1、企业融资的途径与法律风险主讲人：洪鹏洪鹏2012.03.02热点法律问题吴英案的启示温州立人集团Alibaba私有化绿城房产信托企业核心竞争力 资本技术人力资源知识产权信息产品融资概念及途径债权融资银行贷款 企业借贷 股东借款 民间借贷股权融资股权质押 公司上市 风险投资 公司增资与股权转让 股权让与担保知识产权融资商业模式融资其他方式融资（票据，信用证）债权融资 互助担保 民间借贷导论:融资的方式试问如何小雨吃大鱼？如何蛇吞象？为何要上市？融资的方式：举例互动BOT的模式，融资的方式BOT模式房地产企业融资渠道股权让与担保股权质押项目抵押房产让与担保其他方式担保融资概念及途径信誉融资项目融资
2、商业模式融资国美电器概念融资引进风险投资概念白纸能否融资（编故事）银行贷款银行贷款债权融资一、银行贷款优点：利息低缺点：担保要求高，成本高担保：土地抵押房随地走，地随房走项目抵押互保银行贷款担保二、混合担保的责任认定人保和物保均为第三人提供物保为债务人提供，与人保的关系物保无效或消灭，人保的责任三、债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质汇票、支票、本票；债券、存款单；仓单、提单；可以转让的基金份额、股权；可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；应收账款；银行贷款的法律风险q确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性骗取银行贷款诈骗罪主体身份变化伪造签章使用用途
3、不一致q贷后风险涉及民间借贷后崩盘主体涉案后的处理优先权不能得到全部支持企业借款q确保贷款主体，担保主体以及主要贷款申请资料的真实性骗取银行贷款诈骗罪主体身份变化伪造签章使用用途不一致q贷后风险涉及民间借贷后崩盘主体涉案后的处理优先权不能得到全部支持民间借贷q股东借款与投资区别q可转债的概念q股东欠款与抽逃出资区别非法吸收公众存款罪集资诈骗罪非法拘禁罪民间借贷民间借贷民间借贷法律问题概念（四种形式的借贷效力）民间借贷与非法集资罪和集资诈骗罪的区分民间借贷的法律效力高利贷赌债关于利息的约定民间借贷中的担保问题 保证抵押权利质押小额贷款公司以及农村银行民间借贷司法实务经验管辖权诉讼材料的送达诉讼保
4、全作用及范围借条与打款凭据担保的效力 公司对外担保的效力 公司对股东担保的效力 企业间借款担保合同的效力 无效的处理本金与利息的约定执行实务民间借贷破产破产重整、破产和解和破产清算优先债权抵押债权劳动报酬工资及保险等税收建筑工程债权担保的法律后果担保的方式保证抵押质押留置与定金保证的风险民间借贷刑事犯罪非法吸收公众存款罪集资诈骗罪非法拘禁罪债转股 浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法q 用于出资的债权应当符合以下条件：（一）债权合法有效；（二）债权权属清晰、权能完整；（三）债权依法可以评估和转让；（四）债权是被投资公司经营中产生的货币给付、实物给付的合同之债
5、；（五）被投资公司为有限责任公司的，债权出资应当经全体股东一致通过；被投资公司为股份有限公司的，债权出资应当经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。股权融资股权出质公司增资与股权转让PE风险投资公司上市股权出质概念股权质押是一种融资担保、债务担保、风险控制工具 操作实务法律风险优缺点PEPE(PRIVATE EQUITY)主要指募集成立的基金，通过投资专家（基金资产管理人）的尽职管理，实现对非公开上市公司的权益性投资，为被投资企业提供专业的管理服务，并通过上市、转让、并购或MBO（管理层回购）等股权转让方式，实现资产增值回报的目的。公司增资与股权转让增资的概念增资的优点增资的缺点增资与公
6、司股权回购如何实现公司控制权q同股不同权q优先股与普通股公司控制权公司的控制权娃哈哈、alibaba、国美电器、yahoo以及facebook等国际案例2、股东会与董事会3、同股不同权4、普通股与优先股票5、可转债股权转让股权转让的法律概念（资产转让）股权转让实务涉及税法普通公司股权转让要点房地产公司股权转让实务房地产企业融资渠道股权让与担保股权质押项目抵押房产让与担保其他方式担保风险投资 风险投资的特点 引进风险投资企业的基本条件 引进风险投资企业领导人的基本条件 引进风险投资的阶段 引进风险投资的运作程序 风险投资退出模式 案例：金蝶软件引进IDG风险投资 风险投资美国风险投资的历史中国风
