则。实体性原则、程序性原则n实体性原则：直接涉及规定和确认实体性方面的权利、义务或职权、职责的原则。n程序性原则：涉及规
4、定和确认保证实体性方面的权利、义务或职权、职责得以实现的程序性方面的权利、义务的原则。如诉讼法中回避原则、辩护原则等3、法律原则的功能（适用适用）立法中的功能法律适用中的功能指导、评价、裁判（三）法律规则1、含义：即以法律权利和法律义务法律权利和法律义务为主要内容，由国家强制力保证实施国家强制力保证实施的具有严密的逻辑结构逻辑结构的社会规范社会规范。n宏观上，法律和法律规则可以通用；微观上，法律包含了法律规则、原则和概念。n法律规则的明确性明确性和一般性一般性。2、法律规则的种类n授权性规则、义务性规则、复合性规则n强行性规则、任意性规则n确定性规则、委任性规则、准用性规则n调整性规则、构成性
5、规则3、法律规则的逻辑结构n假定条件n行为模式（处理）n法律后果4、法律规则与法律条文的关系一个法律规则由同一规范性法律文件中的一个法律规则由同一规范性法律文件中的数个法律条文表达数个法律条文表达刑法刑法382 国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。刑法刑法383 对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的
6、，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，（四）个人贪污数额不满五千元，对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。一个法律规则由不同规范性法律文件中的不同一个法律规则由不同规范性法律文件中的不同法律条文表达法律条文表达 宪法宪法10：任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地管理法土地管理法2：任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。土地管理法土地管理法73：买卖或者以其他形式非法转让土地的，由县级
7、以上人民政府土地行政主管部门没收违法所得；对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施；可以并处罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。刑法刑法228：以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五
8、以上百分之二十以下罚金。同一法律条文表达了不同法律规则的要素同一法律条文表达了不同法律规则的要素药品管理法药品管理法74：生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。一个法律条文仅表达了某个法律规则的某一个法律条文仅表达了某个法律规则的某个要素或若干个要素个要素或若干个要素5、法律规则的适用反复适用普遍适用优先适用n穷尽法律规则，方得适用法律原则。n除非为了个案正义，否则不得舍弃法
9、律规则而直接适用法律原则。6、法律原则和法律规则的区别性质不同适用范围不同规则的冲突与原则的竞争的解决方式不同即：规则冲突“全有或全无”原则竞争衡量“分量”或“优先性”考研试题解析n下列有关法律规则和法律条文的正确表述是()A.法律规则就是法律条文B.法律条文是法律规则的表现形式C.法律规则的完整结构必须体现在一个条文中D.一个法律条文不能内含几个法律规则n答案：Bn以下关于法律概念的正确表述是()A.日常术语不能成为法律概念B.在具体的法律适用中必须借助于法律概念来进行C.法律概念就是指法律中的专门术语D.法律概念较日常生活运用的概念更具确定性n答案：BD司考试题解析n甲、乙签订一份二手房房
10、屋买卖合同，约定：“本合同一式三份，经双方签字后生效。甲、乙各执一份，留见证律师一份，均具有同等法律效力。”关于该条款，下列哪一选项是正确的？（）A.是有关法律原则之适用条件的规定B.属于案件事实的表述C.是甲乙双方所确立的授权性规则D.关涉甲乙双方的行为效力及后果n答案：Dn劳动争议调解仲裁法第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（）A.从法的要素角度看，该规定属于任意性规则B.从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理C.从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点D.从法的作用角度看，该规定为行为人提供了不确定的指引n答案：Bn关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？（）A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式答案：ABD
