1、第十三章 备用证（Standby)备用证（备用信用证：Standby Letter of Credit）（什么是备用信用证？是一种跟单信用证或安排，不论其如何命名或描述，它代表了开证人对受益人的以下责任：a偿还开证申请人的借款，或；b支付由开证申请人承担的任何债务，或；c支付由开证申请人违约所造成的任何损失。对单据的界定 一般信用证中规定的单据是发票、提单、保险单等商业单据；备用信用证规定的单据是指汇票、开证申请人未履约的声明或证明文件。注意：备用证可能是如UCP600所定义的银行备用信用证；也可能是非银行机构开出的备用信用证，如保险公司为担保履约而开立的备用信用证；更可能是不以备用信用证命名
2、的某种担保书，只要在其正文中明确表示根据ISP98开立或受ISP98的约束。备用信用证的适用条款 2019年12月，联合国大会通过了由联合国国际贸易法委员会起草的独立担保和备用信用证公约；2019年1月1日，国际商会的第590号出版物国际备用证惯例（简称ISP98）作为专门适用于备用信用证的权威国际惯例，正式生效实施。根据ISP98所界定的“备用信用证在开立后即是一项不可撤销的、独立的、要求单据的、具有约束力的承诺”，作为专门规范备用信用证的ISP98，除了让其独立存在之外，修订时要考虑的是UCP600是否仍有必要涉及备用信用证。最终多数意见是备用信用证仍然可依继续适用UCP600。备用信用证
3、的种类 备用信用证的种类很多，根据在基础交易中备用信用证的不同作用主要可分为以下8类：1履约保证备用信用证（PERFORMANCE STANDBY）支持一项除支付金钱以外的义务的履行，包括对由于申请人在基础交易中违约所致损失的赔偿。2预付款保证备用信用证（ADVANCE PAYMENT STANDBY）用于担保申请人对受益人的预付款所应承担的义务和责任。应用：这种备用信用证通常用于国际工程承包项目中业主向承包人支付的合同总价10%25%的工程预付款，以及进出口贸易中进口商向出口商支付的预付款。3反担保备用信用证（COUNTER STANDBY）又称对开备用信用证，它支持反担保备用信用证受益人所
4、开立的另外的备用信用证或其他承诺。4融资保证备用信用证（FINANCIAL STANDBY）支持付款义务，包括对借款的偿还义务的任何证明性文件。例如：外商投资企业用以抵押人民币贷款的备用信用证就属于融资保证备用信用证。5投标备用信用证（TENDER BOND STANDBY）它用于担保申请人中标后执行合同义务和责任，若投标人未能履行合同，开证人必须按备用信用证的规定向收益人履行赔款义务。投标备用信用证的金额一般为投保报价的l%5%（具体比例视招标文件规定而定）。6直接付款备用信用证（DIRECT PAYMENT STANDBY）用于担保到期付款，尤指到期没有任何违约时支付本金和利息。其已经突破
5、了备用信用证“备而不用”的传统担保性质，主要用于担保企业发行债券或订立债务契约时的到期支付本息义务。7保险备用信用证（INSURANCE STANDBY）支持申请人的保险或再保险义务。8商业备用信用证（COMMERCIAL STANDBY）它是指如不能以其他方式付款，为申请人对货物或服务的付款义务进行保证。一则备用证的纠纷案 原告：澳大利亚悉尼S银行(下称S银行)。被告：香港B银行(下称B银行)。S银行拟凭B银行开立的以S银行为受益人的备用信用证向D客户提供100万美元的信贷。S银行因缺少B银行的印鉴本，便去B银行悉尼分行核对。尽管在核对过程中双方还有争议，但毕竟在信用证签注了“印鉴相符，B银
