1、公司治理与规范运作公司治理与规范运作(PPT 58)前言：我们的上市公司怎么了？前言：我们的上市公司怎么了？q不不规范运作的个案规范运作的个案q上市公司普遍存在上市公司普遍存在资金占用与资金占用与关联担保关联担保，外界形容为：，外界形容为：“大股东掏空、大股东掏空、管理层吃空、小股东亏空、重组方冼空管理层吃空、小股东亏空、重组方冼空”q违规的情形的概况违规的情形的概况q深市上市公司的风险分类深市上市公司的风险分类 目目 录录一、公司治理的基本内涵一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题三、发行审核关注的公司治理问题四、上市后董秘应关注
2、的治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题 1.1 1.1 公司治理公司治理-一种制度安排一种制度安排 q英国牛津大学管理学院院长柯林梅耶(Myer)在他的市场经济和过渡经济的企业治理机制一文中，把公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生。”q斯坦福大学的钱颖一教授也支持制度安排的观点，他认为：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益
3、。公司治理结构包括：（1）如何配置和行使控制权；（2）如何监督和评价董事会、经理人员和职工；（3）如何设计和实施激励机制。”q国内学者吴敬琏教授认为，“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构。1.2 OECD1.2 OECD对公司对公司治理治理的定义的定义 q世界经济合作与发展组织（世界经济合作与发展组织（OECDOECD）认为，
4、公司治理结构认为，公司治理结构是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，它明确是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，它明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、规定了公司的各个参与者的责任和权利分布，诸如董事会、经理层、股东和其他利害相关者。并且清楚地说明了决策经理层、股东和其他利害相关者。并且清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。同时，它还提供了一公司事务时所应遵循的规则和程序。同时，它还提供了一种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标种结构，使之用以设置公司目标，也提供了达到这些目标和监控运营的手段。和监控运营的手段。q公司治理制度设计的主要原则：
5、股东的有限责任制、公公司治理制度设计的主要原则：股东的有限责任制、公司的独立人格的无限责任制；资本维持原则。司的独立人格的无限责任制；资本维持原则。1.1.3 3上市公司带来公司治理变化上市公司带来公司治理变化 从非公众公司到公众公司的变化从非公众公司到公众公司的变化 q股东人数变化，引入数量广泛的中小投资者q从非公众公司变为公众公司，观念到实质的变化q产生公众公司的特殊的法定义务：强制性信息披露义务；法定的聘请中介机构的实质性审核义务q外部监管的介入：对董事责任的认定；公司内部治理结构的强制性要求(交易的审批权限；独立董事制度、董事会的分权制度）、政府的事后责任追究制度。q产生最主要的权利：
6、向投资者直接融资，股东可以标准化合约的形式出售自己的股权。1.1.4 4上市公司的治理核心上市公司的治理核心 为协调与保护好中小投资者利益为协调与保护好中小投资者利益 q现代企业对资本的需求，需要中小投资者；q创业利润的实现需要，中小投资者介入；q中小投资者需要稳定合理的回报，分享企业成长收益。q不能保护中小投资者，供需无法结合，市场无法正常发育q中小股东的保护：证券市场的核心命题，是证券市场发展的基本前提，所有制度设计都是围绕这一目标。q美国证监会官方网站：The primary mission of the U.S.Securities and Exchange Commission(SE
