1、开 篇案例分析1.张三为买方，李四为卖方。两根油条等于一个烧饼。2.张三先要的两根油条，没吃。3.张三用两根油条换取烧饼，吃掉。4.张三主张：不应付账。理由：烧饼为油条所换，而油条没吃。5.李四主张：应付账。理由：烧饼是张三所吃，理应付款。一、中国民事法律的发展简史1.中华人民共和国民法通则民法通则，1987年年1月月1日日起实施；2.中华人民共和国经济经济合同法，1982年7月1日起实施；3.中华人民共和国涉外经济涉外经济合同法，1985年7月1日起实施；4.中华人民共和国技术技术合同法，1987年12月1日起实施；5.中华人民共和国合同法合同法，2019年年10月月1日日起施行，并废止前三
2、部与合同有关的法律。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）（一）于2019年12月1日最高人民法院审判委员会第1090次会议通过，自2019年年12月月29日日起施行。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）（二）于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，自2009年年5月月13日日起施行。二、合同的概念1.广义上，合同是两个或两个以上两个或两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务民事权利义务的协议协议。2.广义上，合同包括物权物权合同（如抵押合同）、债权债权合同（如租赁合同）、身份合同（如扶养协议、离婚协议、订婚协议
3、、结婚协议）、身份财产合同（如约定夫妻财产制）。合同法第二条所称的合同不包括后两者不包括后两者。3.狭义上，合同专指涉及债权涉及债权合同。4.把握四点特征：合同是当事人协商一致协商一致的产物，是两个或两个以上的意思表示相一致的“协议”；合同本质上属于合法行为合法行为；合同的主体是民事主体民事主体，包括平等主体的自然人、法人和其他组织自然人、法人和其他组织；合同的内容内容是有关设立、变更、终止权利义务权利义务，客体客体是一定的行为行为，如运输合同的运输行为、买卖合同的交付行为。三、合同的分类（学理）1.根据法律是否对合同赋予特定的名称，将合同分为有名有名合同与无无名名合同；有名合同，合同法确认的
4、共15类，即分则中的15类合同；其他的合同均为无名合同。对于无名合同，除适用合同法总则的规定外，参照适用合同法分则、单行法最相类似最相类似的规定。案例：甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，是否属于有名合同？2.根据当事人是否因给付而取得利益，将合同分为有偿有偿合同与无偿无偿合同；享有合同权利而必须付出对价对价合同为有偿合同，如买卖合同；反之，则为无偿合同，如赠与合同；公认无偿合同无偿合同，赠与合同、借用合同、保证保证合同；可为有偿，也可为无偿，但当事人无无特别约定特别约定或依交易习惯依交易习惯确定，原则上推定推定为无偿无偿：委托合同、保管合同
5、、自然人之间的借贷合同（民间借贷）。3.根据当事人的权利义务，将合同分为双务双务合同和单务单务合同；双方当事人互负对等给付义务互负对等给付义务的合同为双务合同；当事人一方负给付义务，另一方只享有权利只享有权利的合同为单务合同。双务合同为常态常态，单务合同为异态；注意此分类与上一分类的关系！一般而言，双务双务合同同时就是有偿有偿合同，如买卖、租赁、承揽、保险合同等；单务单务合同通常就是无偿无偿合同，如赠与、借用等；有的单务单务合同可能是有偿有偿合同，而有的双务双务合同却有可能是无偿无偿合同。例：自然人之间的借款合同，双方约定为有息借款，其性质为有偿合同，但合同自提供借款时始为成立自提供借款时始为
6、成立，贷款人只享有收取本息的权利而无义务，借款人负有还本付息的义务而无权利，其性质为单务合同。4.诺成合同与实践合同：诺成诺成合同，只要当事人意思表示一致意思表示一致，就能成立的合同；实践实践合同，指除了意思表示一致外，还需以物的交付物的交付为成立（生效）要件的合同。实践合同有：定金合同、借用合同、自然人之间的借贷合同、保管合同。注意：赠与合同属于诺成合同。合同法第367条 保管合同保管合同自保保管物交付管物交付时成立成立，但当事人另有约定的除外。例：火车站、机场、旅游景点、购物场所等设置的小件寄存而产生的保管合同。仓储合同仓储合同属于诺成性合同，合同成立时即生效。合同法第382条合同法第21
