1、第第八八章章 银行保函银行保函 第一节 银行保函的特点和作用 第二节 银行保函的当事人及其权责关系、保函的内容 第三节 银行保函的种类 第四节 见索即付保函 第五节 银行保函与跟单信用证比较第一节第一节 银行保函的特点和作用银行保函的特点和作用 银行保函是银行向受益人开立的保证文件。根据银行保函，银行作为担保人，以第三者的身份保证被保证人如未向受益人履行某项义务，由担保银行承担保证书所规定的付款责任。按索偿条件，银行保函可分为独立保函（Independent Guarantee）和从属保函（Accessory Guarantee）。独立保函独立保函是根据基础合同开出的，但不依附于基础合同而存在
2、的具有独立法律效力的法律担保文件。担保银行承担第一性的付款责任，即不管委托人是否同意均应付款；不调查基础合同履行的事实，担保银行均应付款。从属保函从属保函是基础合同的一个附属性契约，其法律效力随合同的存在而存在。担保银行承担第二性的付款责任，即担保银行的偿付责任从属于或依赖于委托人在基础业务合同下的责任义务，只有委托人违约时，担保行才负责赔偿。一、银行保函业务的特点一、银行保函业务的特点 1.开出保函主要以自身的信用向受益人保证申请人履行合同责任和义务,只有在申请人违约或受益人具备索偿条件时才能依据保函要求赔偿,主要目的在于担保而不是付款；2.保函是或有负债，即保函项下的支付不一定会发生。付款
3、的依据是受益人提出符合保函规定的索偿条件,包括受益人证明、申请人违约声明和其他有关文件(单据)；3.国际银行保函主要是独立性保函。保函与其可能依据的合约或投标条件分属不同的交易，是一种与基础合同相脱离的独立性担保文件。4.国际保函开立银行的责任是第一性的。5.银行保函的使用范围十分广泛。二、银行保函的作用二、银行保函的作用用来对贸易与非贸易进行信用担保，1.协助投标人中标 2.促使合同达成与实施 3.保证及时收汇并正式启动项目 4.实现延期支付便利第二节第二节 银行保函的当事人及其权责关系、银行保函的当事人及其权责关系、保函的内容保函的内容 一、银行保函的当事人一、银行保函的当事人 1申请人（
4、Applicant），是指向开出保函的银行申请开立保函的合同当事人。2.担保人（Guarantor），就是接受申请人委托开出保函的银行，其通过保函向受益人承诺在提交相符索赔的情况下付款，然后向申请人提出索偿。3.受益人（Beneficiary），是指有权依据保函条款向开出该保函的银行提出索偿的当事人。4.通知行（Advising Bank），是指受担保银行的委托将保函通知给受益人和银行的当事人。5.保兑行（Confirming Bank），又称第二担保人，是对担保人开出的保函做担保的银行。一旦担保人未能按保函规定付款，保兑行就必须代其履行付款义务。6.反担保行（Counter Guaranto
5、r），是指应申请人的要求向担保人开立书面反担保文件的人，承诺当担保人在申请人违约后做出赔偿，且申请人不能向担保人提供补偿时，向担保人提供补偿，并赔偿担保人的一切损失。7.转开行(Reissuing Guarantor)，是指凭反担保函中担保人的反担保指示，按其要求向受益人开立保函的银行。二、银行保函当事人之间的权责关系二、银行保函当事人之间的权责关系（一）委托人的责任（一）委托人的责任 1.在担保行按照保函规定向受益人付款后，委托人须立即偿还担保行垫付的款项。2.负担保函项下一切费用及利息。3.如果担保人认为需要，应预支部分或全部押金。（二）担保人的责任、权利（二）担保人的责任、权利 1.已经