7、C)is to protect investors and maintain the integrity of the securities markets.1.1.5 5 上市公司的制度安排形成的制衡上市公司的制度安排形成的制衡 股东大会（有限所有权）监事会（监督权）董事会（控制权）董事会（控制权）经理层(具体执行)大股东小股东部分委托代理关系多数决定制下，对所有权的限制信任委托关系委托代理关系董事会秘书股东大会股东大会中心主义与董事会中心主义；股东大会与董事会之间的误区，上下级关系；董事会的分权委员会制与独立董事制度的建立1 1.6.6 针对上市公司的外部针对上市公司的外部治理机制治理机制
8、 q资本评价市场资本评价市场：股价与公司经营之间的正向效应；：股价与公司经营之间的正向效应；q控制权的接管市场控制权的接管市场：失败公司治理的强制性转移；：失败公司治理的强制性转移；q债权人制约机制债权人制约机制：债权人的契约制约；：债权人的契约制约；q经理人市场经理人市场：流动的经理人市场，对管理的约束；：流动的经理人市场，对管理的约束；q外部监管机制外部监管机制：政府监管与投资者：政府监管与投资者(分析师分析师)的评价的评价1.7 1.7 证券监管体系证券监管体系证监会上市部证券交易所上市公司上市公司地方证监局证监会稽查一局监监督督业 务 指业 务 指导导日常信日常信息息披露监披露监管管公
9、 司 治公 司 治理理巡 检 稽巡 检 稽查查稽 查 指稽 查 指导导相 互 协相 互 协作作证监会发行部发行审核发行审核稽稽查查会计师、律师实 质 性 审实 质 性 审核核1.8 1.8 监管规则体系监管规则体系(二二)u行政法规。行政法规。u部委规章部委规章u自律监管文件自律监管文件u法律法律公司法公司法证券法证券法刑法刑法股票发行与交易管理暂行条例股票发行与交易管理暂行条例股份有限公司境内上市外资股的规定股份有限公司境内上市外资股的规定关于提高上市公司质量意见关于提高上市公司质量意见 上市公司治理准则上市公司治理准则上市公司股东大会规则上市公司股东大会规则上市公司章程指引上市公司章程指引
10、第第一层一层次次第第二层二层次次第第三层三层次次第第四层四层次次上市规则上市规则上市协议上市协议中小板块相关规定中小板块相关规定第第五层五层次次公司章程公司章程公司制定的公司制定的1.9 1.9 监管规则体系监管规则体系(二二)()(主要内容主要内容)u信息披露信息披露u再融资及购并再融资及购并u财务会计财务会计u公司治理公司治理关于提高上市公司质量意见关于提高上市公司质量意见 上市公司治理准则上市公司治理准则上市公司股东大会规则上市公司股东大会规则上市公司章程指引上市公司章程指引上市规则上市规则信息披露格式指引信息披露格式指引公开发行证券的公司信息披露内容与公开发行证券的公司信息披露内容与格
11、式准则第格式准则第1 1号号 招股说明书招股说明书 上市公司新股发行管理办法上市公司新股发行管理办法上市公司发行可转换公司债券上市公司发行可转换公司债券实施办法实施办法 上市公司收购管理办法上市公司收购管理办法 贯彻实施贯彻实施有有关政策衔接问题的规定关政策衔接问题的规定目目 录录一、公司治理的基本内涵一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题三、发行审核关注的公司治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题 2.1 2.1 民营经济一些常见问题民营经济一些常见问题 q用人制度上“重内轻外”家族企业受传统的宗法制
12、度影响，用人制度按亲疏远近区别对待，重亲轻远权不愿放权。传内不传外，职业经理人很难进入传承也有误区，子承父业，不管其子女能否胜任，也选择了子女承业。现代企业文化缺欠缺乏企业家精神的企业文化。企业必须有：社会责任感，理性科学精神、道德观、文精神、一种对职责的恪守和一种真正意义上的企业家精神。缺乏民主决策的企业文化，一人专裁决策，在成长初期有一定好处，在较大规模时，特别在信息时代，市场千变万化，家长或个人企业文化，已经不适应时代要求。家族企业资本约束大，风险较大产权结构和融资渠道单一。连带责任风险大。中小企业、家族企业大多是融资企业，一般都是承担无限责任。2.2 2.2 国际媒体调查结论：公司治理
13、主要问题国际媒体调查结论：公司治理主要问题 大股东或机构投资者和中小股东利益冲突股东和董事在要求董事和经理应当有如何程度的勤勉和忠实问题上产生冲突（世界通讯股东状告董事会审计委员会玩忽职守）公司经理和董事之间尤其是经理和非执行董事之间容易在经理人员的报酬是否合适的问题上产生冲突；（美国CEO的薪酬过高受到质疑）债权人与股东之间会在支付超额股息、权利摊薄、资产置换、风险投资冲突雇员、经理、董事及股东之间在工资和其他雇佣条件等问题上存在冲突；2.3 2.3 上市公司运作中关注的核心矛盾上市公司运作中关注的核心矛盾 q两个主要矛盾：股权分散化下股东与管理层之间的的矛盾；两个主要矛盾：股权分散化下股东