6、行”的字样，落款是B银行分行的两位职员的签字。然后，S银行凭持有的B银行悉尼分行的印鉴本核对了该两位职员的签字，完全相符。就此，D客户从S银行取得了100万美元。不久，S银行为信用证的一些小修改和B银行联系时，B银行否认曾经开立过此证，并表示对该信用证不承担任何责任。因而，S银行要求凭信用证支取100万美元遭到B银行的拒付。B银行声称该信用证是伪造的，而且信用证上某些内容也足以引起S银行的警觉。S银行反驳称，印鉴经核对相符，说明信用证是真实的，为此B银行应对该证负责。备用信用证纠纷案审理结果 法庭鉴定：原告提示的信用证确属伪造。原告S银行以其对汇入汇款业务中印鉴核对的处理引作证明，是按当地银行
7、惯例行事的，因而也是确定信用证真伪的有效方法，并且如果通过具有代理关系的银行核对印鉴可以确认信用证的真伪，那么通过开证行的分行核对印鉴当然可以确认信用证的真伪（实际上，S银行就是这样做的）。被告声称信用证若干内容应引起S银行的警觉，因此被告可不受禁止翻供”的约束。本法庭认为只有原告对于该伪证真正知情，被告不受“禁止翻供”的约束。对于原告来说，因不知道该信用证是伪造的而把被告的信用证当成是真实的，是合情合理的。本法院裁决被告对该信用证承担完全责任。备用证当事人的责任关系 1、申请人向开证行申请开立备用证 2、开证行向受证行开出备用证 3、受证行向受益人通知备用证 4、申请人顺利履行基础合同的义务
8、，备用证自动失效；申请人未履行基础合同义务，受益人将索偿声明及文件向开证行提示，开证行履行备用证责任和义务，然后与申请人交涉归还代偿付款项。备用证的性质 1.不可撤销性。除非在备用证中另有规定，或经对方当事人同意，开证人不得修改或撤销其在该备用证下之义务。注意：如果备用证是依据UCP600开立的，那一定是不可撤销的。2.独立性。独立于交易合同之外，不受交易合同的约束。备用证下开证人义务的履行并不取决于（取决于申请人是否对受益人偿付）：开证人从申请人那里获得偿付的权利和能力。受益人从申请人那里获得付款的权利。备用证中对任何偿付协议或基础交易的援引。开证人对任何偿付协议或基础交易的履约或违约的了解
9、与否。3.跟单性。开证人的义务要取决于单据的提示，以及对所要求单据的表面审查。注意：无论是纸质的，还是电子形式的单据，都必须是可以提交的和可以审核的，是开证人或指定人可以用作赖以支付的凭证。4.约束性。备用证在开立后即具有约束力，无论申请人是否授权开立，开证人是否收取了费用，或受益人是否收到或接受备用证或修改而采取了行动，它对开证行都是有强制性的，开证人均应承担证下义务。备用信用证的产生 备用信用证之所以产生，是因为传统的银行保函担保方式在有些国家被认为是债务人与保证人共同欺诈债权人的一种行为，而受到这些国家法律的禁止。备用信用证随之应运而生。2019年，全球备用证与商业信用证业务量之比为7：
10、1。备用证已经成为一种成熟的、国际性的金融产品，有着极大的发展潜力。备用信用证与跟单信用证的相同处（1、都具有独立性（独立于合同）（2、都是以单据为凭而不是以合同或货物为凭（3、都有符合惯例的基本格式和内容备用信用证与跟单信用证的不同处项目项目备用信用证备用信用证跟单信用证跟单信用证适用的范围不同适用的范围不同 可用于各种形式的国际经可用于各种形式的国际经济交易担保济交易担保 通常充当国际贸易支付的通常充当国际贸易支付的手段手段 作用的形式不同作用的形式不同 起到担保的作用起到担保的作用 代替买方直接付款，增强代替买方直接付款，增强双方的信任双方的信任 单据的要求不同单据的要求不同 受益人应提