6、接受开立保函申请书，就有责任按照申请书开出保函。2.已经开出保函，就有责任按照保函承诺条件，对受益人付款。3.如果委托人不能立即偿还担保行已付款项，则担保行有权行使担保权利，并就不足部分进行追偿。（三）受益人的权利（三）受益人的权利 受益人按照保函规定，提交相符的索款声明，或连同有关单据，有权向担保行索偿，并获得付款。三、银行保函的基本业务流程三、银行保函的基本业务流程 见保函业务流程图。保函业务保函业务流程图流程图 四、银行保函的内容四、银行保函的内容 银行保函的内容应清晰、准确，避免过多的细节。保函必须规定：1.申请人、受益人和担保行（完整名称和地址）。2.通知行。3.有关的交易合同、协议
7、，标书的编号、日期，供应货物的名称、数量，工程项目名称等。4.保函的货币名称、金额。5.有效日期。6.索赔条件，指索赔时对提交单据的要求，如索赔书、支持声明以及其他单据。7.索款办法，是指受益人向担保行提出的索偿方式(如信索或电索)和路线(是否通过通知行)等。8.赔付金额或最高赔付金额，支付货币和金额递减条款。9.索赔书或其他单据是否应以纸质和/或电子形式提交。10.担保银行的责任（第一性付款责任或第二性付款责任）。11.费用的承担方 12.生效条款一般是开出后立即生效，也有的是在一定日期后或某一事件发生后才生效。13.保函中规定的单据所使用的语言 14.适用法律或仲裁条款与规则。第三节第三节
8、 银行保函的种类银行保函的种类 银行保函按其应用范围可分为出口类保函、进口类保函、对销贸易类保函、其他类保函四种。一、出口类保函一、出口类保函 出口类保函是指银行应出口方申请向进口方开出的保函，是为满足出口货物和出口劳务需要而开立的保函。一、出口类保函一、出口类保函(一一)承包保函承包保函 1.投标保函(Tender Guarantee,Tender Bond,Bid Guarantee)在以招标方式成交的工程建造或货物买卖等交易中，银行应投标方的要求向招标方（受益人）出具的，银行应投标方的要求向招标方（受益人）出具的，保证投标方在投标有效期内不撤标、不改标、在中标后规定期限内签订招投标项下的
9、合同或提交履约保函或履约保证金，如投标方违反以上条件，则由银行按照保函约定向招标方（受益人）赔付一定金额的款项作为补偿的书面承诺。投标保函金额一般为投标金额的1%5%。有效期至开标日为止，有时再加315天索偿期。如投标人中标，则有效期自动延长至投标人与招标人签订合同，交来履约保函时为止。投标保函的风险点有：投标保函的风险点有：（1）申请人履约风险；（2）招标方信用风险；（3）操作及技术性风险。银行对投标保函的风险控制措施：银行对投标保函的风险控制措施：（1）申请人履约能力审核；（2）受益人资信审核。（3）技术性审核。2.履约保函履约保函(Performance Guarantee,Perfor
10、mance Bond,Performance Security)履约保函是，应商品供货方或工程承包方的申请，银行向买方或发包方出具的、保证供货方或工程承包方严格履行合同义务的书面承诺。保函金额由招标人确定，一般为合同金额的5%10%。履约保函的有效期至合同执行完毕日期为止，有时再加315天索偿期。履约保函的风险点有：履约保函的风险点有：（1）申请人履约风险；（2）受益人信用风险；（3）操作及技术风险。银行对履约保函的风险控制措施有：银行对履约保函的风险控制措施有：（1）申请人履约能力审核；（2）受益人资信方面；（3）技术性审核；（4）可根据交易情况设立减额条款。3.预付款保函预付款保函(Adv
11、ance Payment Guarantee)或退或退还预付款保函还预付款保函(Refundment Guarantee for the Advance Payment)或还款保函或还款保函(Repayment Guarantee)预付款保函是指，应供货方或承包方的要求，银行向买方或发包方出具的、保证供货方或承包方在收到预付款后履行合同义务的书面承诺。保函有效期至合同执行完毕日期为止，再加上315天索偿期，或者订为预付金全部扣完时失效。预付金保函的风险点：预付金保函的风险点：（1）申请人履约风险；（2）受益人信用风险；（3）操作及技术风险。银行对预付金保函的风险控制措施有：银行对预付金保函的风