14、与管理层之间的的矛盾；控股股东存在时，被控股股东控制的管理层与中小股东的利益控股股东存在时，被控股股东控制的管理层与中小股东的利益关系关系q股权分散程度与董事会控制力呈现相关关系股权分散程度与董事会控制力呈现相关关系q公司治理：利益的协调与平衡，完善的公司治理对管理者或公司治理：利益的协调与平衡，完善的公司治理对管理者或实际控制人滥用职权的自然倾向具有抑制作用。实际控制人滥用职权的自然倾向具有抑制作用。2.4 2.4 中国资本市场上的两类不规范中国资本市场上的两类不规范 -董事会层面的运作不规范董事会层面的运作不规范 q董事会运作不规范的外在表现：国有背景的上市公司存在关键人治理现象，民营董事
15、会被操纵现象。q一些公司出现个别董事任意逾权地对外担保，调动资金股东行为。q公司的内部控制度的建设比较欠缺。q产生董事会运作不规范的根本原因：董事对权力与义务的漠视。以及商事法律对权力与义务的具体实践与操作的空白，导致现代公司治理中的理想模型：“董事间的相互制衡制度未能形成”。2.5 2.5 股东层面的不规范性股东层面的不规范性 q对股东的监管是一个世界性的难题，对于市场经济发展过程中的中国尤其如此。q股东行为的不规范对公司治理的影响非常明显，具体表现在1、部分公司未完成三分开（人事、财务、资产），公司不独立2、股东操纵上市公司，占用上市公司资产，利用上市公司的名义对外贷款，利于上市公司为其担
16、保。3、股东利用优势地位操纵上市公司进行大量非公平性的关联交易q没有相对成熟的民商法体系及其相关的法律调整是上述问题不断产生的主要原因之一。2.62.6上市公司的公司治理的目标上市公司的公司治理的目标 q健全的治理结构健全的治理结构：股东大会、董事会、监事会、经：股东大会、董事会、监事会、经 理层机构完整，运转正常。理层机构完整，运转正常。q规范的运作机制规范的运作机制：股东大会：股东大会 、董事会、监事会、董事会、监事会、经理层经理层 、独立董事、独立董事 、董事长、董事长 q完整有效的内控制度完整有效的内控制度：资金使用、人事任免、对外：资金使用、人事任免、对外担保、关联交易、投资决策担保
17、、关联交易、投资决策 2.7 2.7 上市公司的公司治理的具体目标上市公司的公司治理的具体目标加强上市公司治理专项活动要求加强上市公司治理专项活动要求 （一）上市公司能依据（一）上市公司能依据公司法公司法、上市公司治理准则上市公司治理准则、上市公司股东大会规范意见上市公司股东大会规范意见、上市公司章程指引上市公司章程指引等法等法律法规以及律法规以及关于提高上市公司质量的意见关于提高上市公司质量的意见等文件建立完善等文件建立完善的治理结构并规范运作，实际运作中没有违反相关规定或与相的治理结构并规范运作，实际运作中没有违反相关规定或与相关规定不一致的情况；关规定不一致的情况；（二）上市公司控股股东
18、行为较为规范，依法行使出资人权利，（二）上市公司控股股东行为较为规范，依法行使出资人权利，基本杜绝同业竞争，建立了控股股东行为约束的长效机制；基本杜绝同业竞争，建立了控股股东行为约束的长效机制；（三）上市公司股东大会职责清晰，有明确的议事规则并得到（三）上市公司股东大会职责清晰，有明确的议事规则并得到切实执行，有方便社会公众投资者参与决策的制度安排，在重切实执行，有方便社会公众投资者参与决策的制度安排，在重大事项上采取网络投票制；大事项上采取网络投票制；2.8 2.8 上市公司的公司治理的具体目标上市公司的公司治理的具体目标加强上市公司治理专项活动要求加强上市公司治理专项活动要求 （四）上市公
19、司董事会职责清晰，有明确的议事规则并得到切实执行，全（四）上市公司董事会职责清晰，有明确的议事规则并得到切实执行，全体董事（包括独立董事）切实履行职责；体董事（包括独立董事）切实履行职责；（五）上市公司监事会职责清晰，有明确的议事规则并得到切实执行，全（五）上市公司监事会职责清晰，有明确的议事规则并得到切实执行，全体监事切实履行职责；体监事切实履行职责；（六）上市公司经理及其他高级管理人员职责清晰并正确履行职责；（六）上市公司经理及其他高级管理人员职责清晰并正确履行职责；（七）上市公司建立了完善的内部控制制度，财务管理制度、重大投资决（七）上市公司建立了完善的内部控制制度，财务管理制度、重大投