7、险投资业的发展“政协一号提案”基本术语（VC、PE、市盈率PRICE/)风险投资投资什么？“看未来”风险投资与创业期（starup）资本运作风险投资股权融资商业计划书的主要内容BUSINESS MODELSWOT分析项目和团队同等重要融资需求、用途退出机制法律风险合作伙伴控制权比例10，51，67风险投资案例IT企业：microsoft、yahoo、google、IBM和APPLE IT企业：SINA/SOHU/ALIBABA/UTSTARCOM风险投资的发展以美国风险投资发展为例；启蒙阶段：1946年至1957年 1946年6月6日，Karl Compton与Georges Doriot创建
8、美国研究发展公司（American Research and Development），标志现代风险投资诞生了。典型案例：1957年7万美元投资DEC，1971年价值3.55亿美元；政府引导阶段：1958年至1969年 1958年，美国颁布小企业投资公司法，建立SBA与SBIC援助计划，将风险投资激励措施法制化；1958年至1963年，共援助SBIC692家，募资4.64亿美元；典型案例：苹果电脑、Intel等；IPO融资1、概念和意义2、市盈率的概念与运用放大的效应退出的效应3、公司融资4、有价证券融资风险投资的发展有限合伙制发展阶段：从1970年到1993年 1971年NASDAQ成立，完
9、善了风险投资退出渠道；1978年至1981年，资本利得税从48%降到20%；1979年，修订雇员退休收入保障法（ERISA），允许养老基金进入风险投资行业；1986年全面修订统一有限合伙法，贯彻风险与收益对称规律原则；年筹资总规模：约40亿美元/年，资金45%来自养老基金，20%来自大学与基金会，18%来自公司，其他来自于保险公司、银行与个人等；全面发展与调整阶段：从1994年到现在 主要表现为筹资金额大幅提高：1994年，78亿美元；1996年，124亿美元；2000年1049亿美元；2000年后，由于美国新经济泡沫破裂，风险投资筹资金额锐减：2001年403亿美元，2002年300亿美元，
10、2004年697亿美元，2005年354亿美元风险投资的参与者（一）风险投资出资人：他们是风险资本中货币资本的主要提供者，他们要有以下几类素质：具有富裕资本可供投资；具有风险投资理念，能够承担投资失败的风险；具有诚信意识，能够按照出资承诺拨付资金；具有专业化管理意识，认同委托管理模式；具有专业化团队管理能力，认同激励与约束机制；p.s.美国“ERISA”规定了养老基金投资高风险行业的“谨慎人”(prudent man)制度；此外还有机构投资者的“看门人”等风险投资的参与者（二）风险投资家：他们是风险资本中人力资本的载体，是风险投资的具体运作者，他们要有以下几类素质：具有丰富的企业管理经验，尤其
11、有创业经验者最佳；具有良好的业绩记录；具有广泛的社会关系；具有优秀的人格魅力；具有优秀的风险投资或实业投资经验；具有企业价值评估的专业知识；风险投资的参与者（三）创业企业家：他们是被投资企业的创立者与经营者。从风险投资的角度，他们应该具备以下的素质：创新精神；意志坚强，能够承受失败；思想独立，做事执着；诚实可信；性格开朗，处世乐观；风险投资的参与者（四）其他相关参与者：律师：提供法律服务；会计师：提供会计/审计服务；评估师：提供资产评估服务；投/融资中介机构：提供投/融资中介服务；投资银行：提供投资退出的各项服务；风险投资的参与者（五）风险资本出资人风险资本出资人LP风险投资家风险投资家GP创
12、业企业家创业企业家委托代理关系之一：委托代理关系之一：出资人与风险投资出资人与风险投资家的委托代理关系，家的委托代理关系，促使风险资本形成。促使风险资本形成。委托代理关系之二：委托代理关系之二：风险投资家与创业企风险投资家与创业企业家的委托代理关系，业家的委托代理关系，形成风险投资组合。形成风险投资组合。参与的中介机构：参与的中介机构：律律、会计师、会计师参与的中介机构：参与的中介机构：律师、会计师、律师、会计师、评估师、投资银评估师、投资银行；行；风险投资的组织形式概念风险投资在国内的发展风险投资公司的形式公司制有限合伙制（LP与GP的距离之美）信托基金创业风险投资基金公司制的风险投资企业（