12、险控制措施有：（1）申请人履约能力方面；（2）受益人资信方面；（3）技术性审核；（4）可根据交易情况设立减额条款；（5）尽量避免出具可转让保函；（6）保函中加列生效条款；（7）对申请人预付款的使用情况进行监控。(二二)保留金保函或留置金保函保留金保函或留置金保函 保留金或留置金：机械设备交易合同中常规定先支付合同金额的90%95%，其余款项待设备安装完毕且运转良好买方验收后再支付。这部分金额称为保留金或留置金。如果卖方要求买方将此笔保留金随大部分货款一并支付给卖方，卖方则须提供银行保函，保证货到发现品质不符、货物短量或伤残时，担保行便将卖方预支的保留金退还买方。此银行保函即是保留金保函(Ret
13、ention Money Guarantee)。保函金额就是保留金的金额，有效期是合同规定的索赔期满加315天索偿期。保留金保函的风险点：保留金保函的风险点：（1）申请人履约风险；（2）受益人信用风险；（3）操作及技术风险。银行对保留金保函的风险控制措施有：银行对保留金保函的风险控制措施有：（1）申请人履约能力方面；（2）受益人资信方面；（3）技术性审核；（4）保函中加列生效条款。(三三)质量保函质量保函 在供货合同中，尤其在机械设备、船舶、飞机等出口合同中，买方要求卖方提供银行担保，保证如货物质量不符合合同规定，而卖方又不能更换或维修时，担保行便将保函金额赔付给买方，以弥补其所受损失。这种银
14、行保函即为质量保函(Quality Guarantee)。保函金额一般为合同金额的5%10%，保函有效期一般至合同规定的质量保证期满再加315天索偿期。质量保函的风险点：质量保函的风险点：（1）申请人履约风险；（2）受益人信用风险；（3）操作及技术风险。银行对质量保函的风险控制措施有：银行对质量保函的风险控制措施有：（1）申请人履约能力；（2）受益人资信；（3）技术性审核（4）跟踪背景交易进展情况。(四四)维修保函维修保函 在承包工程合同中，工程完工后业主扣留一部分款项以备补偿工程质量缺陷而承包人不予维修造成的损失。工程业主要求承包人提供银行担保，保证在工程质量与合同规定不符，而承包人又不能维
15、修时，担保行按保函金额赔付业主，以弥补其所受损失，则业主可以释放这部分扣款，供担保行赔付使用。这种银行保函即为维修保函(Maintenance Guarantee)。保函金额一般为合同金额的5%10%，保函有效期一般至合同规定的工程维修期满再加315天索偿期。二、进口类保函二、进口类保函 进口类保函是指银行应进口方申请，向出口方开出的保函，是为满足进口货物和进口技术需要而开立的保函。（一）付款保函（一）付款保函 1.在只凭货物付款而不是凭单据付款的交易中，进口方向出口方提供银行担保，保证在出口方交货后，或货到后，或货到经买方检验与合同相符后，担保行一定支付货款，或进口方一定支付货款，如进口方不
16、支付，担保行代为付款。2.在技术交易中，买方向卖方提供银行担保，保证在收到与合同相符的技术资料后，担保行一定付款，或买方一定付款，如买方不付，担保行代为付款。以上两种银行担保就是付款保函(Payment Guarantee)。保函金额即合同金额，保函有效期按合同规定付清价款日期再加半个月。(二二)延期付款保函延期付款保函 发展中国家进口大型机械成套设备多采用延期付款方式。进口方按照合同规定预付出口方一定比例(如货款的5%)的定金，其余部分(货款的95%)由进口方银行开立保函，保证进口方凭货运单据支付一部分(如货款的10%)，其余部分(货款的85%)分为10个相等份额，每份金额加利息，连续每半年