20、资决策、关联交易决策和其他内部工作程序严格、规范，定期对内部控制制度策、关联交易决策和其他内部工作程序严格、规范，定期对内部控制制度进行检查和评估，并披露相关信息；进行检查和评估，并披露相关信息；（八）上市公司建立了完善的内部约束机制和责任追究机制，各个事项有（八）上市公司建立了完善的内部约束机制和责任追究机制，各个事项有明确的责任人，杜绝越权决策或不履行内部决策程序的事项；明确的责任人，杜绝越权决策或不履行内部决策程序的事项；（九）上市公司制定并严格执行信息披露管理制度，明确信息披露责任人，（九）上市公司制定并严格执行信息披露管理制度，明确信息披露责任人，信息披露真实、准确、完整、及时、公平
21、。信息披露真实、准确、完整、及时、公平。目目 录录一、公司治理的基本内涵一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题三、发行审核关注的公司治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题 3.1 3.1 控股股东与公司的独立性控股股东与公司的独立性q控股股东的天然优势及其对公司的重大影响。控股股东的天然优势及其对公司的重大影响。q控股股东的独特地位决定其应对上市公司及其他股东负有诚控股股东的独特地位决定其应对上市公司及其他股东负有诚信义务，谨慎经营与维持上市公司的独立性。信义务，谨慎经营与维持上市公司的独立性。q发行审
22、核的重点：如何防止控股股东和实际控制人借助其优发行审核的重点：如何防止控股股东和实际控制人借助其优势地位非常便利地损害发行人或上市公司的利益。重点体现在：势地位非常便利地损害发行人或上市公司的利益。重点体现在：实际控制人是否存在因本身的利益需求，可能损害上市公司实际控制人是否存在因本身的利益需求，可能损害上市公司的利益；的利益；(实际控制人的独立生存能力实际控制人的独立生存能力)是否存在发行人损害公司利益的便利是否存在发行人损害公司利益的便利(同业竞争与独立性同业竞争与独立性)。3.1.13.1.1实际控制人与控股股东的独立生存能力实际控制人与控股股东的独立生存能力q最终实际控制人的概念最终实
23、际控制人的概念q发审关注重点：实际控制人的财务状况、盈利能力及独立生发审关注重点：实际控制人的财务状况、盈利能力及独立生存能力；存能力；q实质控制人的控制力：合理、均衡的股权结构。实质控制人的控制力：合理、均衡的股权结构。3.1.2 3.1.2 公司相对于控股方的独立性要求公司相对于控股方的独立性要求1.业务独立业务独立：发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营：发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，不得有同业竞争和显失公平的关联交易。的能力，不得有同业竞争和显失公平的关联交易。2.资产完整资产完整：生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生：生产型企业应
24、当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。关资产。3.人员独立人员独立：高管与财务人员不得在控股方兼职、：高管与财务人员不得在控股方兼职、(董事、监事除外董事、监事除外)与与领薪；领薪；4.财务独立财务独立：独立的财务核算体
25、系、财务决策，不与控股方共用银行账：独立的财务核算体系、财务决策，不与控股方共用银行账户。户。5.机构独立机构独立：内部经营管理机构健全，独立行使经营管理职权，不与控：内部经营管理机构健全，独立行使经营管理职权，不与控股股东方混同；股股东方混同；3.2 3.2 公司治理机构的健全公司治理机构的健全q要求：发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、要求：发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。能够依法履行职责。有相应的规则制度与合理的法律文件有相应的规则制度与合理的法律文件(如会议纪录