11、交可以证明申受益人应提交可以证明申请人未按主合同履行其还请人未按主合同履行其还款义务的单证款义务的单证 受益人应提交证明其已按受益人应提交证明其已按合同履行义务的各种单证合同履行义务的各种单证 开证行付款的可能性不同开证行付款的可能性不同可以备而不用，不一定需可以备而不用，不一定需要付款要付款只要单证一致，单单一致，只要单证一致，单单一致，一定需要付款一定需要付款开证行的权利保障不同开证行的权利保障不同 若银行未要求申请人提供若银行未要求申请人提供反担保，则其对申请人的反担保，则其对申请人的追偿权为无担保债权追偿权为无担保债权 单据在买方付款赎单前为单据在买方付款赎单前为银行所持有的担保物银行
12、所持有的担保物 备用信用证与保函的相同之处（1、都是以银行信用为基础，都用于对商业信用的辅助。（2、保函和备用信用证都是国际结算和担保的重要形式，在国际经贸往来中可发挥相同的作用，达到相同的目的。（见索即付保函与备用信用证在性质上日趋相同。备用信用证与保函的不同之处（1、保函有从属性保函和独立性保函之分，备用信用证无此区分（2、保函和备用信用证适用的法律规范和国际惯例不同（3、提交的单据不同：保函通常不要求汇票，但备用信用证通常要求出具汇票。（4、保函受益人的权益不可转让，但备用信用证理论上可以ISP98的主要规定及案例分析 ISP98共有十条规则，89款。这十条规则分别为：总则；责任；交单；
13、审单；通知拒付、放弃拒付及单据处理；转让、让渡及依法转让；取消；偿付责任；时间规定；联合参与等。l对Standby和Standby Letter of Credit进行了区分。由于目前一张备用信用证可自由选择是适用ISP98还是适用UCP600，为便于使用，ISP98特意对Standby和Standby Letter of Credit进行了区分，即前者为已声明适用ISP98的备用信用证，后者则为虽未注明适用ISP98，但在ISP98适用范围内的备用信用证。2备用信用证的当事人主要包括申请人、开证人、受益人和保兑人。与见索即付保函统一规则不同，ISP98规定开证人可为自己开立备用信用证，即双名
14、备用信用证。另外，按照ISP98的规定，备用信用证的保兑人必须由开证人指定。也就是说，ISP98不包括未经开证人指定，由受益人自己选定的保兑人。ISP98强调备用信用证的保兑人负有与开证人同样的责任和义务，提供相同意义上的担保。3备用信用证的性质是：不可撤销、独立性和单据化，且一经开出即受约束。不可撤销性案例分析 G银行于2009年3月1日开立一份以B为受益人的备用信用证，规定于2009年4月1日生效。3月14日申请人指示开证行撤销备用信用证。请依据ISP98的规定分析上述做法可否？分析：G银行必须拒绝执行该项指示。备用信用证自3月1日开立后即不可撤销，而备用信用证的生效日，即4月1日代表的是
15、可凭备用信用证提出索款要求的最早日期，但该日期与备用信用证变为不可撤销的时间无关。独立性案例分析 应 B（潜在业主）之邀，P递交了一份标价为1000万德国马克的建筑工程投标书，随附一份G银行开立的金额为50万德国马克的备用信用证。最后，B在证下提出索款要求，P抗辩道：B已与T签约，所以备用信用证已经失效。请依据ISP98分析G银行可否拒付？分析：按照ISP98的规定，备用信用证具有独立性和单据化的特点，开证人对受益人的付款责任是以受益人提交的与备用信用证条款表面相符的单据为依据，而不介入确定申请人是否违约的事实。因此，除非P能证明B方的欺诈或其他权利滥用行为，并以此凭有关适用法律构成对B方索款