17、支付一次，共5年分10次付清全部货款。如果买方不能付款，担保行代为付款。此种保函称为延期付款保函(Deferred Payment Guarantee)。保函金额即扣除预付部分的货款金额，保函有效期按保函规定最后一期货款及利息付清日期再加半个月。(三三)租赁保函租赁保函 用租赁方式进口机械、仪器、设备、运输工具时，承租人向出租人提供银行担保，保证：1.担保行一定代承租人按租赁合同规定交付租金，或 2.承租人一定按租赁合同规定交付租金，如不交付，担保行代为交付。这种保函即为租赁保函(Leasing Guarantee)。三、对销贸易类保函三、对销贸易类保函（一）补偿贸易保函（一）补偿贸易保函 在
18、补偿贸易中，进口设备的一方向供应设备的一方提供银行担保，向其保证：如进口方在收到与合同相符的设备后，未能以该设备生产的产品，按合同规定返销出口给供应设备方或由其指定的第三者以偿付进口设备的价款，又不能以现汇偿付设备款及附加利息，担保行即按保函金额加利息赔付供应设备的一方。这种保函即为补偿贸易保函(Compensation Guarantee)。保函金额通常是设备价款金额加利息，保函有效期一般为合同规定进口方以产品偿付设备款的日期再加半个月。（二）来料加工保函及来件装配保函（二）来料加工保函及来件装配保函 在来料加工或来件装配业务中，进料或进件方向供料或供件方提供银行担保，向其保证如进料或进件方
19、收到与合同相符的原料或元件(有时还包括加工或装配所需的小型设备及工具)后，未能以该原料或元件加工或装配，并按合同规定将成品交付供料或供件方，或由其指定的第三者，又不能以现汇偿付来料或来件价款及附加的利息，担保行便按保函金额加利息赔付供料或供件方。这种保函即为来料加工保函(Processing Guarantee)及来件装配保函(Assembly Guarantee)。保函金额通常即来料或来件的价款金额加利息，保函有效期一般为合同规定进料或进件方以成品偿付来料或来件价款的日期再加半个月。四、其他类保函四、其他类保函（一）借款保函（一）借款保函 企业或单位向国外借款，一般需要提供银行担保，向国外贷
20、款人保证，如借款人未按借款契约规定按时偿还借款并付给利息，担保行即代借款人偿还借款并支付利息。这种保函即为借款保函(Loan Guarantee)。保函金额即借款金额加利息，保函有效期为借款契约规定的还清借款并付给利息的日期再加半个月。（二）关税保付保函（二）关税保付保函(Customs Guarantee)关税保付保函主要有两种情况分别是指，第一，应进口商，含加工贸易企业的要求，银行向海关出具的、保证进口商履行关税缴纳义务的书面承诺，又称海关免税保函、海关保函、临时进口保函。第二，在国际承包工程或国际展览、展销等活动中，施工机械或展品运往工程或展览所在地时，应向该国海关交纳一笔关税作为押金，
21、工程或展览完毕将机械或展品运出该国时，海关将这笔税金退还。保函金额即外国海关规定的税金金额，保函有效期为合同规定施工器械或展品等撤离该国的日期再加半个月。（三）账户透支保函（三）账户透支保函 承包工程公司在外国施工，常在当地银行开立账户，为了得到当地银行资金融通，有时需要开立透支账户。在开立透支账户时，一般须提供银行担保，向当地账户行保证，如该公司未按透支合约规定及时向该行补足透支金额，担保行代其补足。这种保函即为账户透支保函(Overdraft Guarantee)。保函金额一般是透支合约规定的透支限额，保函有效期一般为透支合约规定的结束透支账户日期再加半个月。（四）保释金保函（四）保释金保
22、函 载运货物的船只或其他运输工具，由于船方或运输公司责任造成货物短缺、残损，使货主遭受损失，或因碰撞事故造成货主或他人损失，在确定赔偿责任前，被当地法院下令扣留，须缴纳保释金方予放行时，可由船方或运输公司向当地法庭提供银行担保，向其保证如船方或运输公司不按法庭判决赔偿货主或受损方所受损失，担保行就代其赔偿，当地法庭即以此银行担保代替保释金，将船只或其他运输工具放行。此种银行担保就是保释金保函(Bail Bond)。保函金额视可能赔偿金额大小由当地法庭确定，保函有效期一般至法庭裁决日期后若干天。一、见索即付保函的概念一、见索即付保函的概念 国际商会见索即付保函统一规则（简称“URDG”）规定，见