26、如会议纪录)。控制人推荐董事和经理人选的程序合法。控制人推荐董事和经理人选的程序合法。q审核要点：审核要点：1 1、公司章程；、公司章程；2 2、股东大会的运作；、股东大会的运作；3 3、董事会、监事会人员成员的组成与任免及其运作（如董董事会、监事会人员成员的组成与任免及其运作（如董事会成员、经理、高级管理人员是否频繁变更）事会成员、经理、高级管理人员是否频繁变更）3.3 3.3 内控制度有效内控制度有效q要求：发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能要求：发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运
27、的效率与效果。运的效率与效果。3.4 3.4 关注两大上市公司常见问题关注两大上市公司常见问题q发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。他企业进行违规担保的情形。q发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。代垫款项或者其他方式占用的情形。3.4
28、.1 3.4.1 关于资金占用的特别关注关于资金占用的特别关注q经营性资金往来，应限制在合理的结算期内；经营性资金往来，应限制在合理的结算期内；q不得相互代垫支出；不得相互代垫支出；q其它应关注事项：有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东其它应关注事项：有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他关联方使用；通过银行或非银行金融机构向关联方提供及其他关联方使用；通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款；委托控股股东及其他关联方进行投资活动；为控股委托贷款；委托控股股东及其他关联方进行投资活动；为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票；代股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业
29、承兑汇票；代控股股东及其他关联方偿还债务。控股股东及其他关联方偿还债务。q以资抵债方案的特别规定：中介机构的评估、独立董事发表以资抵债方案的特别规定：中介机构的评估、独立董事发表意见、股东大会审批，证监会审批。意见、股东大会审批，证监会审批。3.4.2 3.4.2 关于对外担保的特别关注关于对外担保的特别关注q对外担保的禁止性规定：对外担保的禁止性规定：不得为控股股东及本公司持股不得为控股股东及本公司持股50%50%以下的其他关联方、任何非法人单位或以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。个人提供担保。对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的对外担保总额不得超过最近一个
30、会计年度合并会计报表净资产的50%50%。q公司公司章程章程应当对对外担保的审批程序、被担保对象的资信标准做出应当对对外担保的审批程序、被担保对象的资信标准做出规定。对外担保应当取得董事会全体成员规定。对外担保应当取得董事会全体成员2/32/3以上签署同意，或者经股东以上签署同意，或者经股东大会批准；不得直接或间接为资产负债率超过大会批准；不得直接或间接为资产负债率超过70%70%的被担保对象提供债务的被担保对象提供债务担保。担保。q公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承担能力。际承担能力。目目 录录一、
31、公司治理的基本内涵一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题三、发行审核关注的公司治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题四、上市后董秘应关注的治理问题 4 4.1.1 董秘的产生与历史由来董秘的产生与历史由来 q 公司法第一百二十四条上市公司设董事会秘书，负公司法第一百二十四条上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。资料的管理，办理信息披露事务等事宜。q英国的公司秘书制度与香港董事会秘书制度的对我们制度设英国的