13、一）法律基础：公司法出资人是公司股东，资金为（分步）支付制，股东之间一般为同股同权；风险投资家是公司管理层；公司章程规定出资人与管理层之间的责、权、利关系；基金是公司法人，要按章纳税；公司制的风险投资企业（二）2）存在缺陷：缺乏明确的目标；公司承付资本不足；对管理层的激励与约束不够；双重征税；台湾经验：税收抵扣政策；激励与约束机制；政府引导资金；I.台湾兴柜市场；有限合伙制的风险投资企业（一）法律基础：有限合伙法，有限合伙人与一般合伙人：风险投资出资人为有限合伙人（出资99%），风险投资家为一般合伙人（1%）；出资人与风险投资家签订的“有限合伙协议”规 定了二者之间的责、权、利；在一个基金中，
14、不同的出资人可以有不同的责、权、利；资本承诺制；有限合伙企业是免税主体；有限合伙制的风险投资企业（二）发展简史：有限合伙制最早起源于康孟达协议；一种在11世纪欧洲的远洋航运业普遍运用的协议；现代有限合伙制发展于美国：1906年颁布统一有限合伙法；有限合伙制在风险投资行业最发达；发展趋势：有限责任合伙，有限责任有限合伙；有限合伙制的风险投资企业（三）主要条款概述：基金的规模、投资目标、经营期限等基本情况条款；对出资人（有限合伙人）的条款：表决权：协议制订与修改、变更一般合伙人、引进新一般合伙人、引进或排除任何有限合伙人等；对经营提出建议；查阅帐目；获得利润与本金；有限合伙制的风险投资企业（四）主
15、要条款概述（续）：对风险投资家（一般合伙人）的条款；代表合伙人从事各项业务；按照业务范围对外签订协议；经营合伙企业资产；利益分配条款；先偿还本金，后分配收益；收益的分配向一般合伙人倾斜：有限合伙人（出资99%）80%，一般合伙人（出资1%）20%；基金终止条款；信托制的风险投资企业（一）法律主体：信托法信托主体三要素：委托人、受托人与受益人委托人：即信托财产的所有人，其资格一般没有专门规定；受托人：即接受委托人财产委托的自然人或法人。有关法规对受托人有严格的规定。特别是作为主要形式的专业信托机构，有关法规对其资格有严格的规定，并有专门的监管机构来监管；受益人：即信托财产的利益享用者，其资格法规
16、无具体规定；受托人是三要素的核心，委托人与受益人可以相同，也可以不同；信托制的风险投资企业（二）信托制基金律师投资顾问保管银行委托人（受益人）资产评估机构受托人公司1公司2公司n持有信 托单位提供顾问服务受托管理信托财产资产评估服务保管服务法律咨询服务企业股权投资p信托制基金的基本架构：信托制的风险投资企业（三）优点：非纳税主体：投资收益参照证券市场产品，暂不征税；信托财产独立：即独立于受托人自有财产，即使受托人破产，信托资产在法律上也有保障；适应范围广：“只受想象力的限制”；缺点：不能采用承诺制；不能作为拟上市公司原始股东；风险资本投资投资前的工作：p 项目投资流程p 项目初选p 尽职调查p
17、 价值评估p 投资决策1.合同条款投资后的工作：投资后的工作：p增值服务增值服务p运作监督运作监督p风险控制风险控制p退出准备退出准备项目投资流程项目初选项目初选尽职调查尽职调查立项报告立项报告尽职调查报告尽职调查报告投资谈判投资谈判投资协议投资协议投资决策投资决策投资决议投资决议项目初选p项目来源：项目来源：p行业研究确定重点行业，产业链分析发现重点行业研究确定重点行业，产业链分析发现重点投资环节；（德信无线、同洲电子）；投资环节；（德信无线、同洲电子）；p国家有关部委信息；国家有关部委信息；p重点行业年会；重点行业年会；p社会关系推荐；社会关系推荐；p项目方自动上门；项目方自动上门；p项目
18、来源的逆向选择问题；项目来源的逆向选择问题；p选择标准：选择标准：高成长性；高成长性；p投资基本理念：如投资基本理念：如“科技为大众服务科技为大众服务”；p市场前景广阔，且细分市场前三名；市场前景广阔，且细分市场前三名；p某领域核心技术拥有者；某领域核心技术拥有者；尽职调查p主要内容：主要内容：p团队调查团队调查：背景、经验、能力、品德、性格、信用记背景、经验、能力、品德、性格、信用记录等；录等；p成长性调查：成长性调查：商业模式、技术优势、市场规模、产业商业模式、技术优势、市场规模、产业链分析等；链分析等；p财务调查财务调查：主要财重点关注财务指标的变化规律；主要财重点关注财务指标的变化规律