23、索即付保函(Demand Guarantees)是指担保人（或反担保函情况下的反担保人）向保函受益人（或反担保函情况下的担保人）承诺，只要提交与保函（或反担保函）规定相符的单据，就立即赔付。其特点是具有独立性和只管单据表面相符而不管与单据有关的纠纷。担保人承担的是第一性的、直接的付款责任，见索即付保函是独立保函。第四节第四节 见索即付保函见索即付保函 二、见索即付保函的结构二、见索即付保函的结构（一）直接（一）直接(三方三方)保函结构保函结构 见直接保函结构图。直接（三方）保函业务的当事人有：1.申请人，即向担保行申请开立保函的人。2.受益人，即有权按保函规定出具索款通知或连同其他单据，向担保
24、行索取款项的人。3.担保人，即开立保函的银行。在一般情况下，还有一个当事人即通知行，它接受担保行的委托，将保函通知给受益人。二、间接二、间接(四方四方)保函结构保函结构 见间接保函结构图。间接（四方）保函业务的当事人包括：（1）申请人。（2）指示方(Instructing Party)，即申请人的往来银行，向担保人发出反担保函。（3）受益人。（4）担保人。三、见索即付保函的主要单据三、见索即付保函的主要单据(一)索款要求书(二)违约声明书(三)其他形式单据 四、见索即付保函的基本特征四、见索即付保函的基本特征 1.抽象的付款承诺。2.保函的独立性。3.保函的单据化特征。4.索款须与保函条款相符
25、的要求。5.担保人对单据的审核责任仅限于表面相符。1银行保函与跟单信用证的相同点。银行保函与跟单信用证都是由银行根据申请人的要求而开出的，同属于银行信用，银行在跟单信用证与保函项下处理的都是单据，而不是货物。第五节第五节 银行保函与跟单信用证比较银行保函与跟单信用证比较2银行保函与跟单信用证的不同点。从银行付款的角度来说，在银行保函项下，当申请人违约时，担保银行一经收到受益人的书面索偿及证明申请人违约的声明即须付款（除非保函另有规定）。而在跟单信用证项下，开证银行则凭完全与信用证条款相符的单据（通常包括提单、发票、装箱单、保险单等）付款。从银行的责任来说，银行在跟单信用证项下的付款责任是第一性
26、的，而在保函项下的付款责任有第一性的，也有第二性的。从使用范围来说，保函既可作为独立的法律文件，又可作为合同的从属文件，对商业信用进行补充。而信用证只是一种支付方式，是独立于合同之外的银行信用，故保函的应用范围比信用证广泛。跟单信用证遵循的国际惯例为国际商会的“跟单信用证统一惯例”，而银行保函目前尚没有一个国际公认的准则。跟单信用证项下所支付的款项均为货物价款，而保函项下支付的款项既可以是合同价款，也可以是履约赔偿金或退款。跟单信用证项下的付款有多种形式，根据信用证的性质、种类、明确注明，而保函项下的索赔只有一种，即担保人见单后根据受益人要求付款。跟单信用证的到期地点可以在受益人所在地、开证行
27、所在地或付款行承兑行限制议付行所在地，而保函的到期地点一般均在担保行所在地。跟单信用证项下要求的单据通常为货运单据以及与其相关的单据，而保函项下的单据即可以是货运单据，又可以是其他证明文件，或受益人出具的书面索偿等。本章参考资料本章参考资料1.见索即付保函统一规则，国际商会第458号。2.国际备用信用证惯例，国际商会出版物第590号。3.独立保函和备用信用证的联合国公约。4.见索即付保函统一规则（URDG）2010年修订本，国际商会第758号出版物。5.URDG的使用人手册，国际商会出版物第631号。6.见索即付保函统一规则指南，国际商会出版物第510号。7.周红军、蔡俊锋：解读URDG758，北京，中国民主法制出版社，2010。复习思考题复习思考题 1.银行保函有什么功能？2.银行保函按照应用范围有哪些分类？3.直接保函和间接保函在结构上有何差异？