32、公司秘书制度与香港董事会秘书制度的对我们制度设计的影响；计的影响；q董事会秘书的产生及其被社会所接受的由来董事会秘书的产生及其被社会所接受的由来4.4.1.11.1 董事会秘书的主要权力董事会秘书的主要权力 1.1.知情权：有权出席股东大会与董事会，并在相应的会议纪录知情权：有权出席股东大会与董事会，并在相应的会议纪录上签字；董事会秘书为履行职责有权了解公司的财务和经营情上签字；董事会秘书为履行职责有权了解公司的财务和经营情况，参加涉及信息披露的有关会议，查阅涉及信息披露的所有况，参加涉及信息披露的有关会议，查阅涉及信息披露的所有文件，并要求公司有关部门和人员及时提供相关资料和信息文件，并要求
33、公司有关部门和人员及时提供相关资料和信息 2.2.报告权：在董事会拟作出的决议违反法律、法规、规章、本报告权：在董事会拟作出的决议违反法律、法规、规章、本规则、本所其他规定和公司章程时，应当提醒与会董事，并提规则、本所其他规定和公司章程时，应当提醒与会董事，并提请列席会议的监事就此发表意见；如果董事会坚持作出上述决请列席会议的监事就此发表意见；如果董事会坚持作出上述决议，董事会秘书应将有关监事和其个人的意见记载于会议记录议，董事会秘书应将有关监事和其个人的意见记载于会议记录上，并立即向本所报告；董事会秘书在履行职责过程中受到不上，并立即向本所报告；董事会秘书在履行职责过程中受到不当妨碍和严重阻
34、挠时，可以直接向本所报告当妨碍和严重阻挠时，可以直接向本所报告3.3.为更好地保障知情权，采取了很多的措施，包括公司法的承为更好地保障知情权，采取了很多的措施，包括公司法的承认、资格设限、认、资格设限、4.4.1 1.2 2 董秘的主要法律责任董秘的主要法律责任 q作为公司高级管理人员所必须承担的责任：公司法下的作为公司高级管理人员所必须承担的责任：公司法下的违反勤勉与忠实义务所必须承担的民事与刑事责任；违反勤勉与忠实义务所必须承担的民事与刑事责任；证券法证券法下的信息披露虚假、内幕交易与非法买卖本公司股东的民事与下的信息披露虚假、内幕交易与非法买卖本公司股东的民事与刑事责任，刑事责任，（美国
35、借鉴）（美国借鉴）q董事会秘书职责履行中的责任：股票上市规则中的相关董事会秘书职责履行中的责任：股票上市规则中的相关规定，未履行职责，以及履行职务时出现重大错误或疏漏，给规定，未履行职责，以及履行职务时出现重大错误或疏漏，给投资者造成重大损失投资者造成重大损失 4 4.2 2 董事会的董事会的日常日常运作运作q公司自治原则下的董事会运作；公司自治原则下的董事会运作；q公司制的核心：董事间的权力制衡，公司制的核心：董事间的权力制衡，q权力制衡的基础：董事必须有明确的法律义务与责任权力制衡的基础：董事必须有明确的法律义务与责任.q董事的基本义务：注意义务与忠实义务义务。是否适当地履董事的基本义务：
36、注意义务与忠实义务义务。是否适当地履行是股东、监管部门与司法部门界定责任的依据。行是股东、监管部门与司法部门界定责任的依据。q董事会运作关注重点：董事会有无被大股东操纵；独立董事董事会运作关注重点：董事会有无被大股东操纵；独立董事是否无法发挥应有的作用；董事、经理或其他关键管理人员是是否无法发挥应有的作用；董事、经理或其他关键管理人员是否频繁变更。否频繁变更。4.2.1 4.2.1 董事的忠实董事的忠实(诚实信用诚实信用)义务义务q董事的诚实信用义务要求董事在经营公司业务时，其董事的诚实信用义务要求董事在经营公司业务时，其自身利益一旦与公司利益发生冲突，董事必须以公司的自身利益一旦与公司利益发
37、生冲突，董事必须以公司的最佳利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上。最佳利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上。q忠实义务是对董事忠实义务是对董事“道德道德”的要求的要求q所有权与经营管理权分离后，股东与公司利益的保证所有权与经营管理权分离后，股东与公司利益的保证有赖于董事会的监督，诚实信用义务尤为重要。有赖于董事会的监督，诚实信用义务尤为重要。4.2.2 4.2.2 董事的注意董事的注意(勤勉尽责勤勉尽责)义务义务q董事在执行其职务时保持应有的关注和勤勉，董事在执行其职务时保持应有的关注和勤勉，“以一个理以一个理性的谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能出性的谨慎的人在相似情形下
38、所应表现的谨慎、勤勉和技能出席董事会，对所议事项表达明确意见善良管理人席董事会，对所议事项表达明确意见善良管理人 ；q勤：做事尽力，不偷懒勉：力量不够还尽力做。勤：做事尽力，不偷懒勉：力量不够还尽力做。q注意义务是对董事注意义务是对董事“称职称职”的基本要求，强调董事履行义的基本要求，强调董事履行义务的方式而非履行义务的本身的内容务的方式而非履行义务的本身的内容q司法实践中，对于董事是否履行注意义务是明确董事具有司法实践中，对于董事是否履行注意义务是明确董事具有行为责任的主要判别依据行为责任的主要判别依据4.2.3 4.2.3 董事会的人选董事会的人选q董事的任免程序及其注意事项；董事的任免程