19、；p风险分析：风险分析：战略、市场、操作、行业等风险；战略、市场、操作、行业等风险；p工作步骤：工作步骤：p签订保密协议；签订保密协议；p向项目方提出文件清单；向项目方提出文件清单；p安排企业访问计划；安排企业访问计划；p与有关人员面谈；与有关人员面谈；p行业调研；行业调研；p撰写报告；撰写报告；价值评估p主要因素：主要因素：p潜在市场空间：主要是对未来市场销售额、现金流与毛利率的估潜在市场空间：主要是对未来市场销售额、现金流与毛利率的估计；计；p行业或产品壁垒：主要是对其他竞争对手模仿与复制；行业或产品壁垒：主要是对其他竞争对手模仿与复制；p将投入的资金量：与投资额相比，估计项目操作的难易程
20、度；将投入的资金量：与投资额相比，估计项目操作的难易程度；p风险估计：主要是将来现金流的不稳定性；风险估计：主要是将来现金流的不稳定性；p资本结构：主要是资产负债分析；资本结构：主要是资产负债分析；p无形资产：主要涉及到行业与产品壁垒；无形资产：主要涉及到行业与产品壁垒；p时间因素；时间因素；p评估模型：评估模型：p现金流折现法；现金流折现法；p期权模型法；期权模型法；p市盈率法；市盈率法；投资决策p投资决策机构：投资决策机构：p机构组成：有限合伙制：全体一般合伙人；机构组成：有限合伙制：全体一般合伙人；公司制：公司制：投资决策委员会；投资决策委员会；信托制：信托制：投资顾问与受托人；投资顾问
21、与受托人；p决策原则：全体通过决策原则：全体通过/简单多数简单多数+授权一票否决；授权一票否决；p决策依据：尽职调查报告、行业研究报告与风险分析决策依据：尽职调查报告、行业研究报告与风险分析报告；报告；p国有机构：国资委的额度控制；国有机构：国资委的额度控制；p投资决议的主要内容：投资决议的主要内容：p投票的基本情况；投票的基本情况；p决策的具体理由；决策的具体理由；p执行的具体步骤：包括款项支付程序、具体负责人等；执行的具体步骤：包括款项支付程序、具体负责人等；合同条款（一）p投资条款：投资条款：p投资工具选择：普通股权、优先股投资工具选择：普通股权、优先股权、可转债权、可转债p投资金额与股
22、权比例；投资金额与股权比例；p治理结构条款：治理结构条款：p股东会与董事会构成；股东会与董事会构成；p高层管理人员构成；高层管理人员构成；p重大事项决策程序；重大事项决策程序；p经营条款：经营条款：p经营目标；经营目标；p经营策略；经营策略；p所需条件；所需条件；合同条款（二）p风险控制条款：风险控制条款：p回购条款；回购条款；p收益保障条款；收益保障条款；p原股东对投资者补偿条款；原股东对投资者补偿条款；p信息监控条款：信息监控条款：p定期报告条款；定期报告条款；p重大事件报告条款；重大事件报告条款；p企业抽查访问条款；企业抽查访问条款；p投资退出条款：投资退出条款：p退出目标；退出目标；p
23、退出时间；退出时间；p退出方式；退出方式；增值服务p发展战略发展战略：战略目标、战略步骤、执行方案等；战略目标、战略步骤、执行方案等；p市场拓展：市场拓展：客户资源整合、市场推广策划、产品定位、品牌建客户资源整合、市场推广策划、产品定位、品牌建设等；设等；p人力资源：人力资源：人才引进与员工培训；人才引进与员工培训；p经营管理：经营管理：流程管理与供应链关管理；流程管理与供应链关管理；p后续融资：后续融资：融资担保与融资中介；融资担保与融资中介；p资本运作资本运作：公司改制、结构重组、上市策划；公司改制、结构重组、上市策划；运作监督p企业访问：企业访问：项目经理不定期访问企业，了解企业经营实情
24、；项目经理不定期访问企业，了解企业经营实情；p财务监控：财务监控：定期调阅企业财务报表，了解企业发展趋势；定期调阅企业财务报表，了解企业发展趋势；p规范化管理：规范化管理：完善项目经理岗位责任制；完善项目经理岗位责任制；p信息披露：信息披露：重大事件要首先向投资者披露；重大事件要首先向投资者披露；p内部审计：内部审计：基金内部审计部门定期审计；基金内部审计部门定期审计；退出准备p确定退出方式：确定退出方式：IPOIPO、并购、回购、清算；、并购、回购、清算；p预测退出收益：预测退出收益：根据不同的方式，预测退出收益根据不同的方式，预测退出收益；p制订退出方案：制订退出方案：包括工作计划、步骤以及工作时间表；包括工作计划、步骤以及工作时间表；p中介服务机构介入：中介服务机构介入：律师、会计师、评估师等律师、会计师、评估师等；谢谢 谢！谢！浙江智仁律师事务所浙江智仁律师事务所