16、要求的有效抗辩，否则G银行必须付款。4备用信用证的确认。ISP98规定，受益人在提交单据时必须确认该单据系某备用信用证项下提交。确认方法包括注明备用信用证完整号码和开证人名称或附上正本或副本备用信用证，否则受益人的交单视为无效。5与UCP600规定受益人须在运输单据签发日后21天内交单不同，ISP98规定，在备用信用证有效期内的交单均属及时交单。如果备用信用证规定的有效期的最后一天为交单地开证人或被指定人的非营业日，则最后交单日可推延至下一个营业日。6每次交单的独立性。与UCP600不同，ISP98明确规定了每次变单均具有独立性，具体体现在：受益人未能按期交单，并不影响下次变单。案例分析有一备
17、用信用证要求受益人分期支款时须提供申请人违约的如下声明：因为在到期日，申请人没有对以下本票中的一张付款，因此，所开立汇票之金额代表开证申请人应该支付而未付的金额。分期号：本票号 金额 到期日 I AAA GBPXXXX.00 2019/l/l 2 BBB GBPXXXX.00 2019/2/l 3 CCC GBPXXXX.00 2019/3/l 4 DDD GBPXXXX.00 2019/4/l 申请人早于分期付款日，即2019年1月1日、2019年2月l日、2019年3月1日之前，在备用信用证外，直接向受益人支付了应付的分期支款金额。因此，受益人毋需在备用信用证项下开立特殊的分期支款汇票。2
18、019年4月2日，在分期支款第四张本票到期后，申请人没有像前三次那样如期付款，因此受益人向开证行提交了信用证所要求的违约声明书和汇票，以便在备用信用证项下向开证行索取申请人所欠款项。请问：按照ISP98规定，开证行收到单据后可否拒绝付款 分析：不能。这是因为，与UCP600不同，ISP98明确规定了每次交单均具有独立性，即受益人未能按期交单，并不影响下次交单。7有关单据方面的规定。ISP98有关单据方面的规定主要有：（1）与UCP600一样，开证人对受益人提交的备用信用证没有要求的单据应不予理会，无须审核。（2）开证人须对非单据条件不予理会。ISP98首次明确规定，所谓非单据条件是指：未要求提
19、交单据以证明条款内容，并且开证人无法通过自身记录或正常的业务操作判断备用信用证是否得到满足的条款。8与UCP600规定一样，ISP98规定，开证人或其指定人必须于收单后7个营业日内发出拒付通知，其中应列明所有不符点。备用信用证特有条款（一）备用信用证的先期放弃或削减可用金额条款（二）备用信用证的有效期条款案例分析 一备用信用证规定受益人支款时须提交一份有关申请人未能在2019年912月间交货的违约声明，但该备用信用证的有效期为2019年10月31日，受益人于2019年1月1日向银行提交违约声明时遭开证行拒付。请分析受益人在该案中应接受的教训？分析：上述备用信用证的有关时间规定使得受益人无法在2
20、019年1月1日前向银行提交申请人未能于2019年912月份间交货的违约声明。受益人只能于2019年12月31日后才能证实申请人未能于2019年12月31日前交货的违约事实，这就使得受益人最早也只能于2019年1月l日提交申请人违约声明。而该备用信用证的到期日却早于2019年l月1日，为2019年10月31日，致使受益人无法在备用信用证有效期内交单，构成延期交单，势必遭到开证行拒付。而尽管上述备用信用证中有关期限的规定不合理，但开证行只按备用信用证条款行事，并无检查备用信用证条款对受益人是否合理的义务。从该案例中可以看出，受益人未能事先仔细审核备用信用证，接受了一张受益人无法备用的备用信用证，使受益人落入了申请人与开证行共设的圈套中。另外，为确保只有在申请人违约时，受益人才可使用备用信用证，开证行常在备用信用证中规定受益人在某日期前不得支款的条款，如：某日前不得支款（Drawings prioc to are prohibited）。备用信用证下受益人可支款的确定日期应为备用信用证所担保的基础合同中规定的申请人应履约或应付款日之后的某一天。