39、序及其注意事项；q发行人应当参照关于在上市公司建立独立董事制度的发行人应当参照关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，建立独立董事制度。在申请首次公开发行股指导意见，建立独立董事制度。在申请首次公开发行股票并上市时，董事会成员中应当至少包括三分之一独立董票并上市时，董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事，且独立董事中至少包括一名会计专业人士；事，且独立董事中至少包括一名会计专业人士；q变革：累积投票制的博弈、简历的规范化变革：累积投票制的博弈、简历的规范化q被动资格管理：市场禁入与公开被认定不适宜担任董事；被动资格管理：市场禁入与公开被认定不适宜担任董事；4 4.2.2.4 4 董事会日常
40、董事会日常运作运作关注的几个问题关注的几个问题 q“正式正式”董事会与临时董事会：董事会与临时董事会：“正式正式”董事会一年至少董事会一年至少两次，并于，由董事长召集，于会议召开两次，并于，由董事长召集，于会议召开1010日以前书面通知日以前书面通知全体董事和监事，临时董事会由章程自定。全体董事和监事，临时董事会由章程自定。q董事会的召集：代表董事会的召集：代表1/101/10以上表决权的股东、以上表决权的股东、1/31/3以上董事以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议，董事长应当自或者监事会，可以提议召开董事会临时会议，董事长应当自接到提议后接到提议后1010日内，召集和主持董事会会
41、议。日内，召集和主持董事会会议。q董事会的主持人之争与主持权的变迁董事会的主持人之争与主持权的变迁q董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过决议，必须经全体董事的过半数通过 ；4 4.2.5 2.5 董事会日常董事会日常运作运作关注的几个问题关注的几个问题 q存在关联交易时的处理：过半数的无关联关系董事出席即存在关联交易时的处理：过半数的无关联关系董事出席即可举行，决议须经无关联关系董事过半数通过。无关联董事可举行，决议须经无关联关系董事过半数通过。无关联董事人数不足人数不足3 3人的，应将该事项提交股
42、东大会审议。人的，应将该事项提交股东大会审议。q独立董事的特别规定：特别职权及其对董事会程序的影响独立董事的特别规定：特别职权及其对董事会程序的影响 q董秘：促使董事会依法行使职权；在董事会拟作出的决议董秘：促使董事会依法行使职权；在董事会拟作出的决议违反法律、法规、规章、本规则、本所其他规定和公司章程违反法律、法规、规章、本规则、本所其他规定和公司章程时，应当提醒与会董事，并提请列席会议的监事就此发表意时，应当提醒与会董事，并提请列席会议的监事就此发表意见；如果董事会坚持作出上述决议，董事会秘书应将有关监见；如果董事会坚持作出上述决议，董事会秘书应将有关监事和其个人的意见记载于会议记录上，并
43、立即向交易所报告事和其个人的意见记载于会议记录上，并立即向交易所报告 4.3 4.3 股东大会的运作股东大会的运作 q董事会运作的案例，国际大厦与宏智科技的股东大会运作案董事会运作的案例，国际大厦与宏智科技的股东大会运作案例、重庆实业关联交易的案例例、重庆实业关联交易的案例q几个趋势：几个趋势：1 1、程序优先原则，程序合法、合规是实体合法、程序优先原则，程序合法、合规是实体合法的重要条件，同时程序合法是保证公司治理的核心因素；的重要条件，同时程序合法是保证公司治理的核心因素；2 2、规则趋于细化，在多年的上市公司运作实践过程中已经基本解规则趋于细化，在多年的上市公司运作实践过程中已经基本解决
44、了规则的细化问题，规则更具有操作性。决了规则的细化问题，规则更具有操作性。3 3、各个股东与董、各个股东与董事之间利用规则进行合法博弈的情况增多；事之间利用规则进行合法博弈的情况增多；4 4、董事会秘书在、董事会秘书在其中的作用更加明显。其中的作用更加明显。q主要规则：公司法上市公司股东大会规则、上市主要规则：公司法上市公司股东大会规则、上市公司章程指引股东大会议事规则股票上市规则公司章程指引股东大会议事规则股票上市规则4.3.14.3.1 股东大会的召集股东大会的召集 1.召集的主体：召集的主体：董事会董事会。2.独立董事独立董事可以向董事会提议，董事会不同意，应当说明理由并公告可以向董事会