7、0条 自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款提供借款时生效生效。例：甲、乙书面约定：10天后甲向乙提供借款5万元。但10天后甲反悔，拒绝提供借款，此种情况下，由于借款合同尚未生效，乙不能主张甲违约，甲不承担违约责任。但是，借款合同已经成立，如果乙能够证明甲恶意反悔恶意反悔，而自己又因此遭受了损失，则乙可以根据合同法关于缔约过失责任缔约过失责任的规定向甲主张缔约过错过错责任。合同法第201条 贷款人未按照约定的日期、数额提供提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。由商业银行商业银行作为贷款人而与借款人之间签订的商业贷
8、款合同为诺成性诺成性合同合同。借用合同包括使用借贷合同和消费借贷合同。使用使用借贷合同，借用人归还的是原物原物，如汽车；消费消费借贷合同，借用人归还的是同种同种类物类物，如大米。借用合同在我国合同法上属于无无名合同名合同，参照参照租赁合同租赁合同的规定，唯一不同的是借用合同为无偿无偿而租赁合同为有偿有偿。定金是履行债的一种担保方式担保方式，通过定金合同加以约定。一方当事人依据约定的比例或数额向对方当事人预先支付一笔金钱，当支付定金一方支付定金一方到时不能履行合同时，丧失定金丧失定金所有权，由对方当事人没收定金；当接收定金一方接收定金一方到时不能履行合同时，需向支付方双向支付方双倍返还倍返还定金
9、。-定金罚则担保法第90条 定金合同从实际交实际交付付定金之日起生效。案例：甲、乙为兄弟，甲借给乙人民币1万元，约定年息800元。此合同的分类？诺成、实践；有偿、无偿；双务、单务？5.根据给付的内容和范围给付的内容和范围在合同成立时成立时是否确定，分为确定合同和射幸合同；确定确定合同，指给付的内容和范围在合同成立时就已经确定的合同；射幸射幸合同，则相反，其给付的内容和范围要取决于合同成立后是否发生偶然事件偶然事件的合同。例如，保险合同、抽奖合同、博彩合同。射幸合同除法律特别承认法律特别承认的以外，均属非法。确定合同要求等价有偿等价有偿；射幸合同不要求。甲公司与乙公司通过初步接洽，达成“合作备忘
10、录”，约定：双方对甲公司采购乙公司设备一事达成初步意向，价格、交货、安装、调试、维修等事项均有原则性安排；如双方进行合作，以将来双方签订正式以将来双方签订正式书面合同为准书面合同为准。后来乙公司按照备忘录的约定并通过大量的电子邮件与甲公司进行协商，生产出甲公司所需的设备，甲公司从未提出异议甲公司从未提出异议；再后来，乙公司提出可以交货，甲公司亦表示同意并接受了货物，并且支付了90%的款项。但双方一直未签订书面合同。后因设备质量、维修等发生纠纷，甲方甲方欲退回全部设备、要回全部货款，提出当初双方约定合同必须采取书面形式，而事实上双方从未签订书面合同，故在双方之间未成立合同关系，应当恢复原状。甲乙
11、之间是否成立了合同？该纠纷应当如何处理？6.根据法律是否要求合同必须具备一定的形式和手续，可以将合同分为要式要式合同与不要式不要式合同；从广义上理解，既包括书面形式，也包括批准、备案等形式。7.根据合同之间的关系，将合同分为主主合同与从从合同；主合同，不以其他合同的存在为前提而能独立存在。要式合同要式合同，指必须根据法律规定法律规定的方式而成立并生效成立并生效的合同；对于一些重要的交易，法律常常要求当事人必须采取特定的方式订立合同。特定方式特定方式通常是指合同的书面形式书面形式，亦即所谓的要式合同就是书面形式的合同，当事人只能只能以书面形式订立，而不能以口头形式订立，更不能采取推定或默示的方式订立。A.合同法第197条 借款合同借款合同采用书面形式，但自然人之间但自然人之间借款另有约定的除外除外。B.合同法第238条 融资租赁融资租赁合同C.合同法第270条 建设工程建设工程合同D.合同法第330条 技术开发技术开发合同E.合同法第342条 技术转让技术转让合同合同法第36条 法律、行政法规规定或者当事人约定约定采用书面形书面形式式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务一方已经履行主要义务，对方对方接受的接受的，该合同成立。