45、提议，董事会不同意，应当说明理由并公告3.监事会监事会可以向董事会提议，董事会不同意或在收到提议后可以向董事会提议，董事会不同意或在收到提议后10日内未作出日内未作出书面反馈的，视为董事会不能履行或者不履行，可自行召集和主持。书面反馈的，视为董事会不能履行或者不履行，可自行召集和主持。4.单独或者合计持有公司单独或者合计持有公司10%以上股份以上股份的股东有权向董事会提议，董事同的股东有权向董事会提议，董事同意后，不得更改议案，不同意或不反馈的应向监事会请求权向监事会提议意后，不得更改议案，不同意或不反馈的应向监事会请求权向监事会提议召开临时股东大会，并应当以书面形式向监事会提出请求。监事会未
46、在规召开临时股东大会，并应当以书面形式向监事会提出请求。监事会未在规定期限内发出股东大会通知的，视为监事会不召集和主持股东大会，连续定期限内发出股东大会通知的，视为监事会不召集和主持股东大会，连续90日以上单独或者合计持有公司日以上单独或者合计持有公司10%以上股份以上股份的股东可以自行召集和主持。的股东可以自行召集和主持。5.在股东大会决议公告前，在股东大会决议公告前，召集股东召集股东持股比例不得低于持股比例不得低于10%。6.监事会或股东自行召集的股东大会，董事会和董事会秘书应予配合。监事会或股东自行召集的股东大会，董事会和董事会秘书应予配合。4.3.24.3.2 股东大会提案股东大会提案
47、 q提议内容要求：属于股东大会职权范围，有明确议题和提议内容要求：属于股东大会职权范围，有明确议题和具体决议事项，并且符合规则与公司章程，且披露完整；具体决议事项，并且符合规则与公司章程，且披露完整；q议案变更要求：召集人（董事会、监事会与持股议案变更要求：召集人（董事会、监事会与持股10%以以上股东）不能变更议案，上股东）不能变更议案，单独或者合计持有公司单独或者合计持有公司3%以上以上股份的股东可以在股东大会召开股份的股东可以在股东大会召开10日前提出临时提案。并日前提出临时提案。并书面提交召集人。书面提交召集人。4.3.3 4.3.3 股东大会通知股东大会通知 q召集人应当在年度股东大会
48、召开召集人应当在年度股东大会召开20日前以公告方式通日前以公告方式通知各股东，临时股东大会应当于会议召开知各股东，临时股东大会应当于会议召开15日前以公告日前以公告方式通知各股东。方式通知各股东。q股权登记日与会议日期之间的间隔应当不多于股权登记日与会议日期之间的间隔应当不多于7个工作个工作日。日。q股权登记日一旦确认，不得变更。股权登记日一旦确认，不得变更。q 发出股东大会通知后发出股东大会通知后,无正当理由不得延期或取消。无正当理由不得延期或取消。4.3.4 4.3.4 股东大会的召开股东大会的召开 1.地点要求：公司住所地或公司章程规定的地点；地点要求：公司住所地或公司章程规定的地点；2
49、.形式要求：以现场会议形式召开，股东可通过其它方式参加股东大会的，形式要求：以现场会议形式召开，股东可通过其它方式参加股东大会的，视为出席；网络投票时间段的要求：保证现场当日有一个完整的交易日。视为出席；网络投票时间段的要求：保证现场当日有一个完整的交易日。3.中小企业板对特别重大的事项要求必须提供网路投票中小企业板对特别重大的事项要求必须提供网路投票4.登记流程：召集人和律师验证参会人员合法性，登记截止时，会议主持人登记流程：召集人和律师验证参会人员合法性，登记截止时，会议主持人宣布参加会议名单前；宣布参加会议名单前；5.全体董事、监事和董事会秘书应当出席会议，经理和其他高级管理人员应全体董
50、事、监事和董事会秘书应当出席会议，经理和其他高级管理人员应当列席会议。当列席会议。6.现场结束时间不得早于网络或其他方式，会议主持人应当在会议现场宣布现场结束时间不得早于网络或其他方式，会议主持人应当在会议现场宣布每一提案的表决情况和结果，并根据表决结果宣布提案是否通过。在正式公每一提案的表决情况和结果，并根据表决结果宣布提案是否通过。在正式公布表决结果前，股东大会现场、网络及其他表决方式中所涉及的上市公司、布表决结果前，股东大会现场、网络及其他表决方式中所涉及的上市公司、计票人、监票人、主要股东、网络服务方等相关各方对表决情况均负有保密计票人、监票人、主要股东、网络服务方等相关各方对表决情况
